<< Пред. стр.

стр. 4
(общее количество: 19)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

При прочтении текста п. 1 ст. 6 возникают вопросы. Во-первых, в нем речь идет не о хозяйственных обществах, как это должно было следовать из текстов ст.ст. 105 и 106 ГК РФ, но о каких-то обществах вообще, да еще с правом юридического лица, хотя хозяйственные общества, все без исключения, отнесены главой 4 "Юридические лица" ГК РФ к юридическим лицам.
Видимо, все-таки при применении п. 1 ст. 6 следует исходить из того, что дочерними и зависимыми могут быть только хозяйственные общества, правовое положение которых регламентируется ГК РФ.
Во-вторых, согласно п. 1 ст. 6 акционерное общество может иметь дочерние и зависимые общества, что не следует из текстов ст.ст. 105 и 106 ГК РФ. Эти тексты, давая определение правового положения дочерних и зависимых обществ, не связывают его с тем, что эти общества кому-то принадлежат, что кто-то их "имеет". Тем более, что слово "иметь" ассоциируется в обыденном сознании с правом владения, пользования и распоряжения.
Такая редакция п. 1 ст. 6 в практической деятельности сторон - акционерного общества и его дочерних и зависимых от него обществ может ввести стороны в заблуждение по поводу взаимных прав по отношению друг к другу, привести к необоснованным притязаниям акционерного общества к дочерним и зависимым обществам.
В то же время, такая редакция п. 1 ст. 6 может стать основанием понимать его таким образом, что акционерное общество имеет такие дочерние и зависимые общества, которые созданы им самим. На самом деле это не так. Согласно пунктам 1 статьи 105 и 106 ГК РФ дочерними и зависимыми общества признаются при определенных обстоятельствах, о которых будет сказано ниже. Эти обстоятельства создаются самим акционерным обществом двумя путями.
Первый путь - это создание таких обществ. Второй путь - превращение уже существующих хозяйственных обществ в дочерние и зависимые от данного акционерного общества. Заметим, что по второму пути идет большинство акционерных обществ, обращающих до сих пор независимые хозяйственные общества в сферу своего влияния.
Создание дочерних и зависимых обществ, а также превращение в них различных независимых хозяйственных обществ осуществляется "материнским" акционерным обществом в целях расширения своей предпринимательской деятельности, сферы своего влияния, использования потенциала ранее независимых капиталов.
2. Обратимся к особенностям правового положения дочернего акционерного общества. Согласно п. 2 ст. 6, повторяющему положения п. 1 ст. 105 ГК РФ, акционерное общество признается дочерним, со всеми вытекающими отсюда обстоятельствами, если другое (основное) хозяйственное общество (акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью), товарищество (полное, на вере) имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом:*(18)
- в силу преобладающего участия в его капитале;
- в соответствии с заключенным между ними договором;
- либо иным образом (т.е. любым, не противоречащим законодательству образом).
Отсюда следует, что акционерное общество может быть признано дочерним при наличии хотя бы одного из этих признаков. Как видим, в условиях признания хозяйственного общества дочерним изложены в самом общем виде. Например, не указана минимальная величина капитала, которую основное общество должно иметь в капитале дочернего. Нет и иных ограничений, способных воспрепятствовать "поглощению" сильным акционерным обществом более слабых хозяйственных обществ, если это не является прямым нарушением законодательства, в частности, уголовного.
Таким образом, положение какого-либо общества в качестве дочернего может зависеть не только от строго формальных критериев. Каким, например, образом возможно выяснить, установить неформальные отношения, при которых одно общество имеет возможность влиять на принятие решений другим обществом? Очень часто это возможно выяснить только в судебном порядке для того, чтобы появилась возможность использовать какие-либо правовые последствия фактической зависимости одного общества от другого.
Дочернее хозяйственное обществом, в том числе акционерное, не является особой организационно-правовой формой. Им, в принципе, может стать каждое хозяйственное общество. Что же касается особенностей правового положения дочерних обществ, то они определяются особыми, в рамках закона, взаимоотношениями с основными, контролирующими обществами (товариществами), которые нередко называют также "материнскими". К таким особенностям относятся возможность влияния основных обществ на действия дочерних, а также их ответственности в определенных законом случаях по долгам дочерних.
В пункте 3 статьи 6 Закона приведены некоторые положения, защищающие весьма важные интересы дочернего общества. Во-первых, дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества). Во-вторых, основное общество считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только тогда, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе дочернего общества. Мало того, основное общество, имеющее право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний (статья 322 ГК РФ).
Здесь же особо рассматривается вопрос об ответственности основного общества в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по его вине. В этом случае основное общество несет субсидиарную ответственность (статья 399 ГК РФ) по долгам дочернего общества. Также приводится условие, при котором основное общество может быть признанным виновным в банкротстве дочернего. Основное общество считается виновным только в том случае, если оно использовало свое право и (или) возможность давать обязательные для дочернего общества указания в целях совершения дочерним обществом определенных действий, заведомо зная, что вследствие этого наступит банкротство последнего.
Таким образом, основное общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний основного общества. Однако такие сделки могут оказаться убыточными исключительно по вине дочернего общества. Почему же в таком случае основное общество должно нести солидарную ответственность совместно с истинным виновником того, что сделка оказалась убыточной?
Как и в указанном выше случае, может существовать множество причин, в силу которых дочернее общество окажется банкротом, исполняя указания основного общества. Например, дочернее общество, выполняя указания основного общества, каким-то образом их нарушило, действовало опрометчиво, необоснованно рисковало и т.п. В этом случае основное общество, в принципе, не должно нести никакой материальной ответственности. Однако согласно положениям пункта 3 статьи 6 основное общество все же обязано нести ответственность.
В этой связи и возникает вопрос, не противоречат ли эти положения определения вины нормам, приведенным в статье 401 ГК РФ? Создается впечатление, что разработчики Закона об акционерных обществах в данном вопросе вторглись в ту область хозяйственных отношений, которая уже регламентируется соответствующими статьями ГК РФ, причем сделали это не совсем удачно.
Редакция п. 3 ст. 6 не могла не вызвать многочисленные судебные споры, впрочем, точно также, как вследствие установления солидарной ответственности основных обществ по сделкам дочерних, если последние окажутся убыточными, якобы по вине основных обществ. Пытаясь исправить несоответствие указанных положений Закона об акционерных обществах нормам, установленным ГК РФ, Пленум Верховного и Высшего Арбитражного Судов РФ своим постановлением от 2 апреля 1997 г. N 4/8 дал по этому вопросу следующее разъяснение.
Судам следует иметь в виду, что согласно статье 6 Закона об акционерных обществах ответственность основного общества по долгам дочернего общества при несостоятельности последнего, а также в случаях причинения убытков дочернему обществу, может наступать лишь при наличии вины основного общества (статья 401 ГК РФ).
Таким образом, как и следовало ожидать, Верховный и Высший Арбитражный Суды разъяснили, что понятие вины следует трактовать не применительно к пункту 3 статьи 6 Закона об акционерных обществах, а в более широком плане, основываясь на положения статьи 401 "Основания ответственности за нарушение обязательств" ГК РФ. Отсюда, в частности, следует, что основное общество может быть признано виновным в банкротстве дочернего общества, если оно взяло на себя по отношению к нему определенные обязательства, естественно, надлежащим образом письменно оформленные.
Пунктом 3 статьи 6 акционерам дочернего общества предоставлено право требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Убытки считаются причиненными по вине основного общества (товарищества) только в случае, когда оно использовало имеющиеся у него право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки.
Совершенно непонятно, почему именно акционеры, а не само дочернее общество, вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, тем более, что они не являются собственниками имущества последнего? Очевидно, что и здесь допущена неточность, также не исправленная Законом от 7 августа 2001 г., по существу исключающая возможность дочернего общества самостоятельно отстаивать свои интересы в судебном порядке.
В этой связи Верховный и Высший Арбитражный Суды, не имеющие возможности прямо уточнять положения Закона об акционерных обществах, своим постановлением от 2 апреля 1997 г. N 4/8 дали следующее разъяснение.
Требование акционеров о возмещении основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, могут заявляться путем обращения акционеров в суд с соответствующим иском, но не в интересах самих акционеров, а в интересах дочернего общества. Верховный и Высший Арбитражный Суды исправили таким образом неточность, содержащуюся в тексте п. 3 ст. 6 Закона об акционерных обществах.
Обращаясь к содержанию договора, в соответствии с которым акционерное общество признается дочерним, следует особо отметить, что его условия подчиняют, так или иначе, деятельность дочернего общества интересам основного. В этой связи дочернему обществу необходимо застраховать себя на случай, если его интересы и интересы основного общества разойдутся.
Исходя из сказанного, договор между основным и дочерним обществом должен последовательно и четко излагать продекларированные в нем условия, взаимные обязательства, интересы сторон, их ответственность. Излагать таким образом, чтобы в дальнейшем исключить возможность его вольного толкования. В этих целях при совместной разработке условий договора необходимо строго руководствоваться положениями глав 27-29 ГК РФ.
Для того, чтобы у читателей сложилось представление о том, каким может быть договор между основным и дочерним обществами, приведен текст такого договора, опубликованного во втором издании книги М.Г.Ионцева "Акционерные общества. Правовые основы. Имущественные отношения. Защита прав акционеров". Часть I*(19).

