стр. 1
(общее количество: 19)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

Комментарий к законодательству об акционерных обществах

Введение

С 1 января 2002 г. полностью вступил в силу Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" (в дальнейшем - Закон об акционерных обществах, Закон). Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" в своей первоначальной редакции, с незначительными дополнениями, действовал с 1 января 1996 г. по 31 декабря 2001 г.
Шесть лет - срок вполне достаточный для того, чтобы полностью проявились все достоинства и недостатки этого Закона. О его достоинствах, как правило, говорили и писали мало, особенно тогда, когда они незначительны. Их воспринимали как нечто должное, само собой разумеющееся.
Недостатки Закона - дело совсем другое, - о них и их негативных последствиях говорили и писали много. Пробелы в Законе, неточная редакция его отдельных положений, открывающая возможность толковать их самым различным образом, имели следствием многочисленные случаи произвола: злоупотребление служебным положением со стороны руководителей обществ, их крупных акционеров, нарушение прав основной массы акционеров, игнорирование их законных интересов, незаконный передел собственности и т.п.
Все это резко отрицательно сказалось на результатах производственной и финансовой деятельности многих обществ. Помешало им в полной мере проявить преимущества акционерной формы ведения предпринимательской деятельности. Подавляющее большинство обществ еще не стало в силу указанных фактов сколько-нибудь привлекательным для инвесторов капитала.
Безусловно, нельзя во всем этом винить только несовершенство Закона: он действовал в определенных общественных условиях, в значительной степени способствующих такому произволу. Тем не менее, необходимость совершенствования Закона, внесения в него изменений и дополнений была осознана давно. Однако потребовалось немало времени на их разработку и прохождение проекта нового текста Закона через Федеральное Собрание.
В чисто практических целях нельзя оставить без внимания тот факт, что первоначальный текст Закона претерпел значительные, иногда существенные, изменения. В 48 статьях Закона (всего их - 94) внесены изменения и дополнения, а 27 статей полностью изложены в новой редакции. Полностью в новой редакции изложены тексты Главы IV "Размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг" и Главы X "Крупные сделки". Таким образом, полному или частичному обновлению были подвергнуты 80% статей Закона.
Говоря о Законе об акционерных обществах, нельзя не сказать о его соотношении с другими федеральными законами, регламентирующими особенности создания и правового положения некоторых категорий акционерных обществ. Так, в соответствии с Федеральным законом от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" были созданы указанные акционерные общества. Одна из существенных особенностей заключается в том, что к ним применяются правила Закона об акционерных обществах о закрытых акционерных обществах, если иное не предусмотрено Законом о народных предприятиях.
В аналогичном положении находятся и открытые акционерные общества, созданные путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, акции которых находятся в государственной или муниципальной собственности, акционерные общества в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также общества, созданные на базе предприятий и организаций агропромышленного комплекса, реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27 декабря 1991 г. N 323.
Особенности создания и правового положения указанных обществ определяются соответствующими федеральными законами. Во всем остальном на эти общества распространяется действие Закона об акционерных обществах, в том числе содержащихся в нем норм, устанавливающих гарантии и способы защиты прав акционеров, определяющих порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров.
Таким образом, действие Закона об акционерных обществах в той или иной мере распространяется на все акционерные общества. Это обстоятельство было учтено авторами настоящего Комментария таким образом, чтобы специалисты всех акционерных обществ могли его использовать в своей практической деятельности.
Предлагаемый вниманию читателей Комментарий к законодательству об акционерных обществах - постатейный. К каждой статье Закона прилагается соответствующий комментарий. При необходимости в таком комментарии приводятся разъяснения по применению соответствующих теме данной статьи законодательных и иных нормативных правовых актов.

Термины, используемые в настоящем комментарии

Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца-акционера на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.
Эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:
- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленным Федеральным законом РФ от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"*(1) формы и порядка;
- размещается выпусками;
- имеет равные объемы и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
Владелец - лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве.
Выпуск ценных бумаг - совокупность ценных бумаг одного эмитента, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцами и имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного разрешения). Все бумаги одного выпуска должны иметь один государственный регистрационный номер.
Решение о выпуске ценных бумаг - документ, зарегистрированный в органе государственной регистрации ценных бумаг и содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой.
Эмитент - юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.
Именные эмиссионные ценные бумага - ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца.
Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя - ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца.
Документарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного подлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо.
Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.
Сертификат эмиссионной ценной бумаги - документ, выпускаемый эмитентом и удостоверяющий совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг. Владелец ценных бумаг имеет право требовать от эмитента исполнения его обязательств на основании такого сертификата.
Обращение ценных бумаг - заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги.
Размещение эмиссионных ценных бумаг - отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцем путем заключения гражданско-правовых сделок.
Эмиссия ценных бумаг - установленная законом о рынке ценных бумаг последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.
Государственный регистрационный номер - цифровой (буквенный, знаковый) код, который идентифицирует конкретный выпуск эмиссионных ценных бумаг.
Профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридические лица, а также граждане (физические лица), зарегистрированные в качестве предпринимателей, которые осуществляют профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг.
Реестр - совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных, которая обеспечивает идентификацию зарегистрированных лиц, удостоверение прав на ценные бумаги, учитываемые на лицевых счетах зарегистрированных лиц, а также позволяет получать и направлять информацию зарегистрированным лицам.
Зарегистрированное лицо - физическое или юридическое лицо, информация о котором внесена в реестр.
Виды зарегистрированных лиц:
владелец - лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве;
номинальный держатель - профессиональный участник рынка ценных бумаг, который является держателем ценных бумаг от своего имени, но в интересах другого лица, не являясь владельцем этих ценных бумаг;
доверительный управляющий - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель (профессиональный участник рынка ценных бумаг), осуществляющий доверительное управление ценными бумагами, переданными ему во владение на определенный срок и принадлежащими другому лицу, в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц;
залогодержатель - кредитор по обеспеченному залогом обязательству, на имя которого оформлен залог ценных бумаг.
Регистратор - профессиональный участок рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг как исключительную на основании договора с эмитентом и имеющий лицензию на осуществление данного вида деятельности, или эмитент, осуществляющий самостоятельно ведение реестра владельцев именных ценных бумаг в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Трансферт - агент - юридическое лицо, выполняющее по договору с регистратором функции по приему от зарегистрированных лиц, их уполномоченных представителей и передаче регистратору информации и документов, необходимых для исполнения операций в реестре, а также функции по приему от регистратора и передаче зарегистрированным лицам или их уполномоченным представителям информации и документов, полученных от регистратора.
Уполномоченный представитель:
должностные лица юридического лица, которые в соответствии с учредительными документами вправе действовать от имени данного юридического лица без доверенности;
лица, уполномоченные зарегистрированным лицом совершать действия с ценными бумагами от его имени на основании доверенности;
законные представители зарегистрированного лица (родители, усыновители, опекуны, попечители);
должностные лица уполномоченных государственных органов (сотрудники судебных, правоохранительных органов, Государственной налоговой службы, а также иных уполномоченных государственных органов), которые в соответствии с законодательством Российской Федерации вправе требовать от регистратора исполнения определенных операций в реестре.
Операция - совокупность действий регистратора, результатом которых является изменение информации, содержащейся на лицевом счете, и (или) подготовка и предоставление информации из реестра.
Регистрационный журнал - совокупность записей, осуществляемых в хронологическом порядке, об операциях регистратора.
Распоряжение - документ, предоставляемый регистратору и содержащий требование о внесении записи в реестр и (или) предоставлении информации из реестра.
Лицевой счет - совокупность данных в реестре о зарегистрированном лице, виде, количестве, категории (типе), государственном регистрационном номере выпуска, номинальной стоимости ценных бумаг, номерах сертификатов и количестве ценных бумаг, удостоверенных ими (в случае документарной формы выпуска), обременении ценных бумаг обязательствами и (или) блокировании операций, а также операциях по его лицевому счету.
Типы лицевых счетов:
эмиссионный счет эмитента - счет, открываемый эмитенту для зачисления на него ценных бумаг, выпуск которых зарегистрирован в установленном порядке, и их последующего списания при размещении или аннулировании (погашении) ценных бумаг;
лицевой счет эмитента - счет, открываемый эмитенту для зачисления на него ценных бумаг, выкупленных (приобретенных) эмитентом в случаях, предусмотренных Федеральным законом об акционерных обществах;
лицевой счет зарегистрированного лица - счет, открываемый владельцу, номинальному держателю, залогодержателю или доверительному управляющему.

Часть первая

Глава I. Общие положения

Общие положения об акционерных обществах содержатся в статьях 1-7 главы I. В них раскрываются: сфера применения настоящего Федерального закона, основные положения об акционерных обществах, особенности их организационно-правовой формы, ответственность по обязательствам, способы идентификации акционерных обществ.

Статья 1. Сфера применения настоящего Федерального закона.

1. Текст п.п. 1-4 ст. 1 по сравнению с его прежней редакцией изменений практически не претерпел, хотя в п.п. 1, 3 и 4 внесены уточнения. Так, в текст п. 1 внесено уточнение: теперь настоящий Закон определяет в соответствии с ГК РФ не только порядок создания, но также порядок реорганизации и ликвидации акционерных обществ.
Заметим в этой связи, что порядок реорганизации и ликвидации акционерных обществ, основанный на положениях ГК РФ, был изложен и в ранее действовавшем тексте Закона, хотя об этом и не говорилось в п. 1 ст. 1. Поэтому корректировка текста указанного п. 1 является не более чем уточнением.
Аналогичные уточнения были внесены также в тексты п.п. 3 и 4 ст. 1, в которых приводится перечень акционерных обществ различных сфер деятельности, на которые действие Закона об акционерных обществах не распространяется. Особенности создания, реорганизации и ликвидации этих акционерных обществ, их правового положения определяются иными федеральными законами:
- банковская деятельность регулируется Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" (в редакции Федерального закона от 7 мая 2001 г.);
- инвестиционная деятельность регулируется Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений";
- регулирование страховой деятельности осуществляется Федеральным законом от 16 июля 1999 г. "Об основах обязательного социального страхования".
Ко второй группе (п. 4) относятся акционерные общества, созданные на базе реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ от 27 декабря 1991 г. N 323 "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в РСФСР" колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий, а также крестьянских (фермерских) хозяйств, обслуживающих и сервисных предприятий для сельскохозяйственных производителей, а именно: предприятий материально-технического снабжения, ремонтно-технических предприятий, предприятий сельскохозяйственной химии, лесхозов, строительных межхозяйственных организаций, предприятий сельэнерго, семеноводческих станций, предприятий по переработке овощей.
Особенности создания и правового регулирования таких акционерных обществ также определяются федеральными законами. Какими конкретно - в Законе, естественно, не сказано, поскольку они до сих пор не приняты. В этой связи совместный Пленум Верховного и Высшего Арбитражного Судов РФ своим Постановлением от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п. 1) "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснил, что до принятия и введения в действие законодательных актов, определяющих особенности создания и правового положения указанных выше акционерных обществ агропромышленного комплекса, следует руководствоваться пунктом 5 статьи 94 Закона*(2).