Договор
о разграничении полномочий между дочерним
и основным акционерными обществами

город _____________________ "__" _________________ 200 __ года

Открытое акционерное общество "___________________", именуемое в
дальнейшем "Основное общество", в лице Генерального Директора
___________________, действующего на основании Устава, с одной стороны, и
Открытое акционерное общество "________________________", именуемое в
дальнейшем "Дочернее общество", в лице Генерального Директора
___________________, действующего на основании Устава, с другой стороны,
в совместном упоминании - "Стороны", заключили настоящий договор о
нижеследующем:

Статья 1. Предмет и цели договора

1.1. Целью настоящего договора является определение сферы и объема
полномочий Основного общества давать обязательные указания Дочернему
обществу.
1.2. Настоящий договор регулирует отношения Сторон наряду с
действующим законодательством РФ и Уставами Дочернего и Основного
обществ. В случае противоречий между положениями указанных Уставов и
настоящего договора будут применяться положения Уставов обществ, причем
положения Устава Дочернего общества будут иметь преимущественную силу.
1.3. Положения настоящего договора устанавливают исчерпывающий
перечень полномочий Основного общества.

Статья 2. Права и обязанности дочернего общества

2.1. Дочернее общество самостоятельно:
- ведет хозяйственную деятельность и осуществляет финансовые
расчеты;
- осуществляет владение, пользование и распоряжение принадлежащим
ему на праве собственности или ином праве имуществом в соответствии с
действующим законодательством РФ, но с учетом положений настоящего
договора;
заключает сделки с юридическими и физическими лицами как в
Российской Федерации, так и за ее пределами;
- принимает участие в создании и деятельности иных юридических лиц и
простых товариществ в качестве учредителя, акционера, участника,
товарища;
- осуществляет хозяйственную, в том числе инвестиционную
деятельность за пределами РФ;
- самостоятельно определяет цены на производимую продукцию, исходя
из ее фактической себестоимости и необходимой нормы прибыли, за
исключением случаев, предусмотренных настоящим договором;
- осуществляет иные права и несет обязанности, которые возникают в
ходе ведения хозяйственной деятельности.
2.2. Дочернее общество ежеквартально предоставляет Основному
обществу соответствующий бухгалтерский баланс.

Статья 3. Обязанности основного общества

3.1. Основное общество:
- в случае необходимости представляет и защищает интересы Дочернего
общества в органах государственной власти и местного самоуправления на
основании выданной последним доверенности. Действия Основного общества в
пользу Дочернего общества, совершенные при отсутствии полномочий,
порождают права и обязанности для последнего только в случае последующего
прямого письменного одобрения совершенных Основным обществом действий;
- разрабатывает и реализует инвестиционные программы, подготавливает
бизнес-планы привлечения инвестиций для технической модернизации
производств Дочернего общества;
- принимает участие в переговорах по вопросам привлечения
инвестиций;
- осуществляет поиск заказов на поставку продукции Дочернего
общества на объекты __________________ и иных предприятий, в том числе на
экспорт;
- по желанию Дочернего общества оказывает содействие в подборе
поставщиков сырья, материалов и комплектующих;
- организует проведение внутренних зачетов в холдинге;
- производит маркетинговый анализ цен на продукцию, выпускаемую
Дочерним обществом и его конкурентами на рынке, разрабатывает способы
совершенствования производства и повышения конкурентной способности
выпускаемой продукции.
3.2. Основное общество на коммерческой основе, с учетом положений
статьи 421 ГК РФ, оказывает Дочернему обществу консультационные,
информационные и посреднические услуги, кроме указанных в предыдущем
пункте.

Статья 4. Обязательные указания основного общества

4.1. Основное общество не вмешивается в текущую хозяйственную
деятельность Дочернего общества за исключением случаев, прямо
предусмотренных в настоящей статье. Перечень случаев, в которых Основное
общество имеет право давать обязательные указания Дочернему обществу,
является исчерпывающим.
4.2. Крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется
заинтересованность, совершаются в порядке, предусмотренном Законом РФ "Об
акционерных обществах" N 208-ФЗ.
4.3. Основное общество имеет право:
а) утверждать договоры на поставку продукции Основного общества на
объекты в городе ________________________, принимая при этом на себя
солидарную ответственность по обязательствам Дочернего общества,
вытекающим из указанных договоров;
б) утверждать цены на продукцию, поставляемую Дочерним обществом для
объектов ____________________. Цены устанавливаются на основании
расчетных калькуляций себестоимости продукции с указанием стоимости
сырья, материалов, комплектующих, накладных и иных необходимых расходов с
учетом нормы прибыли Дочернего общества не ниже ___%;
в) утверждать цены на продукцию, поставляемую Дочерним обществом по
договорам на сумму, превышающую 10.000 (Десять тысяч) установленных
Федеральным законом размеров минимальной оплаты труда, а также
поставляемую в системе внутренней кооперации Основного общества. Цены
устанавливаются на основании расчетных калькуляций себестоимости
продукции с указанием стоимости сырья, материалов, комплектующих,
накладных и иных необходимых расходов с учетом нормы прибыли Дочернего
общества не ниже ___%.
4.4. Совершение сделки по отчуждению недвижимости, стоимость которой
превышает 5 (Пять) % от балансовой стоимости активов Дочернего общества
нуждается в предварительном одобрении Совета директоров последнего.
Положения настоящего пункта не распространяются на недвижимое имущество,
приобретенное Дочерним обществом в ходе хозяйственной деятельности по
сделкам и иным основаниям.
4.5. Для утверждения цены или договора Дочернее общество
предоставляет Основному обществу проект соответствующего документа
(договора, протокола согласования цен и т.п.). В течение 3-х рабочих
дней, учитывая день предоставления документа на утверждение/согласование,
Генеральный Директор Основного общества учиняет на нем надпись:
"Согласовано", "Утверждено" или иную равнозначную, которая заверяется его
подписью с приложением печати Основного общества.
4.6. С момента учинения указанной в п. 4.5. настоящего договора или
иной равнозначной надписи на представленном Дочерним обществом документе
Основное общество считается давшим обязательные указания Дочернему
обществу. Сделка, заключаемая дочерним обществом в этом случае будет
считаться заключенной во исполнение обязательных указаний Основного
общества.
4.7. В случае, если по истечении срока, указанного в п. 4.5.,
Основное общество не утвердить (согласует) представленный ему документ
или письменно не сообщит о разногласиях, то это будет означать, что
Основное общество отказалось от своего права давать обязательные указания
Дочернему обществу по данной конкретной сделке, а последнее приобрело
право заключить указанную сделку на условиях по своему усмотрению.

Статья 5. Ответственность

5.1. Дочернее общество отвечает по своим обязательствам всем
принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам Основного
общества.
5.2. Основное общество не отвечает по обязательствам Дочернего
общества, кроме случаев, предусмотренных действующим законодательством РФ
и настоящим договором.
5.3. Сторона, нарушившая условия настоящего договора, обязана
возместить другой Стороне убытки, причиненные таким нарушением, включая
упущенную выгоду.
5.4. Основное общество обязано возместить убытки, возникшие у
Дочернего общества в результате выполнения указаний Основного общества,
включая упущенную выгоду.
5.5. Основное общество несет солидарную ответственность перед
третьими лицами по сделками, заключенным Дочерним обществом на основании
обязательных указаний Основного общества. В договоре, заключенном на
основании обязательных указаний Основного общества, прямо указывается на
то обстоятельство, что таковой был заключен Дочерним обществом во
исполнение обязательных указаний Основного общества.
5.6. Основное общество несет субсидиарную ответственность по долгам
Дочернего общества в случае несостоятельности последнего, если
несостоятельность Дочернего общества произошла по вине Основного общества
в том случае, когда последнее использовало право давать обязательные
указания Дочернему обществу, заведомо зная, что вследствие этого наступит
несостоятельность (банкротство) Дочернего общества. Основное общество,
получившее бухгалтерский баланс Дочернего общества на последнюю отчетную
дату, не может ссылаться на отсутствие информации о финансовом состоянии
последнего.

Статья 6. Срок действия, порядок изменения и расторжения договора

6.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания
Сторонами и действует до "___" ___________199__ года. Если ни одна из
Сторон к указанной дате письменно не заявит о своем желании расторгнуть
настоящий договор, то его действие продлевается еще на один год.
6.2. Стороны вправе изменить или расторгнуть настоящий договор по
взаимному согласию или в судебном порядке.
6.3. Стороны вправе изменить или расторгнуть настоящий договор в
одностороннем порядке в случае, если убытки, включая упущенную выгоду,
причиненные сделками, заключенными во исполнение обязательных указания
Основного общества превысят сумму в __________________________________
(____________________________) рублей.
6.4. Основное общество вправе в любое время расторгнуть настоящий
договор в одностороннем порядке без указания оснований.