Согласно этому пункту, впредь до введения в действие соответствующих федеральных законов акционерные общества агропромышленного комплекса действуют на основании правовых актов Российской Федерации, принятых до введения в действие Закона.
К ним относятся соответствующие указы Президента РФ и решения Правительства РФ, а именно: Постановление Правительства РФ от 29 декабря 1991 г. N 86 "О порядке реорганизации колхозов и совхозов"; "Положение о реорганизации колхозов, совхозов и приватизации государственных сельскохозяйственных предприятий", утвержденное Постановлением Правительства РФ от 4 сентября 1992 г. N 708; "Положение о преобразовании в акционерные общества кооперативно-государственных (государственно-кооперативных) предприятий, организаций и их объединений в агропромышленном комплексе", утвержденное Постановлением Правительства РФ от 29 марта 1994 г., с изменениями от 28 февраля 1995 г. N 200; Указ Президента РФ от 20 декабря 1994 г. N 2205 "Об особенностях приватизации предприятий по первичной переработке сельскохозяйственной продукции, производственно-техническому обслуживанию и материально-техническому обеспечению агропромышленных комплексов".
2. Применительно к акционерным обществам, на которые распространяется действие настоящего Закона, практическое значение имеют положения п.п. 1 и 2 ст. 1. Во-первых, основываясь на положениях ГК РФ, он определяет порядок создания, реорганизации и ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также Во-вторых, в п. 2 определена сфера применения настоящего Закона: он распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации, если иное не установлено п.п. 3 и 4 его ст. 1 или иными федеральными законами.
3. В п. 5 ст. 1, изложенном в новой редакции, речь идет об исключениях из общего правила создания и определения правового положения акционерных обществ, подпадающих под действие ее п. 2:
1) особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются федеральным законом и иными правовыми актами Российской Федерации о приватизации государственных и муниципальных предприятий;
2) особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, более 25 процентов акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право на участие Российской Федерации, ее субъектов или муниципальных образований в управлении этими обществами ("золотая акция"), определяются Федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий.
Особенности создания и правового положения открытых акционерных обществ, образуемых путем преобразования государственных и муниципальных унитарных предприятий определены ст.ст. 37-41 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества"*(3).
В соответствии с п. 1 ст. 37 "Особенности создания открытого акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия" открытое акционерное общество, созданное путем преобразования унитарного предприятия, становится правопреемником этого унитарного предприятия в соответствии с передаточным актом, составленным в порядке, предусмотренном статьей 11 настоящего Федерального закона, со всеми изменениями в составе и стоимости имущественного комплекса унитарного предприятия, произошедшими после принятия решения об условиях приватизации имущественного комплекса этого унитарного предприятия. Согласно ст. 11 определение состава подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия осуществляется в следующем порядке.
1. Состав подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия определяется в передаточном акте.
Передаточный акт составляется на основе данных акта инвентаризации унитарного предприятия, аудиторского заключения, а также документов о земельных участках, предоставленных в установленном порядке унитарному предприятию, и о правах на них. В передаточном акте указываются все виды подлежащего приватизации имущества унитарного предприятия, включая здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, в том числе обязательства унитарного предприятия по выплате повременных платежей гражданам, перед которыми унитарное предприятие несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права.
В передаточный акт включаются сведения о земельных участках, подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса унитарного предприятия.
Передаточный акт должен содержать также расчет балансовой стоимости подлежащих приватизации активов унитарного предприятия, а в случае создания открытого акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия - сведения о размере уставного капитала, количестве и номинальной стоимости акций.
2. Расчет балансовой стоимости подлежащих приватизации активов унитарного предприятия производится на основе данных промежуточного бухгалтерского баланса, подготавливаемого с учетом результатом проведения инвентаризации имущества указанного предприятия на дату составления акта инвентаризации.
Балансовая стоимость подлежащих приватизации активов унитарного предприятия определяется как сумма стоимости чистых активов унитарного предприятия, исчисленных по данным промежуточного бухгалтерского баланса, и стоимости земельных участков, определенной в соответствии с пунктом 3 настоящей статьи, за вычетом балансовой стоимости объектов, не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса унитарного предприятия.
3. Стоимость земельных участков принимается равной пятикратному размеру ставки земельного налога за единицу площади земельных участков в поселениях с численностью населения свыше 500 тысяч человек или трехкратному размеру ставки земельного налога в остальных случаях.
4. При приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия имущество, не включенное в состав подлежащих приватизации активов указанного предприятия, изымается собственником.
Правительством Российской Федерации могут быть установлены виды исключительных прав, не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса унитарного предприятия и передаваемых покупателю в пользование по лицензионному или иному договору.
Вернемся к тексту ст. 37.
2. В уставе открытого акционерного общества, созданного путем преобразования унитарного предприятия, должны быть учтены требования Федерального закона "Об акционерных обществах" и определенные настоящим Федеральным законом особенности.
3. В уставе открытого акционерного общества в обязательном порядке определяются цели и предмет деятельности создаваемого открытого акционерного общества.
4. Размер уставного капитала открытого акционерного общества, созданного путем преобразования унитарного предприятия, определяется в порядке, предусмотренном статьей 11 настоящего Федерального закона.
5. До первого собрания акционеров руководитель государственного или муниципального унитарного предприятия, преобразованного в открытое акционерное общество, назначается директором (генеральным директором) открытого акционерного общества.
6. Одновременно с утверждением устава открытого акционерного общества определяется количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) и назначаются члены совета директоров (наблюдательного совета) и его председатель, а также члены ревизионной комиссии (ревизор) общества до первого общего собрания акционеров.
В ст. 38 Закона приводятся особенности правового положения акционерных обществ, в отношении которых принято решение об использовании специального права ("золотой акции") на участие Правительства РФ и органов государственной власти субъектов РФ в управлении этими обществами. Как следует из текста ст. 38, органы управления муниципальных образований не вправе принимать решение об использовании специального права ("золотой акции").
Согласно п. 1 ст. 38 решение об использовании этого специального права может быть принято Правительством РФ или органами государственной власти субъектов РФ в двух случаях:
при приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий;
при принятии решения об исключении открытого акционерного общества из перечня стратегических акционерных обществ независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности.
Российская Федерация и субъекты Российской Федерации не могут одновременно использовать в отношении одного и того же открытого акционерного общества специальное право ("золотую акцию"). Субъекты Российской Федерации также не могут использовать специальное право ("золотую акцию") в отношении открытого акционерного общества, созданного путем преобразования федерального государственного унитарного предприятия, в период, когда акции этого общества находятся в федеральной собственности.
Согласно п. 5 ст. 38 специальное право ("золотая акция") используется с момента отчуждения из государственной собственности 75 процентов акций соответствующего открытого акционерного общества. Решение о прекращении действия этого специального права принимается соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственного власти субъектов Российской Федерации, принявшими решение об использовании специального права ("золотой акции"). Специальное право ("золотая акция") действует до принятия решения о его прекращении.
Как следует из текста п. 6 ст. 38, специальное право ("золотая акция") не подлежит замене на акции открытого акционерного общества, в отношении которого принято решение об использовании указанного права.
Формы участия государственных органов в управлении акционерными обществами, в отношении которых принято решение об использовании указанного специального права, приводятся в п.п. 2-4 ст. 38.
Правительство Российской Федерации или органы государственной власти субъектов Российской Федерации назначают соответственно представителя Российской Федерации, субъекта Российской Федерации в совет директоров (наблюдательный совет) и представителя в ревизионную комиссию открытого акционерного общества.
Представителем Российской Федерации, субъекта Российской Федерации может назначаться государственный служащий, который осуществляет свою деятельность на основании положения, утвержденного соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации.
Правительство Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе в любое время осуществить замену соответствующего представителя в совете директоров (наблюдательном совете) или ревизионной комиссии открытого акционерного общества.
Открытое акционерное общество, в отношении которого принято решение об использовании специального права ("золотой акции"), обязано уведомлять о сроках проведения общего собрания акционеров и предлагаемой повестке дня представителей Российской Федерации, субъектов Российской Федерации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
Представители Российской Федерации, субъектов российской Федерации имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров и требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров.
Представители российской Федерации, субъектов Российской Федерации, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) открытого акционерного общества, участвуют в общем собрании акционеров с правом вето при принятии общим собранием акционеров решений:
о внесении изменений и дополнений в устав открытого акционерного общества или об утверждении устава открытого акционерного общества в новой редакции;
о реорганизации открытого акционерного общества;
о ликвидации открытого акционерного общества, назначении ликвидационной комиссии и об утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов;
об изменении уставного капитала открытого акционерного общества;
о совершении открытым акционерным обществом указанных в главах X и XI Федерального закона "Об акционерных обществах" крупных сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
Представители Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, являющиеся членами совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии открытого акционерного общества, входят в количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) и количественный состав ревизионной комиссии, определенные уставом или решением общего собрания акционеров открытого акционерного общества. Места представителей Российской Федерации, субъектов Российской Федерации в совете директоров (наблюдательном совете) и ревизионной комиссии не учитываются при выборах членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии.
Особенности правового положения открытых акционерных обществ, акции которых находятся (остаются) после преобразования предприятий в собственности Российской Федерации, ее субъектов или муниципальных образований, приводятся в ст. 39 указанного Закона.
1. Права акционера открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности Российской Федерации, от имени Российской Федерации осуществляют Правительство Российской Федерации и (или) уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, специализированное государственное учреждение или специализированные государственные учреждения.
Права акционера открытых акционерных обществ, акции которых находятся в собственности субъектов Российской Федерации или муниципальных образований, от имени субъектов Российской Федерации, муниципальных образований осуществляют соответственно органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления.
Представителями интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в органах управления и ревизионных комиссиях открытых акционерных обществ могут быть лица, замещающие соответственно государственные и муниципальные должности, а также иные лица.
Порядок управления находящимися в государственной или муниципальной собственности акциями открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, определяется Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации или органами местного самоуправления.
2. В случае, если в государственной или муниципальной собственности находится 100 процентов акций открытого акционерного общества, полномочия высшего органа управления общества - общего собрания акционеров осуществляются от имени соответствующего собственника акций в порядке, определенном соответственно Правительством Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления. Предусмотренные Федеральным законом "Об акционерных обществах" процедуры подготовки и проведения общего собрания акционеров не применяются.
3. Единоличный исполнительный орган открытого акционерного общества, включенного в перечень стратегических акционерных обществ, не вправе совершать сделки, связанные с отчуждением акций, внесенных в соответствии с решением Правительства Российской Федерации в уставный капитал общества, а равно сделки, влекущие за собой возможность отчуждения или передачи их в доверительное управление без согласия Правительства Российской Федерации или уполномоченного федерального органа исполнительной власти. Сделка, совершенная без такого согласия, ничтожна.
Согласно ст. 40 Закона при наличии в государственной или муниципальной собственности акций созданного в процессе приватизации открытого акционерного общества, предоставляющих более 25 процентов голосов на общем собрании акционеров, увеличение уставного капитала указанного общества путем дополнительного выпуска акции осуществляется с сохранением доли государства или муниципального образования и обеспечивается внесением в уставный капитал этого общества государственного или муниципального имущества либо средств соответствующего бюджета для оплаты дополнительно выпускаемых акций. Таким образом, положения ст. 40 применяются до тех пор, пока в руки частных инвесторов не перейдут акции, предоставляющие 75 процентов голосов на общем собрании акционеров.
Статьей 41 предусмотрены особенности регистрации выпуска акций, ведения реестра акционеров, учета акций указанных открытых акционерных обществ.
1. Государственная регистрация выпуска акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, осуществляется в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и законодательством Российской Федерации о ценных бумагах.
2. В случае, если в соответствии с Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" регистрация выпуска акций открытого акционерного общества сопровождается регистрацией проспекта эмиссии, для регистрации выпуска акций открытого акционерного общества представляется проспект эмиссии, который должен удовлетворять требованиям Федерального закона "О рынке ценных бумаг".
3. Владельцем акций открытого акционерного общества, принадлежащих на праве собственности Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию, в реестре акционеров акционерного общества указывается соответственно Российская Федерация, субъект российской Федерации, муниципальное образование в лице соответствующего уполномоченного органа и (или) специализированного государственного учреждения либо специализированных государственных учреждений.
4. Регистрация Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований в реестрах акционеров открытых акционерных обществ, акции которых находятся соответственно в государственной или муниципальной собственности, осуществляется бесплатно.
5. В случае принятия решения об использовании специального права ("золотой акции") на участие соответственно Российской Федерации, субъекта Российской Федерации в управлении открытым акционерным обществом в уставе открытого акционерного общества и реестре его акционеров должна содержаться соответствующая запись.
3.1. Согласно статье 6 Закона о приватизации одним из средств контроля за деятельностью открытых акционерных обществ, создаваемых путем преобразования государственных и муниципальных унитарных предприятий, оказания прямого воздействия на принятие ими решений, является закрепление их акций в государственной или муниципальной собственности.
Решения о закреплении акций по своему усмотрению принимают: Правительство РФ, - в отношении обществ, созданных при преобразовании предприятий, находящихся в федеральной собственности; правительства субъектов РФ, - при преобразовании предприятий, находящихся в собственности субъектов РФ; органы местного самоуправления, - при преобразовании предприятий, находящихся в муниципальной собственности.
Решения о закреплении акций в государственной или муниципальной собственности принимаются при:
- преобразовании государственных и муниципальных предприятий в открытые акционерные общества;
- продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ физическим и юридическим лицам.
В иных случаях принятие решений о закреплении акций в государственной или муниципальной собственности не допускается. Заметим, что в статье 6 не приводятся какие-либо ограничения срока, в течение которого акции остаются в государственной или муниципальной собственности. В то же время этим органам власти предоставлено право продавать закрепленные в государственной или муниципальной собственности акции.
Однако необходимо иметь в виду, что согласно п. 5 ст. 1 Закона об акционерных обществах предусмотренные федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, акции которых закреплены в государственной или муниципальной собственности, действуют до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75 процентов принадлежащих им акций, но не позднее окончания определенного планом приватизации срока продажи акций или отчуждения их иным образом.
Отсюда следует, что если 75 процентов акций, принадлежащих государству или муниципальному образованию, не будут ими проданы в указанный выше срок, особенности правового положения таких акционерных обществ утратят силу, и на них будет полностью распространено действие Закона об акционерных обществах.
Если же, допустим возможность такого случая, в плане приватизации не указан срок продажи акций или отчуждения их иным способом, а 75 процентов акций принадлежащих государству или муниципальному образованию, ими не проданы в частную собственность, особенности правового положения акционерных обществ будут продолжать действовать неопределенное время.
В чем же заключаются эти особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем преобразования государственных или муниципальных предприятий, более 25 акций которых закреплено в государственной или муниципальной собственности или в отношении которых используется специальное право "золотая акция"*(4)?
Дело в том, что непосредственно после преобразования государственного или муниципального предприятия в акционерное общество оно по-прежнему является собственностью государства или муниципального образования. Ни о какой приватизации - отчуждении имущества предприятия в частную собственность - речь пока еще не идет.
В таком акционерном общества единственным акционером является государство или муниципальное образование. Общее собрание акционеров - высший орган управления общества не действует, некому избрать состав совета директоров, исполнительного органа общества, ревизионной комиссии. Говоря другими словами, нет атрибутов, характерных признаков, акционерного общества. Организационно-правовая форма унитарного предприятия, преобразованного в акционерное общество, как субъекта хозяйственной деятельности, по существу претерпевает лишь формальное, на бумаге, изменение.
Правда де-факто, но не де-юре можно назначить, не избрать, например, совет директоров. Однако без общего собрания акционеров его действия будут ограничены. Нельзя, в частности, собственнику общества получить дивиденды, т.к. решение о их выплате должно принять общее собрание акционеров. Кроме того неясно, следует ли или не следует передавать такое общество в ведение специализированного органа по продаже государственного или муниципального имущества (статья 10 Закона о приватизации).
На разрешение сложившихся противоречий в применении положений Закона о приватизации и положений Закона об акционерных обществах было направлено принятие Федерального закона от 23 июня 1999 г. N 116-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О приватизации государственного имущества и основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации".
Весь этот закон посвящен внесению существенных изменений и дополнений в статью 6 Закона о приватизации. В связи с этим приведем текст статьи 6 Закона о приватизации в новой редакции.
"Статья 6. Представление интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или муниципальных образований в открытых акционерных обществах, акции которых закреплены в государственной или муниципальной собственности.
1. В целях обеспечения обороны страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации, соответственно Правительство Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления при преобразовании государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества либо при принятии решений о продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ могут принимать решения о закреплении акций указанных акционерных обществ в государственной или муниципальной собственности.
При закреплении в государственной или муниципальной собственности 100 процентов акций открытого акционерного общества полномочия высшего органа управления общества - общего собрания акционеров осуществляет от имени соответствующего собственника акций орган по управлению государством (муниципальным) имуществом. Формирование позиции Российской Федерации как акционера осуществляется федеральными органами исполнительной власти, определяемыми Правительством Российской Федерации, или в ином устанавливаемом им порядке. Принимаемые высшим органом открытого акционерного общества решения оформляются протоколом, подлежащим хранению в соответствии со статьей 89 Федерального закона "Об акционерных обществах". Предусмотренные указанным законом процедуры подготовки и проведения общего собрания акционеров не применяются.
Члены совета директоров (наблюдательного совета) открытого акционерного общества назначаются сроком на один год соответствующим органом по управлению государственным (муниципальным) имуществом, который вправе досрочно прекратить полномочия любого члена (всех членов) совета директоров (наблюдательного совета). Образование исполнительных органов открытого акционерного общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляется по решению органа по управлению государственным (муниципальным) имуществом, реализующего компетенцию высшего органа управления общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) открытого акционерного общества.
Общее собрание акционеров созывается, проводится и принимает решения по правилам, предусмотренным Федеральным законом "Об акционерных обществах", с момента отчуждения двух или более процентов акций общества от общего количества акций (100 процентов), ранее закрепленных в государственной или муниципальной собственности.
2. Правительство Российской Федерации, уполномоченные им федерального органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления вносят в установленном порядке предложения в повестку дня общего собрания акционеров, выдвигают кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет), ревизионную комиссию, а также в исполнительные органы открытого акционерного общества, если его уставом решение этого вопроса отнесено к компетенции общего собрания, и назначают представителей*(5) для голосования на общих собраниях акционеров акциями, находящимися в собственности соответственно Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований.
Что касается представителей в акционерных обществах, акции которых находятся в собственности субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, или в отношении которых их органами управления принято решение об использовании специального права "золотая акция", то на этих представителей действие указанного положения не распространяется. Со своей стороны органы управления субъектов РФ и муниципальных образований могут утвердить соответствующие положения.
Если в полномочиях представителей не указано количество голосов, подаваемых за выдвинутую кандидатуру, то при избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии открытого акционерного общества представители Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования должны голосовать так, чтобы обеспечить избрание максимального числа кандидатур, выдвинутых соответственно Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации, муниципальным образованием в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию открытого акционерного общества.
3. Лица, избранные в установленном порядке в состав совета директоров (наблюдательного совета) открытого акционерного общества из числа кандидатур, выдвинутых уполномоченными органами Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципальных образований, представляют в совете директоров (наблюдательном совете) общества интересы соответственно Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований.
Представители интересов Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совете директоров (наблюдательном совете) открытого акционерного общества согласовывают в письменной форме в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, муниципальным образованием, свое голосование по вопросам, рассматриваемом на совете директоров (наблюдательном совете) общества, в том числе по персональному составу исполнительных органов общества (если этот вопрос не отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Представители интересов Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в совете директоров (наблюдательном совете) открытого акционерного общества, являющиеся государственными или муниципальными служащими, не могут получать в обществах вознаграждение в денежной или иной форме, а также покрывать за счет указанных обществ и третьих лиц расходы на осуществление своих функций.
Правительство Российской Федерации, уполномоченные им федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления в праве в любое время осуществить замену члена совета директоров (наблюдательного совета), избранного из числа выдвинутых ими кандидатур и представляющего соответствующие государственные или муниципальные интересы.
Единоличный исполнительный орган открытого акционерного общества, более 25 процентов акций которого закреплены в государственной или муниципальной собственности, не вправе совершать сделки по отчуждению акций, внесенных в уставный капитал общества, а равно сделки, влекущие возможность отчуждения или передачи их в доверительное управление, без письменного согласия органа по управлению государственным имуществом, осуществлявшего формирование уставного капитала этого общества. Сделка, совершенная без такого согласия ничтожна.
Предусмотренные настоящим пунктом особенности правового положения открытых акционерных обществ, созданных при приватизации государственных или муниципальных предприятий, действуют в отношении общества до окончания срока приватизации или до момента, когда количество акций, принадлежащих государству или муниципальному образованию, составит не более 25 процентов их общего количества".
Таким образом законодательно был решен вопрос об особенностях правового положения открытых акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий.
3.2. Согласно п. 5 статьи 1 особенности правового положения акционерных обществ, созданных при приватизации государственных и муниципальных предприятий, в отношении которых используется специальное право "золотая акция" определяются Законом о приватизации.