Статья 7. Прочие условие

7.1. Настоящий договор составлен на русском языке в двух подлинных
экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из
Сторон. Языком делопроизводства является русский язык.
7.2. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором,
Стороны руководствуются действующим законодательством РФ.
7.3. Стороны информируют друг друга письменно в течение 3-х рабочих
дней об изменении места нахождения, юридического адреса, банковских,
отгрузочных реквизитов, телефонов, факсов и т.п.
7.4. Заголовки статей настоящего договора предназначены
исключительно для удобства пользования текстом и не принимаются во
внимание при толковании настоящего договора. При толковании и применении
положений настоящего договора все они являются взаимосвязанными и всякое
положение должно рассматриваться в контексте других положений настоящего
договора.
7.5. Любые разногласия, возникающие у Сторон в ходе исполнения
настоящего договора, будут разрешаться путем переговоров, а случае
недостижения согласия - Арбитражным Судом города Москвы.
7.6. Любые изменения и дополнения к настоящему договору
действительны, при условии, если они совершены в письменной форме и
подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями Сторон.
7.7. Все уведомления и сообщения должны направляться в письменной
форме в том числе и факсимильной связью.

адреса, реквизиты и подписи сторон:

Основное общество: ___________________________________________
Дочернее Общество: ___________________________________________

От Основного общества ______________ От Дочернего общества ______________

3. Согласно ст. 106 ГК РФ хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Отметим, что здесь, в отличие от ст. 105 товарищества не упоминаются, т.е. они не могут участвовать в отношениях, регламентируемых ст. 106 ГК РФ и, соответственно, п. 4 комментируемой ст. 6 Закона. Согласно ст. 106 в этих отношениях не могут также участвовать общества с дополнительной ответственностью.
В п. 4 ст. 6 Закона об акционерных обществах эти положения ст. 106 ГК РФ приводятся в части, касающейся только акционерных обществ. Однако это не означает, во всяком случае не должно означать, что акционерное общество не может стать зависимым по отношению к обществу с ограниченной ответственностью и, наоборот, - преобладающим (участвующим) по отношению к такому обществу.
Как видим, в данном случае законодательство установило четкий критерий фиксации преобладающего и зависимого обществ, первое должно иметь более двадцати процентов голосующих акций или уставного капитала второго.
Акционерные общества часто взаимно участвуют в капиталах друг друга. Например, обществу А принадлежит 21 процент акций общества Б, которое владеет 21 процентом акций общества А. Формально оба эти общества являются зависимыми по отношению друг к другу.
В подобных случаях при прочих равных условиях исключается возможность одностороннего влияния одного общества на другое. Отношения зависимости между обществами, как бы они не складывались, не являются основанием взаимной или дополнительной ответственности по их долгам.
В то же время преобладающее общество не вправе давать зависимому какие-либо обязательные для последнего указания. Преимущество преобладающего общества проявляется в том, что оно владеет значительным количеством акций зависимого общества и соответствующим числом голосов на его общем собрании акционеров, а также может иметь своих представителей в совете директоров (наблюдательном совете) и правлении последнего.
Зависимыми могут быть лишь хозяйственные общества, в том числе акционерные. Установление между ними зависимости требует, как это было отмечено выше, лишь доведения до сведения остальных участников имущественного оборота этого факта. Такие сведения имеют значение, представляют определенный интерес в первую очередь для органов, контролирующих соблюдение антимонопольного законодательства, которое ограничивает пределы взаимного участия и влияния с тем, чтобы защитить интересы государства, его населения, мелких акционеров и иных участников хозяйственных обществ, оставшихся в меньшинстве, предоставить им реальную возможность хоть как-то влиять на принятие органами управления обществ решений.