Дело в том, что применительно к некоторым обществам открытого типа, созданным в результате преобразования государственных и муниципальных унитарных предприятий, государственные и муниципальные органы управления особо заинтересованы в том, чтобы сохранить эти общества в качестве хозяйствующих субъектов, предотвратив их ликвидацию новыми хозяевами, реорганизацию, заключение крупных рискованных сделок, а также совершение иных действий, которые могут привести эти общества к банкротству, ликвидации, сокращению объемов производства и т.п.
Для того, чтобы предотвратить возможность нарушения этих интересов государственных и муниципальных органов власти, статьей 5 Закона о приватизации впервые законодательно (ранее оно применялось на основе решений Правительства РФ) введено специальное право на участие органов власти в управлении открытыми акционерными обществами, получившее название по западному образцу "золотая акция".
Как следует из текста пункта 1 статьи 5 Закона о приватизации, принимать решения о введении специального права "золотая акция" уполномочены: в отношении акционерных обществ, созданных на базе предприятий федеральной собственности, - Правительство РФ; в отношении акционерных обществ, созданных на базе предприятий государственной собственности субъектов РФ, - правительства этих субъектов РФ; в отношении акционерных обществ, созданных на базе муниципальных предприятий, - органы управления муниципальными образованиями.
Решения о введении специального права "золотая акция" принимаются указанными органами управления при:
- преобразовании государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества;
- принятии решений о продаже находящихся в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ.
В других случаях решения о введении специального права "золотая акция" органы власти принимать не вправе. Какой-либо определенный срок действия специального права "золотая акция" Законом не установлен. Согласно пункту 2 статьи 5 решения о прекращении действия специального права "золотая акция" принимают Правительство РФ, органы государственной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, принявшие решения об использовании этого права. Специальное право "золотая акция" действует до принятия соответствующими органами власти решения о его прекращении. Заметим, что специальное право применяется только в отношении отдельно взятого акционерного общества и строго в указанных выше случаях.
Согласно пункту 3 статьи 5 одновременное закрепление*(6) в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ и использование в отношении них специального права "золотая акция" не допускается. Точно также не допускается замена уже введенного специального права "золотая акция" на акции открытого акционерного общества (пункт 4 статьи 5).
Специальное право "золотая акция" реализуется органами власти через представителей РФ, ее субъектов, муниципальных образований в советах директоров (наблюдательных советах) и ревизионных комиссиях акционерных обществ, назначаемых, минуя общие собрания акционеров, соответственно Правительством РФ, правительствами ее субъектов, органами власти муниципальных образований (пункт 1 статьи 5).
В качестве таких представителей могут назначаться соответственно государственные или муниципальные служащие. Представители осуществляют свою деятельность на основании положения, утверждаемого Правительством РФ*(7). Эти представители являются членами совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, его ревизионной комиссии. В таком качестве они обладают правами и обязанностями, предусмотренными Законом РФ "Об акционерных обществах".
Члены совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии акционерного общества обладают определенными правами, лишь участвуя в установленном Законом "Об акционерных обществах" порядке в работе этих органов. Они не вправе принимать самостоятельно, от своего имени какие-либо решения, влиять на работу общества.
Круг вопросов, по которым совет директоров принимает обязательные для общества решения, весьма широк. Он охватывает принципиально важные направления деятельности общества, придавая им определенное содержание, направленность, непосредственно и решающим образом влияющие на его финансовое состояние. Поэтому, участвуя в качестве полноправного члена в работе совета директоров, представитель государственного или муниципального органа управления получает возможность:
- регулярно получать и доводить до сведения этих органов власти достоверную информацию о финансово-экономическом состоянии общества, планах и перспективах его развития и т.п.;
- целенаправленно влиять, опираясь на указания органов власти, на членов совета директоров, исполнительный орган общества с целью принятия ими решений, в которых заинтересованы эти органы, предотвращать при необходимости принятие иных решений.
Поскольку представители органов власти не избираются на общем собрании акционеров, а назначаются, их места не учитываются при выборах членов совета директоров на общих собраниях акционеров. Как уже было показано, являясь членами совета директоров открытых акционерных обществ, представители органов власти имеют возможность получать необходимую им информацию о деятельности общества и влиять определенным образом на принятие решений советами директоров, исполнительными органами. Однако этого совершенно недостаточно для того, чтобы эффективно представлять в обществе орган власти, делегирующий своего представителя в акционерное общество для защиты интересов страны, субъекта Федерации, муниципального образования.
Поэтому, в соответствии с пунктом 1 статьи 5 Закона о приватизации представители наделены и другими, особыми правами, дающими им возможность достаточно эффективно представлять и защищать те интересы, ради соблюдения которых они направлены в акционерные общества. К этим правам относятся:
1) Открытое акционерное общество, в отношении которого принято решение об использовании специального права "золотая акция", обязано уведомлять о сроках проведения общего собрания акционеров и предлагаемой повестке дня представителей РФ, ее субъектов, муниципальных образований в порядке предусмотренном Законом об акционерных обществах.
Практически это означает, что общество должно уведомить представителя о проведении собрания в сроки, предусмотренные ст. 52 Закона об акционерных обществах. При этом ему должны быть предоставлены соответствующие материалы к собранию.
2) Представители РФ, ее субъектов, муниципальных образований имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров и требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров.
Провозглашая право представителей вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров и, в то же время, не соотнося такое право с порядком внесения подобных предложений акционерами, предусмотренным статьей 53 Закона об акционерных обществах, авторы Закона о приватизации тем самым поставили представителей в особое положение. Фактически они вправе вносить в совет директоров свои предложения в любое время.
Тем не менее, необходимо иметь в виду, что порядок внесения предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров строго регламентирован положениями ст. 53 Закона об акционерных обществах.
Во-первых, предложение о внесении вопросов в повестку дня собрания должно содержать формулировку каждого предлагаемого вопроса, а предложение о выдвижении кандидатов - имя каждого предлагаемого кандидата, наименование органа, для избрания в который он предлагается, а также иные сведения о нем, предусмотренные уставом или внутренними документами общества. Предложение о внесении предложений в повестку дня собрания может содержать формулировку решения по каждому предлагаемому вопросу.
Во-вторых, вопрос, предложенный для включения в повестку дня собрания, подлежит включению в повестку дня, равно как выдвинутые кандидаты подлежат включению в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества, за исключением случаев, если:
- лицами, внесшими предложения в повестку дня собрания, не соблюдены сроки, установленные пп. 1 и 2 упомянутой ст. 53;
- вопрос, предложенный для внесения в повестку дня собрания, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям Закона об акционерных обществах и иных правовых актов РФ.
Что же касается права представителей требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров, то реализовать это право, по нашему мнению, они могут с соблюдением процедуры созыва таких собраний, предусмотренной статьей 55 Закона об акционерных обществах, - какие-либо исключения для представителей Законом о приватизации также не предусмотрены.
3) Представители РФ ее субъектов, муниципальных образований имеют право на участие в общем собрании акционеров, а также имеют право вето при принятии общим собранием акционеров решения:
- о внесении изменений и дополнений в устав открытого акционерного общества или об утверждении устава в новой редакции;
- о реорганизации общества;
- о ликвидации общества, назначении ликвидационной комиссии и об утверждении промежуточного и окончательного ликвидационного балансов;
- об изменении уставного капитала общества;
- о заключении указанных в главах Х и ХI Закона об акционерных обществах крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
Представители РФ, ее субъектов, муниципальных образований наделены и иными дополнительными правами. Они имеют право:
- доступа ко всем документам акционерного общества, неся ответственность за разглашение служебной и коммерческой тайны;
- получать у держателя реестра ценных бумаг акционерного общества данные об имени (наименовании) зарегистрированных в указанном реестре владельцев ценных бумаг общества, количестве, категории (типе) и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг;
- обратиться в суд с иском к члену совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, единоличному исполнительному органу общества (директору, генеральному директору), члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно к управляющей организации (управляющему) о возмещении в соответствии с пунктом 2 статьи 71 Закона об акционерных обществах убытков.
4. В целях обеспечения правовой основы передачи акций, закрепленных в государственной собственности, в управление коммерческим структурам Правительство РФ приняло постановление от 7 августа 1997 г. N 989 "О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями". Как следует из названия этого постановления, его действие распространяется только на акционерные общества, акции которых закреплены в федеральной собственности. Речь, таким образом, идет в постановлении только о тех акционерных обществах, которые созданы на базе предприятий, находившихся в собственности РФ. Что же касается акционерных обществ, акции которых согласно пункту 1 статьи 6 Закона о приватизации закреплены в собственности субъектов РФ и муниципальных образований, то на них действие указанного постановления Правительства РФ не распространяется.
Весьма вероятно, что органы власти субъектов РФ и муниципальных образований сочтут необходимым принять свои решения, регламентирующие порядок передачи принадлежащих им акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, в доверительное управление юридическим, а, может быть, и физическим лицам. В таких случаях органы власти могут использовать в качестве основы для разработки соответствующих документов положения указанного постановления Правительства РФ.
Постановлением предусмотрено, что в целях увеличения поступлений в федеральный бюджет доходов от переданных в доверительное управление акций основными задачами введения института доверительного управляющего являются:
- проведение мероприятий по повышению курсовой стоимости и ликвидности акций;
- ликвидация и недопущение в дальнейшем возникновения задолженности акционерного общества перед бюджетами всех уровней, по выплате заработной платы и иным обязательным платежам;
- иные задачи, определяемые Правительством РФ при принятии решений о проведении конкурсов на право заключения договоров доверительного управления акциями.
Учредителем доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями является Минимущества России (в настоящее время Министерство имущественных отношений РФ). Оно же заключает соответствующие договоры с победителями конкурсов на право заключения договоров доверительного управления акциями.
Что же касается самого механизма передачи акций доверительному управляющему, то они регламентируются содержащимися в постановлении "Правилами проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации". Эти правила содержат следующие разделы, при изложении которых мы приведем их основные положения, дающие читателю возможность получить общее представление о порядке проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления акциями.
2) Условия участия в конкурсе
В разделе приводятся условия, при соблюдении которых юридическое лицо может быть допущено к участию в конкурсе. Во-первых, оно должно иметь чистые активы либо собственные средства в размере, определяемом на момент подачи заявки, но не менее 20 процентов цены акций, передаваемых в доверительное управление.
Во-вторых, это юридическое лицо должно соблюсти определенные формальности:
- представить необходимые документы и сведения об участнике конкурса, т.е. о самом себе;
- подать конкурсное предложение;
- представить заключение о соответствии (несоответствии) документов антимонопольному законодательству.
В-третьих, заявитель должен иметь лицензию на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами.
Заявитель может быть допущен к участию в конкурсе при условии, если он предоставит исчерпывающие и достоверные сведения о финансовом состоянии, исполнении его финансовых обязательств, собственниках его имущества, а также кадровом потенциале.
3) Порядок предоставления заявителем документов для участия в конкурсе.