Статья 7. Открытые и закрытые общества

В ст. 7 раскрываются принципиальные особенности двух типов акционерных обществ - открытых и закрытых, отличающие их друг от друга. Положения этой статьи базируются на нормах ст. 97 ГК РФ.
В текст ст. 7 Законом от 7 августа 2001 г. внесены изменения и дополнения. В основном это относится к тексту п. 3, в который внесены дополнения и изменения, уточняющие порядок отчуждения акционерами закрытых обществ своих акций. Что же касается понятия п. 2, в котором дается определение понятия открытого акционерного общества, то в него внесено дополнение, запрещающее установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых его акционерами.
1. Прежде, чем перейти к характеристике открытого и закрытого акционерного общества, целесообразно обратиться к определению самого понятия акционерного общества. Это позволит более четко показать различия, которые отличают открытое общество от закрытого, - и наоборот, - закрытое от открытого.
Акционерное общество - это особая организационно-правовая форма юридического лица, одна из разновидностей хозяйственных обществ.
Опираясь на положения ГК РФ и ст. 2 комментируемого Закона, можно дать такое развернутое определение акционерного общества. Акционерное общество - это коммерческая организация, уставный капитал которой разделен его учредителями на определенное количество акций, удостоверяющих обязательственные права акционеров по отношению к обществу. Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, вправе от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, отвечать по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Общество считается созданным с момента его государственной регистрации.
Среди этих признаков, определяющих правовой статус акционерного общества, основным, который и отличает его в принципе от других хозяйственных обществ, является разделение его уставного капитала на определенное количество акций.
Акция - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца - акционера на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.
Каждая акция является единицей уставного капитала. Акции одной категории (типа) предоставляют акционерам - их владельцам одинаковый объем прав. Количество акций, принадлежащих одному акционеру при создании общества, может быть равным, а может и не быть равным. Количество акций, принадлежащих каждому из акционеров, определяется учредительным договором или же зависит от того, сколько акций приобретет каждый учредитель, иное юридическое или физическое лицо.
В дальнейшем акции могут менять своих собственников, переходить из одних рук в другие. Смена собственников акций - постоянное и обычное явление. Право стать акционером приобретается за определенную в каждый данный момент плату.
Важно отметить, что лицо, купившее акции или внесшее вместо денежной оплаты в уставный фонд общества какое-либо имущество, теряет право распоряжаться ранее принадлежавшими ему деньгами, имуществом.
Восстановить право владеть и распоряжаться внесенными в уставный капитал общества средствами акционер может, лишь реализовав тем или иным образом свои акции или же получив часть имущества общества при прекращении его деятельности.
Акционер вправе отчуждать свои акции третьим лицам - продать, подарить, передать по наследству, заложить и т.д. Таким образом, акционер не вправе изъять свою долю имущества общества, но вправе передать свои права акционера на получение дивидендов, участие в управлении обществом, часть имущества общества при прекращении его деятельности третьим лицам (забегая вперед, заметим, что при продаже своих акций акционерами закрытых обществ последние несколько ограничены в выборе их покупателей).
Еще одной особенностью акционерного общества является ограниченная ответственность акционеров по обязательствам общества. Эта ответственность проявляется в том, что при банкротстве общества их акции обесцениваются полностью или частично. Иной ответственности по долгам общества акционеры не несут.
Резюмируя сказанное, можно придти к выводу, что акционерная форма вложения средств в предпринимательскую деятельность с целью получения дохода (дивидендов) в силу ряда причин привлекательна для юридических и физических лиц.
Во-первых, став акционерами, они получают возможность получать дивиденды.
Во-вторых, предпринимательская деятельность всегда рискованна, существует опасность потерять все или часть имеющихся у коммерческой организации средств. Акционеры же, как было показано выше, рискуют только в пределах средств, затраченных ими на приобретение акций.
В-третьих, акционеры имеют право участвовать в управлении обществом, участвуя в общем собрании акционеров, а также будучи избранными в его органы управления. При этом степень влияния каждого акционера, независимо от того, является ли он юридическим или физическим лицом, на принятие обществом тех или иных решений определяется количеством принадлежащих ему акций*(20). Нередко акционер (группа акционеров) имеет возможность определяющим образом влиять на принятие решений.
В-четвертых, универсальный характер акций, их способность к ликвидности, а часто и высокая ликвидность, создают для акционеров возможность сравнительно легко и просто распоряжаться акциями путем их купли-продажи. Купля-продажа акций может служить дополнительным источником дохода при изменении их курсовой стоимости.
В-пятых, акционерное общество отличается стабильностью и прочностью, а значит, долголетием. Продажа акций акционерами не влечет за собой распад общества: меняются лишь владельцы акций, а активы общества сохраняются.
Вместе с тем, организационно-правовая форма акционерного общества является привлекательной и для предпринимателей - организаторов производственной, финансовой и иных видов деятельности. Она дает возможность путем выпуска и размещения дополнительных акций привлекать к участию в акционерных обществах большого числа юридических и физических лиц, а стало быть, значительные дополнительные финансовые средства. Капиталы, аккумулированные таким образом, обеспечивают создание реальной финансовой базы для развития акционерных обществ, обеспечения их конкурентоспособности.
Такая особенность акционерных обществ является их преимуществом перед коммерческими организациями других организационно-правовых форм - обществами с ограниченной (дополнительной) ответственностью, товариществами, производственными кооперативами. Это преимущество проявляется в том, что у акционерных обществ больше возможностей организовать и успешно развивать крупное и особо крупное производство, да и не только производство.
Поэтому акционерные общества постепенно завоевывают те сферы производства, финансовой деятельности, торговли и т.д., которые требуют крупных и особо крупных вложений.
2. Согласно п. 2 ст. 7 особенностями открытого акционерного общества, отличающими его от закрытого общества, являются следующие:
- общество вправе проводить открытую (для всех других юридических и физически лиц, своих акционеров) подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований Закона об акционерных обществах и иных правовых актов Российской Федерации; - общество вправе проводить также и закрытую (для определенного круга физических и юридических лиц, своих акционеров) подписку на выпускаемые им акции, но за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации;
- число членов (физических и юридических лиц) общества не ограничено;
- не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых его акционерами.
3. Изложению особенностей закрытого акционерного общества, отличающих его от открытого общества, посвящен пункт 3 статьи 7 Закона:
- закрытым признается общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц;
- такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц;
- число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти. В случае, если число его акционеров превысит это предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшилось до пятидесяти, общество подлежит ликвидации в судебном порядке;
- акционеры такого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых его другими акционерами, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права;
- уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций;
- в случае, если акционеры общества и (или) общество не воспользовались преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам.
Текст п. 3 ст. 7, по мнению авторов настоящей работы, нуждается в более подробном комментарии. Не потому, что он изложен сложно, непонятно. Как раз наоборот. Весь его текст изложен подробно и четко. Дело в другом: при практическом применении положений п. 3, как об этом свидетельствует опыт, возникают различного рода осложнения.
1) Что касается положения о том, что в закрытом акционерном обществе акции распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, то оно не всегда соблюдалось, и не всегда может быть соблюдено. Приведем пример.
При выкупе в процессе приватизации арендованных государственных предприятий, учредителями закрытых акционерных обществ были их трудовые коллективы. Казалось бы, что акционерами должны были стать именно они, но согласно действовавшим правилам акционерами стали также пенсионеры, проработавшие на данном предприятии определенное количество лет и вышедшие с него на пенсию.
Таким образом, учредителем общества являлся трудовой коллектив предприятия, а его акционерами - его настоящие и бывшие работники. К тому же, акционерами могут стать и совсем посторонние для общества, упомянутые выше "другие лица". Поэтому, в практической деятельности применяется (не вызывающее сомнения у органов регистрации юридических лиц) право, согласно которому акционерами закрытого акционерного общества могут быть как учредители, так и иной, заранее определенный ими круг лиц.
Учитывая изложенное, в уставе вновь создаваемого общества (или при принятии устава в новой редакции, при внесении в него изменений и дополнений) целесообразно записать, что его акционерами могут быть учредители общества и иные лица, круг которых необходимо определить, в том числе лица, выкупившие у акционеров акции в установленном Законом порядке.
2) Об ограничении числа акционеров закрытого акционерного общества пятидесятью. В процессе подготовки проекта Закона об акционерных обществах, принятого 26 декабря 1995 г. (N 208-ФЗ), в Государственной Думе в него было включено положение о том, что число участников закрытого акционерного общества не должно быть больше пятидесяти, тогда как ранее число участников такого общества не ограничивалось. В противном случае оно должно быть преобразовано в открытое общество или ликвидировано. Это обстоятельство вызвало большую обеспокоенность работников-акционеров закрытых обществ.
В результате массовых протестов, активной разъяснительной работы представителей закрытых акционерных обществ в комитетах Государственной Думы, указанное выше ограничение было принято в отношении тех обществ, которые созданы, или еще только создаются, после введения в действие Закона, т.е. после 1 января 1996 г. Те же закрытые общества, которые созданы до введения в действие Закона, продолжают функционировать независимо от количества их членов. (Отметим, что согласно п. 4 ст. 94 Закона от 7 августа 2001 г. это правило сохранено).
В связи с изложенным возникают два вопроса. Во-первых, почему закрытые акционерные общества, число членов которых превышает пятьдесят, так активно выступили против вышеупомянутого ограничения их права на существование? Во-вторых, в силу каких причин Государственная Дума РФ оставила это ограничение для вновь создаваемых закрытых акционерных обществ?
Отвечая на первый вопрос, отметим следующее. В закрытых акционерных обществах, созданных в процессе приватизации государственного имущества, акции принадлежат их работникам. Далее, новые работники со временем начинают теми или иными способами приобретать акции, становясь совладельцами общества. Таким образом, в обществе поддерживается принцип однородности социально-экономического статуса работников-акционеров, что обеспечивает единство их интересов и способов реализации этих интересов.
К тому же, в таких обществах часть полученной прибыли распределяется между работниками не в виде дивидендов, а по вложенному труду. Что же касается дивидендов, то они распределяются в общепринятом порядке.
Закрытые акционерные общества смогли доказать свое экономическое преимущество как по сравнению с государственными, муниципальными предприятиями, так и многими открытыми акционерными обществами, особенно теми, в которых контрольный пакет акций находится в собственности государства или муниципального образования. Такая форма собственности является наиболее приемлемой для массового сознания лиц наемного труда, т.е. подавляющей части трудоспособного населения нашей страны.
Переходя к ответу на второй вопрос, необходимо отметить, что создание закрытых акционерных обществ является альтернативой курсу правительства страны передать государственную и муниципальную собственность в руки частного капитала.
Поэтому у такой альтернативы много влиятельных противников в государственном аппарате, среди части ученых, не говоря уже о представителях частного капитала. Нельзя не отметить, что их аргументы против собственности работников не опираются на факты, носят, в основном, умозрительный характер, сводясь к тому, что она не заинтересовывает, экономические не вынуждает работников поддерживать конкурентоспособность предприятий, из-за чего они якобы неизбежно разорятся и будут вытеснены с рынка.
Других аргументов против этой формы собственности нет. А раз нет аргументов - надо искать интерес, вызывающий потребность выступать против. В этой связи четко прослеживаются следующие причины, из-за которых у собственности работников имеются противники:
- являясь весьма эффективной экономически, она неизбежно будет успешно конкурировать с частным капиталом, ограничивая его возможности безраздельно господствовать на рынке товаров и услуг;
- сам факт ее существования является подрывом монопольной власти административно-бюрократического аппарата, по-прежнему видящего смысл своего существования в управлении народным хозяйством - государственными и муниципальными предприятиями, а также теми открытыми акционерными обществами, акциями которых он владеет полностью или частично.
Именно поэтому просто не предусмотреть в очередном законе о приватизации возможность создания закрытых акционерных обществ явно не недостаточно. Необходимо было решить вопрос в принципе, что и сделали путем ограничения числа акционеров закрытого акционерного общества пятьюдесятью. Почему была выбрана такая численность акционеров, сказать трудно. Однако очевидно, что акция была предпринята именно против работников-акционеров, а также граждан, желающих создать свое общество, став одновременно его работниками.
На приведенном примере наглядно видно, как законодательные акты, в данном случае Закон об акционерных обществах, можно эффективно использовать в интересах определенных групп лиц, одновременно ограничивая права широких слоев граждан.
Как следует из текста п. 3, закрытым признается общество, акции которого распределяются среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Однако тем же самым п. 3 определены условия, при которых акции закрытого общества могут перейти к так называемым "третьим лицам", т.е. к тем, которые не являются учредителями общества и не относятся к заранее определенному кругу лиц.
Известно также, что акционеры общества вправе отчуждать свои акции другой категории "третьих лиц". Согласно совместному постановлению Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного Судов РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 предусмотренное Законом преимущественное право приобретения акций закрытого акционерного общества не применяется в случае безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства.