В этом разделе наряду с порядком представления документов в конкурсную комиссию раскрывается содержание конкурсного предложения, которое должен сделать заявитель. Оно должно содержать:
- программу деятельности доверительного управляющего по реализации задания на доверительное управление, утвержденного комиссией;
- размер возмещения расходов и размер вознаграждения доверительного управляющего, но не более предельного размера, указанного в информационном сообщении.
Конкурсные предложения должны быть составлены с учетом всех требований задания и текста договора доверительного управления. Как видим, чрезвычайно важный и для конкурсной комиссии, и для заявителей вопрос о содержании задания на конкурсное управление не раскрыт, что открывает безграничные возможности трактовать его как угодно. Безусловно, такие задания применительно к каждому акционерному обществу разрабатываться будут, раз это формально требуется. Однако предугадать, каким конкретным содержанием они наполняются, невозможно. Невозможно потому, что в рассматриваемом нами документе не содержатся принципиальные, методологические положения разработки задания.
Мы обратились к вопросу о содержании задания на доверительное управление, поскольку органы власти субъектов РФ и муниципальных образований не могут не взять рассматриваемые правила в качестве образца разрабатываемых ими аналогичных документов. Если они запишут, тоже в общем виде, что конкурсная комиссия дает задания на доверительное управление, то этот чисто формальный акт будет не просто тиражировать формализм, но и откроет простор в каждом отдельном случае к неоправданно большому и поэтому невыполнимому на практике количеству обязанностей доверительных управляющих.
С нашей точки зрения, задания на доверительное управление не должны связывать действия управляющего в производственной и хозяйственной деятельности: он обязан обеспечить устойчивое финансовое положение акционерного общества, своевременно выплачивать налоги, заработную плату, иные обязательные платежи, регулярно выплачивать дивиденды по всем категориям (типам) акций не ниже запланированного размера.
Что же касается ограничений на действия управляющего, которые целесообразно предусмотреть в задании, то они должны, на наш взгляд, относиться к социально-экономическому положению наемных работников акционерного общества. Управляющий обязан поддерживать определенный уровень занятости, заработной платы, предоставления работникам, может быть даже членам их семей, различного рода услуг, льгот и преимуществ и т.д.
При разработке заданий на доверительное управление в субъектах РФ, особенно в муниципальных образованиях, по нашему мнению, не следует идеализировать возможности управляющих решить в короткие сроки задачи по обеспечению значительного роста курсовой стоимости акций акционерных обществ, выплате высоких дивидендов. Перед ними следует ставить посильные, в принципе, задачи.
Во-первых, при разработке заданий необходимо исходить из тех экономических, социальных и иных условий, в которых находится не только само акционерное общество, но и регион, в котором оно расположено. Прежде всего это касается градообразующих и поселкообразующих предприятий.
Во-вторых, в современных экономических и социальных условиях принципиально важно, чтобы акционерное общество регулярно выплачивало достаточно высокую заработную плату, аккуратно платило налоги, осуществляло иные обязательные платежи, часть которых, заметим, остается в регионах. Поэтому на ближайший обозримый период конкурсным комиссиям регионов РФ и муниципальных образований в определенных случаях можно ограничиться постановкой перед доверительными управляющими именно таких задач.
4) Определение победителя и объявление результатов конкурса, заключение договора доверительного управления.
Конкурсная комиссия определяет победителя конкурса по результатам рассмотрения представленных участниками конкурса предложений. Победителем признается участник, предложивший, по мнению комиссии, наиболее обоснованное конкурсное предложение и имеющий наилучшие профессиональные возможности для его реализации. При определении победителя конкурса комиссия, кроме того, учитывает указанные участником конкурса размер возмещения расходов и размер вознаграждения доверительному управляющему.
Важно отметить, что если ни одно из представленных участниками конкурса конкурсных предложений не соответствует условиям, объявленных в информационном сообщении, конкурс признается несостоявшимся.
Комиссия обязана проинформировать каждого участника конкурса о его результатах. Победитель конкурса в течение 15 дней с даты подписания протокола о результатах конкурса обязан представить Министерству государственного имущества РФ обеспечение исполнения доверительным управляющим обязательств по договору доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерного общества.
Договор доверительного управления от имени РФ заключается в месячный срок Министерством государственного имущества РФ (далее именуется - учредитель управления) с победителем конкурса, который с этого момента становится доверительным управляющим.
Обязательные условия договора доверительного управления.
Предметом договора доверительного управления является передача учредителем управления доверительному управляющему акций в доверительное управление и обязательство доверительного управляющего осуществлять управление этими акциями в интересах учредителя управления в соответствии с договором доверительного управления.
В этой связи заметим, что в комментируемом постановлении Правительства РФ ничего не говорится о том, каким образом доверительный управляющий управляет доверенными ему акциями акционерного общества? Исходя из действующего законодательства, Закона "Об акционерных обществах", управлять акциями возможно, лишь используя права, предоставленные им всем акционерам, владеющим голосующими акциями.
Во-первых, участвуя в работе общего собрания акционеров - внося в его повестку дня инициативные вопросы и участвуя в работе собрания, проводимых на них голосованиях, т.е. принимая участие в принятии собранием решений. Используя такое право, доверительный управляющий, располагающий достаточным количеством голосов, может проводить на собрании необходимые ему решения.
Во-вторых, как сами акционеры, так и их представители (таким представителем является и доверительный управляющий акциями акционерного общества) могут быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган общества (правление, дирекцию). Доверительный управляющий, используя такие права и располагающий достаточным количеством голосов, может обеспечить избрание в руководящие органы общества нужных ему людей, которые будут принимать необходимые ему решения. Иными способами управления акциями доверительный управляющий в соответствии с Законом не располагает.
В качестве обеспечения исполнений обязательств по договору доверительный управляющий обязан предоставить безотзывную банковскую гарантию банка, согласованную с учредителем управления, или залог, предметом которого является имеющие высокую степень ликвидности и принадлежащие доверительному управляющему на праве собственности объекты недвижимого имущества, ценные бумаги или денежные средства. Стоимость предоставляемого обеспечения не может быть меньше стоимости передаваемых в доверительное управление акций (цена акций определяется конкурсной комиссией в соответствии с Временной методикой определения начальной цены продажи акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации).
Доверительный управляющий осуществляет действия по управлению акциями, переданными ему в доверительное управление, от своего имени с указанием, что он выступает в роли доверительного управляющего. Это условие считается соблюденным, если при совершении действий, не требующих письменного оформления, доверительный управляющий информирует другую сторону об их совершении, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего делает пометку "Д.У.".
Учредитель управления извещает специализированного регистратора, ведущего реестр акционеров акционерного общества, а также совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества об ограничениях в отношении отдельных действий по доверительному управлению, предусмотренных договором.
В обязательном порядке, в частности, доверительный управляющий обязуется:
- обеспечивать не позднее 15 дней с даты, установленной законодательством РФ для сдачи полугодовой и годовой бухгалтерской отчетности, предоставление учредителю управления по указанному в договоре адресу отчет о своей деятельности по форме, установленной учредителем управления;
- обеспечить предоставление любых документов и сведений о своей деятельности в качестве доверительного управляющего не позднее 15 дней с даты получения запроса учредителя управления или (и) уполномоченных им органов;
- в трехмесячный срок принять меры к полной ликвидации и недопущению впредь возникновения задолженности акционерного общества перед бюджетами всех уровней, по выплате заработной платы и иным обязательным платежам.
По результатам предоставленного отчета учредитель управления оценивает деятельность доверительного управляющего и соблюдение им условий договора. Учредитель управления вправе контролировать выполнение доверительным управляющим условий договора по управлению акциями, а также организовать проверку отчетов доверительного управляющего независимым аудитором.
Доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении акциями должной заботы об интересах учредителя управления, возмещает учредителю управления убытки в соответствии со статьей 1022 ГК РФ. Согласно указанной статье ГК РФ доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах учредителя управления, возмещает учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду. Доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий учредителя управления.
Приводя данную ссылку на статью 1022 ГК РФ, нельзя не отметить, что комментируемое постановление Правительства РФ в целом разработано на основе положений статей 1012-1026 главы 53 "Доверительное управление имуществом" ГК РФ. Этими статьями должны руководствоваться, приняв их за основу, и специалисты органов власти субъектов РФ и муниципальных образований при разработке своих документов, регламентирующих порядок доверительного управления акциями, находящимися в собственности субъектов РФ и муниципальных образований.
5. В п.п. 3, 4 и 5 ст. 1 говорится о трех группах акционерных обществ, особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения которых определяются не Законом об акционерных обществах, а иными федеральными законами. В этой связи возникает вопрос, какими нормативными правовыми актами регламентируются права и обязанности акционеров таких обществ, обеспечивается защита их прав и интересов.
Ведь для акционеров других акционерных обществ все это делается в соответствии с Законом об акционерных обществах. Вопрос этот очень существенный для акционеров банков, страховых обществ, акционерных обществ агропромышленного комплекса и т.д., права и интересы которых очень часто попираются. В самом общем виде это выражается в том, что большинство акционеров отстранены от принятия важных для них решений.
Отвечая на поставленный вопрос, Пленумы Верховного и Высшего Арбитражного Судов разъяснили (Постановление от 2 апреля 1997 г. N 4/8, п. 1), что, поскольку Закон об акционерных обществах относит к специальному правовому регулированию лишь особенности создания и правового положения акционерных обществ, названных в его пунктах 3, 4 и 5 статьи 1, во всем остальном на эти общества распространяется действие данного Закона, в том числе содержащихся в нем норм, определяющих порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров.
Внесение в п.п. 3 и 4 ст. 1 Закона дополнений, определяющих особенности реорганизации и ликвидации указанных в них обществ, по нашему мнению, не повлияло на права их акционеров, упомянутые в разъяснении Верховного и Высшего арбитражного Судов от 2 апреля 1997 г. N 4/8.
Что же касается акционерных обществ, указанных в п. 5 ст. 1 Закона, то права их акционеров (физических и юридических лиц) теперь ограничены положениями ст. 6 Закона о приватизации, о чем сказано выше в настоящем комментарии.
Так, согласно п. 2 указанной ст. 6 общее собрание акционеров созывается, проводится и принимает решения по правилам, предусмотренным Законом об акционерных обществах, с момента отчуждения двух и более процентов акций общества от общего количества акций (100 процентов), ранее закрепленных в государственной или муниципальной собственности.
Вместе с тем, исходя из текста п.п. 1 и 2 ст. 6, можно полагать, что в случаях, когда при преобразовании предприятий в акционерные общества в собственности государства или муниципального образования закрепляется менее 100 процентов акций, на такие общества полностью распространяется действие Закона об акционерных обществах.
Если же закрепление в государственной и муниципальной собственности акций осуществляется при их продаже (п. 1 ст. 6), то на акционерные общества, выпустившие эти акции, также распространяется действие Закона об акционерных обществах.
Что касается акционерных обществ, в отношении которых используется специальное право "золотая акция", то согласно п. 5 комментируемой статьи, особенности их правового положения также определяются Федеральным законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий.