Примеров перехода акций закрытых обществ в собственность "третьих лиц" можно привести множество. Остановимся на одном из них: переходе под контроль АО "Бабаевское", действовавшего под эгидой КБ "Инкомбанк", закрытого акционерного общества "Новосибирская шоколадная фабрика". Захват фабрики начался в 1996 г., когда дружественной Инкомбанку фирме была передана в качестве дара одна акция новосибирского закрытого акционерного общества.
Поскольку акционеры закрытых обществ обладают правом преимущественного приобретения акция, продаваемых другими акционерами, эта фирма приступила к массовой скупке акций шоколадной фабрики.
В результате АО "Бабаевское" стало владеть 51% ее акций, получив тем самым право диктовать другим акционерам свою волю на собраниях акционеров, в совете директоров. Таким образом, налицо передел собственности, осуществленный на вполне законных основаниях как видим, "закрытость" акционерных обществ не дает никаких гарантий от того, что ее владельцами станут другие лица, ранее не являвшиеся ее акционерами. Она, эта "закрытость" весьма условна, что необходимо иметь в виду как акционерам, руководству закрытых акционерных обществ, так и предпринимателям, выбирающим организационно-правовую форму создаваемой ими коммерческой организации.
Есть ли выход из сложившегося положения, возможно ли хотя бы в какой-то степени ограничить возможность перехода права собственности на акции закрытых акционерных обществ от их акционеров к другим лицам? Такая возможность, по мнению авторов настоящей работы, в рамках Закона об акционерных обществах - одна. Ею желательно воспользоваться при учреждении общества.
Согласно пункту 3 статьи 11 Закона уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной минимальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставленных одному акционеру. Поэтому, при учреждении общества, утверждении его устава, соответствующую запись, ограничивающую права акционеров согласно пункту 3 статьи 11 Закона, возможно сделать, не ожидая в дальнейшем каких-либо осложнений для общества, его акционеров.
Значительно сложнее установить такие ограничения путем внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения его в новой редакции, поскольку это осуществляется по решению общего собрания акционеров, принятого большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. (п. 4 ст. 49 Закона).
К тому же, введение этих ограничений неизбежно заденет интересы части акционеров, которые могут потребовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, если они голосовали против такого решения или не принимали участия в голосовании, согласно пункту 1 статьи 75 Закона.
Как видим, такая возможность сохранить "закрытость" общества носит упреждающий характер, не более того. Никто не может запретить акционерам дарить, завещать по наследству свои акции, продавать их третьим лицам, если другие акционеры или само общество их не выкупит. Что же касается ограничения количества акций и голосов, которые могут принадлежать одному акционеру, то его можно снять, внеся в устав общества соответствующие изменения.
Можно констатировать, что такая организационно-правовая форма юридического лица, каковой является закрытое акционерное общество, в конечном счете не отражает долговременные интересы его учредителей и иного, заранее определенного круга лиц. Это относится и к закрытым акционерным обществам, созданным в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий. Обреченность на перерождение этих акционерных обществ вызвана, в том числе, следующими причинами.
1. Законом не предусмотрено безвозмездное наделение акциями лиц, вновь поступивших на работу в общество. Поэтому по мере обновления кадров число работников-акционеров постепенно сокращается. Власть в обществе все более сосредотачивается в руках узкой группы лиц. Соответственно растет число работников-неакционеров, а в конечном счете общество, полностью или частично принадлежащее его работникам, вырождается.
2. Организационно-правовая форма закрытого акционерного общества не может защитить его участников от все большего перехода акций в собственность посторонних лиц путем их продаж, дарения, наследования и т.д.
На преодоление существенного с точки зрения защиты интересов работников, как акционеров, так и неакционеров, недостатка организационно-правовой формы закрытого акционерного общества было направлено принятие Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)".
Особенности правового положения народных предприятий определяются Федеральным законом от 19 июля 1998 г. Во всем остальном на них распространяется действие Закона об акционерных обществах. Т.е. можно говорить об особенностях применения Закона об акционерных обществах в отношении народных предприятий. Таким образом, этот Закон получил еще одну сферу своего применения, о чем речь пойдет в § 4.
4. Создание и правовое регулирование акционерных обществ работников (народных предприятий).
1. Возникновение акционерного общества нового типа - народного предприятия.
Массовая приватизация государственной и муниципальной собственности в России означает коренное преобразование ее экономического, социального и политического строя. В то же время существует такая точка зрения, что рано или поздно кризисное состояние экономики будет преодолено, экономика стабилизируется, а затем начнется ее возрождение в рамках традиционных капиталистических отношений, тех отношений, которые характерны для развитых стран Запада.
Какой опыт имеется по данному вопросу?
Л.О.Келсо (1913-1991 гг.) совместно со своей супругой П.Х.Келсо обосновал и практически внедрил в экономику США альтернативный капиталистическому способ ведения предпринимательской деятельности - акционерные общества, полностью или частично принадлежащие их работникам*(21). В предисловии к этой весьма содержательной и интересной книге, изданной для российского читателя, П.Х.Келсо затронула вопрос о целесообразности принятия Россией и другими бывшими республиками СССР модели развития рыночной экономики по образцу западных стран.
Тем, пишет П.Х.Келсо, кто хочет построить экономику свободного рынка с самого основания, нужно срочно усвоить ее конструкцию и функциональную логику. Им нужны ответы на такие вопросы: Что такое свободный рынок? Как выглядит на бумаге его прототип? Каковы его составные части и как они связаны между собой в функциональную систему? И самое важное: можно ли заставить свободный рынок служить всем людям, а не сравнительно немногим, как это было до сих пор при исторически сложившемся классовом капитализме? Совместима ли экономика частной собственности с политической и экономической демократией?
П.Х.Келсо утверждает, что для стран, пребывающих на разных стадиях доиндустриальной бедности, западные рыночные экономики бесспорно представляют предмет зависти, а между тем ни одной из этих западных экономик не удается удовлетворить экономические потребности большого и растущего числа собственных граждан.
Как указывал Билл Клинтон до и после избрания на пост президента США, уровень жизни американцев на протяжении целого поколения снижается. Западные экономики (не только экономика США), как утверждает П.Х.Келсо, никогда не были в состоянии устранить бедность у себя дома; на их территории и в лучшие, и в худшие времена миллионы семей из поколения в поколение остаются бедными.
В качестве иллюстрации П.Х.Келсо приводит следующие факты. Так, в США поколением раньше, матери малолетних детей обычно не работали вне дома; заработка единственного кормильца - мужчины хватало на содержание семьи, а при бережливом ведении хозяйства - и на скромный отдельный дом. В настоящее время даже бездетной паре не обойтись без двух или нескольких источников дохода.
В 1950 г. семь американцев из десяти могли позволить себе новый дом среднего качества и размера; к 1970 г. собственный дом стал недосягаемой целью для четырех из пяти американцев. На начало девяностых годов миллионы американцев, которых никто не считал, вовсе не имеют дома и ночуют в автомобилях, приютах или на улицах. Среди бездомных - свыше миллиона детей.