В чем же заключаются эти особенности правового положения таких акционерных обществ? Согласно п. 1 ст. 5 Закона о приватизации специальное право "золотая акция" реализуется органами власти через представителей Российской Федерации, ее субъектов, муниципальных образований в советах директоров (наблюдательных советах) и ревизионных комиссиях акционерных обществ, назначаемых, минуя общие собрания акционеров, соответственно Правительством РФ, правительствами ее субъектов, органами власти муниципальных образований.
Эти представители органов государственной и муниципальной власти обладают известными правами в рамках реализации обществом положений Закона об акционерных обществах: вносить предложения в повестку дня и участвовать в работе общего собрания акционеров, совета директоров, ревизионной комиссии, иметь доступ ко всем документам общества и т.п. Существенным правом представителей, реально ограничивающим права акционеров общества, является право вето при принятии общим собранием акционеров решений.
Право вето - это, по существу, единственное право указанных представителей в ограничении прав акционеров общества, определенных Законом об акционерных обществах. Во всем остальном Закон об акционерных обществах действует в указанных акционерных обществах без ограничений.
Может возникнуть вопрос, не распространяется ли на акционерные общества, в отношении которых применяется специальное право "золотая акция", порядок закрепления акций в собственности государства и муниципальных образований?
В том случае, если порядок закрепления акций в собственности государства или муниципальных образований может распространяться на эти акционерные общества, то вступают в силу особенности правового положения акционерных обществ, определенные ст. 6 Закона о приватизации, о чем речь шла выше.
Ответ на этот вопрос дают положения п. 3 ст. 5 Закона о приватизации. Одновременное закрепление в государственной или муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ и использование в отношении них специального права "золотая акция" не допускается. Точно также не допускается (п. 4 ст. 5) замена уже введенного специального права "золотая акция" на акции открытого акционерного общества.
6. В соответствии с п. 3 ст. 1 особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения открытых акционерных обществ в сфере инвестиционной деятельности определяются федеральным законом. 29 ноября 2001 г. был принят Федеральный закон N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах". Этот Закон, его ст.ст. 2-9, определяет особенности правового положения Акционерного инвестиционного фонда.
В ст. 2 Закона содержится определение понятия акционерного инвестиционного фонда.
1. Акционерный инвестиционный фонд - открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные настоящим Федеральным законом, и фирменное наименование которого содержит слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд".
Иные юридические лица не вправе использовать в своих наименованиях слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд" в любых сочетаниях, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
Акционерный инвестиционный фонд не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности.
2. Акционерный инвестиционный фонд вправе осуществлять свою деятельность только на основании специального разрешения (лицензии).
3. Положения Федерального закона "Об акционерных обществах" распространяются на акционерные инвестиционные фонды с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом.
В ст. 3 Закона приводятся требования к акционерным инвестиционным фондам.
1. Размер собственных средств акционерного инвестиционного фонда на дату представления документов для получения лицензии должен соответствовать требованиям, установленным федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
2. Акционерами акционерного инвестиционного фонда не могут являться специализированный депозитарий, регистратор, оценщик и аудитор, заключившие соответствующие договоры с этим акционерным инвестиционным фондом.
3. Имущество акционерного инвестиционного фонда подразделяется на имущество, предназначенное для обеспечения деятельности его органов управления и иных органов акционерного инвестиционного фонда, в соотношении, определенном уставом акционерного инвестиционного фонда.
Инвестиционные резервы акционерного инвестиционного фонда (далее - активы акционерного инвестиционного фонда) должны быть переданы в доверительное управление управляющей компании, соответствующей требованиям настоящего Федерального закона.
В случае заключения с управляющей компанией, соответствующей требованиям настоящего Федерального закона, договора о передаче ей полномочий единоличного исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда управляющая компания приобретает права и обязанности по управлению активами акционерного инвестиционного фонда на основании указанного договора.
Особенности выпуска и размещения акций акционерного инвестиционного фонда приводятся в ст. 4.
1. Акционерный инвестиционный фонд не вправе размещать иные ценные бумаги, кроме обыкновенных именных акций.
Акционерный инвестиционный фонд не вправе осуществлять размещение акций путем закрытой подписки.
Открытое акционерное общество, фирменное наименование которого содержит слова "акционерный инвестиционный фонд" или "инвестиционный фонд", не имеющее лицензии, не вправе осуществлять размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг.
2. Акции акционерного инвестиционного фонда могут оплачиваться только денежными средствами или имуществом, предусмотренным его инвестиционной декларацией.
Неполная оплата акций при их размещении не допускается.
В ст. 4 следует обратить особое внимание на следующее. Во-первых, при своем учреждении такой фонд вправе размещать только обыкновенные именные акции. Привилегированные акции и иные ценные бумаги, например, облигации фонд размещать не вправе. Во-вторых, неполная оплата акций при их размещении не допускается.
В ст. 5 Закона приводятся обстоятельства, при которых акционеры фонда вправе требовать выкупа принадлежащих им акций, а акционерный инвестиционный фонд осуществляет выкуп.
Акционеры акционерного инвестиционного фонда вправе требовать выкупа принадлежащих им акций в случаях, предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных обществах", а также в случае принятия общим собранием акционеров акционерного инвестиционного фонда решения об изменении инвестиционной декларации, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании по этому вопросу. В случае, если уставом акционерного инвестиционного фонда утверждение инвестиционной декларации (изменений и дополнений к ней) отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), акционер вправе предъявить требование о выкупе акций в 45-дневный срок с даты принятия советом директоров (наблюдательным советом) соответствующего решения.
Выкуп акций у акционеров акционерного инвестиционного фонда осуществляется в порядке, предусмотренном Федеральным законом "Об акционерных обществах".
Как следует из текста ст. 5, акционеры вправе требовать выкупа своих акций полностью или частично в случаях, предусмотренных ст. 75, и в порядке, предусмотренном ст. 76 Закона об акционерных обществах. Кроме того, акционеры вправе требовать выкупа акций в случае принятия общим собранием акционеров фонда решения об изменении инвестиционной декларации, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании по этому вопросу. Выкуп акций в этом случае также осуществляется в соответствии со ст. 76 Закона об акционерных обществах.
Если же согласно уставу фонда совет директоров (наблюдательный совет) фонда принял решение о внесении изменений и (или) дополнений в инвестиционную декларацию, акционер вправе предъявить требование о выкупе акций в порядке, предусмотренном ст. 76 Закона об акционерных обществах, в 45-дневный срок с даты принятия соответствующего решения. Если они не предъявят требования в течение указанного срока, то теряют право на выкуп фондом их акций.
Требования к уставу и инвестиционной декларации акционерного инвестиционного фонда приводятся в ст. 6 Закона об инвестиционных фондах.
Устав акционерного инвестиционного фонда в дополнение к положениям, предусмотренным Федеральным законом "Об акционерных обществах", должен содержать положение о том, что исключительным предметом деятельности этого акционерного инвестиционного фонда является инвестирование в имущество, определенное в соответствии с настоящим Федеральным законом и указанное в его инвестиционной декларации.
Инвестиционная декларация, изменения или дополнения к ней утверждаются общим собранием акционеров акционерного инвестиционного фонда, если ее утверждение не отнесено его уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) этого фонда. Инвестиционная декларация, а также все изменения или дополнения к ней в 10-дневный срок со дня утверждения представляются в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
В случае, если уставом акционерного инвестиционного фонда утверждение инвестиционной декларации (изменений и дополнений к ней) отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного инвестиционного фонда, текст инвестиционной декларации с учетом внесенных в нее изменений и дополнений доводится до сведения акционеров этого акционерного инвестиционного фонда в 10-дневый срок со дня утверждения советом директоров (наблюдательным советом) соответствующих изменений и дополнений в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров.
Как следует из текста ст. 6, устав фонда разрабатывается в соответствии со ст. Закона об акционерных обществах (см. комментарий к ст. 11 в настоящей работе). Кроме того, в устав фонда необходимо включить положение о том, что исключительным предметом деятельности фонда является инвестирование в имущество, определенное в соответствии с настоящим федеральным законом и указанное в его инвестиционной декларации.
Что же касается текста инвестиционной декларации с учетом внесенных в нее советом директоров (наблюдательным советом) фонда изменений и дополнений, то он доводится до сведения акционеров фонда в порядке, предусмотренном ст. 52 Закона об акционерных обществах, но в 10-дневный срок со дня утверждения этих изменений и дополнений.
В ст. 7 Закона об инвестиционных фондах регламентируют особенности созыва, подготовки и проведения общего собрания акционеров инвестиционного фонда.
1. Общее собрание акционеров акционерного инвестиционного фонда проводится в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" с учетом особенностей, установленных настоящей статьей.
2. Решение общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда может быть принято путем проведения заочного голосования по любым вопроса, относящимся к компетенции общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда.
3. Письменное уведомление о созыве общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда направляется специализированному депозитарию, оценщику и аудитору в порядке, форме и сроки, которые предусмотрены Федеральным законом "Об акционерных обществах" и уставом акционерного инвестиционного фонда для уведомления акционеров акционерного инвестиционного фонда.
4. Повторное общее собрание акционеров акционерного инвестиционного фонда, проведенное взамен несостоявшегося из-за отсутствия кворума, за исключением общего собрания акционеров, повестка дня которого включала вопросы о реорганизации и ликвидации акционерного инвестиционного фонда, о назначении ликвидационной комиссии, о внесении изменений или дополнений в устав акционерного инвестиционного фонда в части инвестиционной декларации, правомочно независимо от количества акционеров, принявших в нем участие.
Повторное общее собрание акционеров акционерного инвестиционного фонда с числом акционеров более 10 тысяч, созванное взамен несостоявшегося из-за отсутствия кворума, при принятии решений по любым вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда, правомочно независимо от количества акционеров, принявших в нем участие.
При применении положений ст. 7 следует руководствоваться главой VII "Общее собрание акционеров" Закона об акционерных обществах (см. комментарии к статьям главы VII, приведенные в настоящей работе). Что же касается особенностей проведения общего собрания акционеров акционерного инвестиционного фонда, то они приводятся в п.п. 2-4 ст. 7.
Положения ее п. 2 означают, что в форме заочного голосования может быть проведено и годовое общее собрание акционеров фонда. Сроки проведения годового собрания и его повестка дня определены ст. 47 Закона об акционерных обществах (см. комментарий к ст. 47).
В п. 4 ст. 7 речь идет о повторном общем собрании акционеров, которое проводится взамен несостоявшегося собрания, причиной чему было отсутствие кворума (ст. 58 Закона об акционерных обществах).
Повторное собрание, также не собравшее кворум, вправе принимать решения по всем вопросам его компетенции, за исключением вопросов реорганизации и ликвидации фонда, назначения ликвидационной комиссии, внесения изменений и дополнений в устав фонда в части его инвестиционной декларации.
Если же число акционеров фонда - более 10 тысяч, то такое повторное собрание правомочно решать и указанные выше вопросы.
В п. 1 ст. 8 Закона об инвестиционных фондах приводятся ограничения на занятие должности генерального директора (директора) фонда и на вхождение в состав совета директоров (наблюдательный совет) фонда для определенной в п. 1 категории лиц. В п. 2 ст. 8 определяется компетенция этого органа управления фонда.
1. Осуществлять функции единоличного исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда и входить в состав совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда не могут следующие лица:
работники специализированного депозитария, регистратора, оценщика и аудитора, а также лица, привлекаемые указанными организациями для выполнения работ по гражданско-правовым договорам;
аффилированные лица специализированного депозитария, регистратора, оценщика и аудитора;
лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа управляющей компании, специализированного депозитария, профессионального участника рынка ценных бумаг, кредитной организации, страховой организации, негосударственного пенсионного фонда или входили в состав коллегиального исполнительного органа управляющей компании, специализированного депозитария, акционерного инвестиционного фонда, профессионального участника рынка ценных бумаг, кредитной организации, страховой организации, негосударственного пенсионного фонда в момент аннулирования у этих организаций лицензий на осуществление соответствующих видов деятельности за нарушение лицензионных требований, если с момента такого аннулирования прошло менее трех лет;
лица, на которых было наложено взыскание за административное правонарушение в области финансов и рынка ценных бумаг, если с момента наложения такого взыскания прошло менее одного года;
лица, имеющие судимость за преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления.
Аффилированные лица управляющей компании, а также работники управляющей компании или ее аффилированных лиц, включая лиц, привлекаемых ими для выполнения работ по гражданско-правовым договорам, не могут составлять более одной четвертой от числа соответственно членов совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа акционерного инвестиционного фонда.
2. К исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного инвестиционного фонда наряду с решением вопросов, предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных обществах", относится принятие решений о заключении и прекращении соответствующих договоров с управляющей компанией, специализированным депозитарием, регистратором, оценщиком и аудитором.
Как следует из текста п. 2, исключительная компетенция совета директоров (наблюдательного совета) фонда определяется ст. 65 Закона об акционерных обществах (см. комментарий к ст. 65). Кроме того, к исключительной компетенции этого органа относится принятие решений о заключении и прекращении соответствующих договоров с управляющей компанией, специализированным депозитарием, регистратором, оценщиком и аудитором.
О компетенции генерального директора (директора) фонда в п. 2 ничего не говорится. Это означает, что она определяется ст. 69 Закона об акционерных обществах (см. комментарий к ст. 69).
Статьей 9 Закона об инвестиционных фондах определены сроки уведомления фондом ФКЦБ о своей ликвидации.
Акционерный инвестиционный фонд в течение трех дней с момента принятия решения о его ликвидации, а в случае ликвидации акционерного инвестиционного фонда по решению суда в течение трех дней с момента вступления решения суда в законную силу направляет в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг соответствующее уведомление с указанием причин принятия такого решения.
Ликвидация акционерного инвестиционного фонда осуществляется в соответствии со ст.ст. 21-24 Закона об акционерных обществах (см. комментарии к этим статьям).

Статья 2. Основные положения об акционерных обществах

1. Настоящая статья получила новое наименование. В ранее действовавшей редакции Закона она называлась "Правовое положение акционерного общества". Такая корректировка названия статьи представляется вполне оправданной, поскольку правовое положение акционерного общества определяется не только данной статьей. Другими статьями Закона и, даже, как это следует из текста его статьи 1, другими федеральными законами. Кроме того, в ст. 2 внесено еще три дополнительных положений, которые будут прокомментированы ниже. В остальном текст ст. 2 не претерпел изменений.
2. В п. 1 ст. 2 дается определение понятия акционерного общества. Акционерным обществом (далее - общество) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное количество акций, удостоверяющих обязательные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.
Отсюда следует, во-первых, что акционерное общество является коммерческой организацией, т.е. такой, которая преследует извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (п. 1 ст. 50 ГК РФ), в качестве юридического лица.
Во-вторых - и это является главным признаком, отличающим акционерное общество от других общества и товариществ, - его уставный капитал разделен на определенное в каждом отдельном случае число акций, с каждой из которых связана совокупность обязательств общества перед акционером. Эти обязательства общества на практике трансформируются в совершенно определенные права акционера (акционеров), соблюдения которых он вправе требовать от общества в лице его органов управления.
К раскрытию содержания прав акционеров, в связи с их сложностью и многообразием, мы будем обращаться при комментировании статей Закона, регламентирующих эти права.
В-третьих, разделение уставного капитала общества на определенное количество акций, владельцами которых являются акционеры, не означает, что эти акционеры являются владельцами соответствующих частей его имущества. Согласно пункту 1 статьи 66 ГК РФ, имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на правах собственности.
В свою очередь акционерам на правах собственности принадлежат акции - ценные бумаги, не носящие вещного характера, хотя и дающие им определенные права. Это означает, что акционер не вправе потребовать от общества возврата обществу своих акций и возврата уплаченных за них денежных средств, иной компенсации.
Акционер может подарить или завещать свои акции в установленном законодательством порядке. Такое ограничение возможностей акционера на выход из числа его участников имеет для общества весьма большое значение: гарантируется стабильность уставного капитала - финансовой основы общества при смене акционеров.
В пункте 1 ст. 2 содержится также правило, гласящее, что акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Это означает, что при банкротстве общества, соответственно при обесценении акций, акционер лишается средств, затраченных им на приобретение акций.
Что же касается требований кредиторов к обществу, то они могут быть удовлетворены только за счет имущества, принадлежащего обществу. Какие-либо требования к акционерам кредиторы предъявить не вправе. Это правило обосновывается имущественной обособленностью общества в качестве субъекта гражданско-правовых отношений. Однако из этого правила есть два исключения.
Согласно части 3 пункта 1 статьи 2 Закона, акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Это исключение основано на требовании п. 1 ст. 34 Закона, согласно которому акции общества при его учреждении должны быть полностью оплачены в течение года с момента регистрации, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.
Поскольку же акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества, то вступает в силу действие пункта 1 статьи 323 ГК РФ, согласно которому при солидарной обязанности должников кредиторы вправе требовать исполнения обязательств, как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности. В данной ситуации кредитор вправе предъявить требование только в части не оплаченной акционером цены акций.
Однако акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность не только совместно с обществом, но и совместно с другими, не оплатившими полностью акции акционерами.
Риск возникновения такой солидарной ответственности возникает тогда, когда полностью не оплатили акции несколько акционеров.
Сама же солидарная ответственность может иметь трагические последствия для этого акционера (акционеров), которому придется нести материальную ответственность перед кредиторами общества по долгам других акционеров в первую очередь.
Дело в том, что, согласно статье 323 ГК РФ, при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать погашения долга как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.
Кредитор, не получивший полностью долга от одного из солидарных должников, например общества, кого-либо из акционеров, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются таковыми до тех пор, пока долг не выплачен полностью.
Таким образом, кредитор акционерного общества вправе предъявить какому-либо акционеру требование выплатить весь долг или часть его, независимо от размера личного долга этого акционера. Если же кредитор не получил полного удовлетворения от этого акционера, он вправе требовать недополученную часть долга (весь долг) от других акционеров.
В то же время, согласно порядку, установленному статьей 325 ГК РФ, исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от выплаты долга. При этом, если иное не вытекает из отношений между солидарными должниками:
- должник, исполнивший солидарную обязанность перед кредитором, имеет право регрессивного требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого;
- не уплаченное одним из солидарных должников лицу, исполнившему солидарную обязанность, падает в равной доле на этого должника и на остальных должников.
При отсутствии средств у общества-должника кредитору может оказаться проще и надежнее востребовать долг у какого-либо акционера, вместо того, чтобы вести тяжбу с несколькими из них. Если такой акционер выплатит долг за всех остальных акционеров, это совершенно не означает, что он автоматически получит от них соответствующую компенсацию.
Статья 325 ГК РФ предоставляет ему только право регрессного требования*(8), да и то в равных долях, к остальным должникам. То есть, такой акционер, если он хочет вернуть причитающиеся ему деньги, должен противостоять в своих требованиях всем остальным акционерам, не полностью оплатившим свои акции.
Еще одно исключение из общего правила, при котором акционер может быть привлечен к ответственности по долгам общества, предусмотрено пунктом 3 статьи 3 Закона. Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
К таким акционерам могут относиться должностные лица общества, а также акционеры, решающим образом повлиявшие на принятие решения (решений), в результате которого общество было доведено до банкротства. Ответственность акционеров в подобных случаях носит уже не солидарный, а субсидиарный, дополнительный характер. Порядок предъявления требования к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет субсидиарную ответственность, определяется статьей 399 ГК РФ.
До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требования к основному должнику (в данном случае к акционерному обществу). Если общество отказалось удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность (акционеру).
Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к акционерному обществу от акционера, несущего субсидиарную ответственность, если это требование к обществу может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к обществу либо бесспорного взыскания средств с общества.
Акционер должен до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом администрацию общества, а если кредитору предъявлен иск, привлечь общество к участию в деле. В противном случае общество имеет право выдвинуть против регрессного требования акционера возражения, которое оно имело против кредитора.
Комментируя текст п. 1 ст. 2 необходимо обратить внимание читателей на то обстоятельство, что в него внесено новое положение: акционеры вправе отчуждать принадлежащую им акции без согласия других акционеров и общества. Необходимость внесения в текст п. 1 такой нормы вызвана тем, что имели место многочисленные случаи, когда общие собрания акционеров, советы директоров (наблюдательные советы) незаконно принимали решения, ограничивающие права акционеров распоряжаться по своему усмотрению принадлежащими им акциями.
В частности, известны факты, когда акционерам запрещалось продавать акции вообще или тем или иным конкретным физическим или юридическим лицам. Особенно часто такие решения принимались в отношении акционеров, являющихся работниками акционерных обществ, - лиц, находящихся в зависимости от их администрации.
Цель таких запретов заключалась не только в том, чтобы предотвратить скупку акций сторонними инвесторами. В первую очередь преследовалась цель обеспечить продажу акций мелкими акционерами - работниками определенному кругу лиц - руководящим работникам акционерных обществ, а также их приближенным лицам.
3. В текст статьи 2 внесена новая норма. Согласно ее п. 2 положения настоящего Федерального закона распространяются на общества с одним акционером постольку, поскольку настоящим Федеральным законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.
Случаи, при которых положения Закона не распространяются на такие акционерные общества, требуют особого рассмотрения. Согласно п. 3 ст. 47 Закона в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно.
При этом положения Главы VII "Общее собрание акционеров" Закона, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров.
Такие сроки предусмотрены п. 1 указанной ст. 47. Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, установленные уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года. Отсюда следует, что акционер, которому принадлежат все голосующие акции общества, должен принять решения по вопросам, относящимся к компетенции годового общего собрания акционеров (п. 1 ст. 47), и оформить их письменно в период с 1 марта по 30 июня.
Однако не все так просто. Безусловно это правило может применяться, если обществом выпущены только обыкновенные акции, и все они принадлежат одному акционеру. Если же обществом размещены также привилегированные акции (ст. 25 Закона), и хотя бы одна из этих акций принадлежит другому акционеру, может возникнуть ситуация, когда следует провести годовое собрание с соблюдением всех процедур его подготовки, созыва и проведения.
Такая ситуация возникнет в тех случаях, когда в повестку дня годового собрания будут включены вопросы, при решении которых согласно ст. 32 Закона акционеры-владельцы привилегированных акций получают право в нем участвовать с правом голоса.
Авторы исходят из того понимания п. 2 ст. 2, согласной которому в нем предусмотрены два независимых друг от друга обстоятельства, при которых положения Закона распространяются на общество с одним акционером.
Во-первых, положения Закона распространяются на такое общество постольку, поскольку настоящим Законом не предусмотрено иное.
Во-вторых, положения Закона распространяются на указанное общество постольку, поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.
Основываясь на такой точке зрения, авторы рассмотрели возможность применения на практике п. 2 ст. 2 в том случае, когда положения Закона распространяются на общество с одним акционером постольку, постольку иное не предусмотрено настоящим Законом. Это иное предусмотрено, как было показано выше, п. 3 ст. 47.
Что же касается обстоятельства (случая), когда положения Закона распространяются на указанные общества постольку, поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений, то в этом случае неясно, о каких отношениях здесь идет речь.
По мнению авторов, на общество с одним акционером распространяются те положения Закона, которые он практически может применять, не нарушая требования этих положений. В свою очередь, на такое общество не распространяются те положения Закона, которые акционер не может применить. Или же, применяя положения Закона, акционер тем самым нарушает их требования. К тому же, этот акционер обязан применять те положения Закона, без распространения которых на акционерное общество извращается его организационно-правовая форма.
Например, согласно п. 3 ст. 7 "Открытые и закрытые общества" Закона акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Поскольку в обществе с одним акционером других акционеров, естественно, нет, положения п. 3 ст. 7 на общество с одним акционером не распространяются.
Согласно п. 2 ст. 9 "Учреждение общества" решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания органов управления общества. Общество с одним акционером не имеет практической возможности применить положения п. 2 ст. 9 и не нуждаются в этом.
Другое дело те положения Закона, которые общество с одним акционером обязаны применять. Например, есть большая группа вопросов, решения по которым вправе принимать исключительно совет директоров (наблюдательный совет) и единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор). Акционер общества, основываясь на правах, предоставленных ему согласно п. 3 ст. 47 Закона, обязан принять соответствующее решение о создании этих органов, их численном и персональном составе, и оформить его письменно. Точно также акционер обязан создать ревизионную комиссию или избрать ревизора общества.
В свою очередь, эти органы акционерного общества обязаны организовать и выполнять свою работу (обязанности) в соответствии с требованиями Закона.
4. В п. 3 ст. 2 Закона дается определение акционерного общества как юридического лица и перечисляются признаки, присущие юридическому лицу в соответствии с пунктом 1 статьи 48 ГК РФ:
- общество должно иметь в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе;
- оно вправе от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности;
- может быть истцом и ответчиком в суде.
Источником формирования собственного имущества общества могут являться средства, полученные в качестве оплаты за размещенные обществом акции (согласно п. 2 ст. 34 Закона, оплата акций общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций или иных ценных бумаг - решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами).
Другим источником формирования собственного имущества общества является имущество, полученное по основаниям, предусмотренным статьями 218 и 219 ГК РФ, - в первую очередь и в основном, произведенная обществом продукция, оказанные услуги. Особый порядок формирования имущества акционерных обществ предусмотрен законодательством о приватизации.
Наряду с материальными благами обществу могут принадлежать и блага нематериальные - объекты интеллектуальной собственности, приобретение и использование которой регламентируется законодательством. Согласно статье 138 ГК РФ, в случаях и порядке, установленных настоящим Кодексом и другими законами, признается исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).
Что касается прав собственника имущества, то, согласно статье 209 ГК РФ, собственнику принадлежит право владения, пользования и распоряжения своим имуществом. Собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие законам и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.
Вместе с тем собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 210 ГК РФ). В то же время собственник имущества - в данном случае акционерное общество - несет риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 211 ГК РФ).
Все действия по владению, пользованию и распоряжению своим имуществом общество осуществляет для удовлетворения своих потребностей, достижения цели предпринимательской деятельности - получения прибыли. Общество реализует предоставленные ему законом права по своему усмотрению, за исключением случаев, когда законодательством установлены определенные ограничения.
Например, согласно статье 60 ГК РФ, коммерческая организация не вправе передавать имущество в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником, руководителем, членом ее органов управления или контроля. А согласно статье 575 ГК РФ, не допускается в отношениях между коммерческими организациями дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда.
В то же время общество обязано при осуществлении своих прав собственника не нарушать права и законные интересы других физических и юридических лиц: согласно статье 10 ГК РФ, не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребления правом в иных формах. В частности, не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребления доминирующим положением на рынке.
Будучи субъектом гражданских прав, акционерное общество вправе защищать свои права в судебном порядке в качестве истца и обязано отвечать в предусмотренных законодательством случаях за свои действия в суде. Согласно статье 11 ГК РФ, защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет суд, арбитражный суд или третейский суд в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством.
5. Положения п. 4 ст. 2 основаны на тексте ст. 49 "Правоспособность юридического лица" ГК РФ, согласно которой:
1. Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям его деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.
Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.
Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
2. Юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Решение об ограничении прав может быть обжаловано юридическим лицом в суд.
3. Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (п. 2 ст. 51) и прекращается в момент завершения его ликвидации (п. 8 ст. 63).
Право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.
Как следует из текста п. 1 ст. 49 ГК РФ, объем гражданской правоспособности юридического лица, в том числе акционерного общества, определяется его учредительными документами (учредительным документом акционерного общества является его устав). Отсюда следует, что акционерное общество, в уставе которого прямо не указан исчерпывающий (законченный) перечень видов его деятельности, вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом, и совершать в этих целях необходимые сделки.
Такое акционерное общество обладает т.н. общей правоспособностью. В отличие от него акционерное общество, перечень видов деятельности которого ограничен законом или иными правовыми актами, например, Законом "О банках и банковской деятельности" или его уставом, обладает специальной правоспособностью.
Акционерное общество, обладающее специальной правоспособностью, не вправе осуществлять виды деятельности, которые не закреплены за ним законом, иными правовыми актами. Если акционерное общество все же осуществляет такую деятельность, то все, связанные с ней сделки, согласно п. 18 Постановления Пленумов Верховного и Высшего арбитражного Судов РФ 1 июля 1996 г. N 6/8 признаются ничтожными по ст. 168 ГК РФ.
В свою очередь, акционерное общество, перечень видов деятельности которого ограничен его уставом, также не вправе осуществлять виды деятельности, не входящие в этот перечень. Если же акционерное общество осуществляет неразрешенную деятельность, все связанные с ней сделки согласно указанному выше п. 18 признаются оспоримыми согласно ст. 173 "Недействительность сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности".
Согласно указанной статье 173 сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.
Если понимать и применять текст ст. 173 буквально, то к запрещенным сделкам акционерного общества, обладающего специальной правоспособностью, следует отнести сделки, связанные с покупкой оборудования, сырья, материалов, энергии и т.п. для производственной деятельности, ремонтом оборудования, хозяйственным обслуживанием общества и т.д. и т.п.
Т.е. сделки, обусловленные деятельностью, не отнесенной к уставной деятельности юридического лица законами, иными правовыми актами, учредительными документами. Перечислять в этих документах все виды деятельности по обслуживанию организации нет необходимости. К тому же, это практически невозможно сделать.
Тем не менее, чисто формально организация должна ограничить свою деятельность той, которая указана в его учредительных документах. Поэтому возникает вопрос, как поступать в подобной ситуации юридическому лицу? В этой связи представляет большой практический интерес комментарий к ст. 173 ГК РФ*(9).
По мнению авторов комментария при применении ст. 173 ее правила не должны применяться ограничительно. В частности, под действие этой статьи не должны подпадать сделки, совершенные юридическим лицом для поддержания своей нормальной деятельности и улучшения ее условий, даже если такие сделки формально выходят за рамки словесного обозначения целей его деятельности в учредительных документах.
Ст. 173, исходя из ее редакции, имеет в виду сделки, являющиеся договорами. Однако в силу ст. 156 ГК РФ правила ст. 173 применимы также к односторонним сделкам юридического лица.
По мнению автора комментария, для признания сделки юридического лица, выходящей за пределы его правоспособности, недействительной должен быть предъявлен иск названными в ст. 173 лицами и доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать о незаконности сделки. Эти слова ГК означают, что другой стороной должна была быть проявлена особая, повышенная заботливость при оценке правоспособности юридического лица на совершение им сделки. По общему правилу такая повышенная заботливость в отношении выступающих на рынке юридических лиц предполагаться не должна и ее необходимо доказать. И далее. Порядок выдачи лицензии на осуществление отдельных видов деятельности определяется п. 1 ст. 49 ГК РФ и изданными по данному вопросу законами. Отсутствие у юридического лица лицензии возможно в следующих ситуациях: а) лицензия не была поучена; б) срок действия лицензии истек; в) лицензия отозвана выдавшим ее органом; г) сделка выходит за рамки выданной лицензии. Если во время совершения сделки юридическое лицо не имело лицензии, однако на момент рассмотрения спора она была получена, нет оснований для признания сделки недействительной.
Сделка юридического лица, выходящая за пределы его правоспособности, как это следует из текста ст. 173, может быть признана судом действительной, в том числе и частично, на основании правил ст. 180 ГК РФ.
Возвращаясь к тексту п. 4 ст. 2 Закона, обратим внимание читателей на то обстоятельство, что им в отношении акционерных обществ вводятся новации по сравнению с положениями ст. 49 ГК РФ: если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия лицензии не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением видов деятельности, предусмотренных лицензией, и им сопутствующих.
В том случае, если акционерное общество осуществляет деятельность, требующую в соответствии с законодательством лицензирования, без получения лицензии, то оно может быть ликвидировано по решению суда в соответствии со ст. 61 "Ликвидация юридического лица" ГК РФ.
6. Согласно п. 4 ст. 2 общество может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии). Лицензирование осуществляется в соответствии с законодательством и в ряде случаев - в соответствии с положениями, утверждаемыми Правительством РФ. В законодательстве о лицензировании применяются следующие основные понятия:
лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю;
лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с федеральными законами;
лицензирование - мероприятия, связанные с предоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением и возобновлением действия лицензий, аннулированием лицензий и контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий;
лицензионные требования и условия - совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности;
лицензирующие органы - федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющие лицензирование;

стр. 1
(общее количество: 19)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>