Причина тому - массовая безработица. Все большее количество людей не может путем законного участия в рыночной экономике заработать достаточно для поддержания себя и своей семьи. Отсюда - еще один показатель неспособности западной рыночной экономики успешно работать - все большее количество людей учитывается в статистике роста правонарушений и количества отбывающих наказание.
Те, кто лишен возможности зарабатывать на жизнь в рамках легального рынка, создают и участвуют в подпольной экономике, действующей параллельно и переплетающейся с легальной.
Л.О.Келсо пришел к выводу, что работа посредством личного труда становится все менее достаточной по мере того, как технологические сдвиги преобразуют состав факторов производства (средства труда и рабочая сила) из первоначально трудоемкого во все более капиталоинтенсивный. Отсюда и сокращение доли заработной платы в стоимости продукта, ограничение покупательной способности наемных работников. Это, в свою очередь, дестабилизирует экономику.
Видя первопричины сложившегося положения в том, что вклад капитала становится все более производительным, чем вклад труда, Л.О.Келсо пришел к выводу о необходимости сделать всех работников собственниками.
Каждый работник должен иметь свою долю капитала предприятия, на котором он работает. Тогда он будет обладать двумя источниками дохода, решив тем самым самостоятельно свои личные материальные проблемы.
Проблема изменения положения наемного работника на производстве актуальна для всего человечества. В стороне от ее решения не осталась и католическая церковь. И это вполне закономерно, ибо большинство католиков проживает в условиях капиталистической системы. В основе энциклики папы римского Иоанна Павла Второго "Занимаясь трудом", посвященной социально-экономическим проблемам человечества, лежит тезис: "Человек труда это не просто орудие производства, но и личность, имеющая в ходе всего производственного процесса приоритет перед вложенным в дело капиталом. Самим актом своего труда человек становится господином на своем рабочем месте, хозяином трудового процесса, хозяином продуктов своего труда и их распределения".
Соглашаясь с такими точками зрения, изложенными достаточно, по нашему мнению, обоснованно, мы неизбежно приходим к выводу, что в историческом плане альтернативной частной собственности в ее классовом понимании, господствующей в настоящее время, явится ее такая форма, при которой капитал предприятия или, по крайней мере, его большая часть будет принадлежать занятым на нем лицам наемного труда.
В этой связи нельзя также не учитывать позицию российских профсоюзов, которые рассматривали и рассматривают создание таких предприятий в качестве профсоюзной альтернативы проводимой в стране приватизации государственной и муниципальной собственности отнюдь не в интересах наемных работников. Подробно эта позиция российских профсоюзов была изложена в подготовленной к XIII Всемирному Конгрессу Профсоюзов брошюре*(22).
Что же касается практического решения вопроса о создании предприятий, полностью или частично находящихся в собственности работников, то здесь достигнут определенный прогресс. Л.О.Келсо разработаны и воплощены в жизнь различные варианты моделей обеспечения работников долями капитала акционерных обществ, в которых они работают. Наиболее известный и получивший широкое распространение в США и других западных странах - План создания акционерной собственности работников (ЭСОП). Об этом плане и других планах создания акционерной собственности работников подробно говорится в книге Л.О.Келсо и П.Х.Келсо "Демократия и экономическая власть", на которую мы уже ссылались в настоящем разделе нашей работы.
По данным Л.О.Келсо, в США свыше 11 млн. работников идут по пути превращения в совладельцев компаний. Важно отметить, что компании, применяющие ЭСОП, становятся более производительными и конкурентоспособными. Они расширяются, нанимают больше рабочих и служащих, выплачивают больше налогов. Стало уже обыденным явлением, что работники компаний, использующих ЭСОП, уходят на пенсию, располагая акциями на сотни тысяч долларов. Продажа этих акций самому ЭСОП или сохранение ради дивидендов - при условии, что компания остается в собственности работников, гарантирует обеспеченную жизнь до конца их дней.
Предприятия, находящиеся в собственности работников, существуют также в Англии, Аргентине, Испании, других странах. По данным американского экономиста Дж.Гейтса, поддержка собственности работников в той или иной мере существует в 70 странах. Для стимулирования образования такой формы собственности уже приняты многочисленные законодательные акты. Например, в США, где ее применение началось в 60-х годах, Конгрессом принято около 30 законодательных актов, регламентирующих государственную поддержку развития собственности работников. Кроме того, в 25 штатах США приняты законодательные акты по этому вопросу.
В настоящее время в США 12 тысяч фирм применяют модель ЭСОП (в собственности работников там находится от 5 до 100 процентов капитала). На этих предприятиях занято 13 процентов рабочей силы США. Их активы составляют 120 млрд. долларов. В Англии в 1989 г. Палатой общин был принят закон о развитии собственности работников. В настоящее время там функционируют несколько десятков предприятий, полностью или частично выкупленных работниками.
Нельзя обойти то обстоятельство, что и на Западе путь работников к собственности не усыпан розами. Не только чисто практические трудности сопутствуют осуществлению идей ЭСОП, но и прямое противодействие ему оказывают некоторые круги собственников капитала, поскольку он уже поделен и распределен по определенным сферам его приложения. Поэтому лобби крупного капитала оказывает серьезное противодействие применению ЭСОП в законодательных и правительственных органах.
В этой связи нельзя не отметить то обстоятельство, что принятие Закона о народных предприятиях в нашей стране, его прохождение в Федеральном собрании было значительно затруднено и растянуто во времени. Причина этого заключается в том, что было много противников его принятия со стороны представителей крупного капитала, ряда ученых, других заинтересованных лиц, оказавших в своих интересах влияние на депутатов Государственной Думы, членов Совета Федерации. В результате такого влияния текст Закона в процессе работы над ним претерпел значительные изменения по сравнению с текстом проекта Закона, внесенного в Государственную Думу его авторами, что значительно сузило возможности развития собственности работников.
Подводя итоги всему сказанному, можно констатировать, что в наиболее развитых капиталистических странах возникла и получила развитие новая форма ведения предпринимательской деятельности, при которой предприятия, на которых заняты лица наемного труда, принадлежат им самим, - акционерные общества работников (народные предприятия). Ведение предпринимательской деятельности народными предприятиями разрешает противоречия между работниками и собственниками капитала, между производством и потреблением.
Отсюда следует, во-первых, что реформирование отношений собственности в России должно осуществляться путем преобразования государственных и муниципальных унитарных предприятий в акционерные общества работников (народные предприятия). Во-вторых, целесообразно преобразование в народные предприятия коммерческих организаций, полностью или частично находящихся в собственности работников - открытых и закрытых акционерных обществ, производственных кооперативов, товариществ.
В этих целях в стране должна проводиться государственная политика, которая признает и обеспечивает потребность каждого гражданина стать владельцем доли капитала предприятия, организации, наряду с деятельностью в качестве наемного работника.
Народные предприятия тем скорее могут утвердиться на рынке товаров и услуг в качестве одной из основных форм хозяйствования, если им будет оказана законодательная и, на первых порах, финансовая поддержка государства, муниципальных образований. Эта поддержка, способствующая экономической и социальной стабильности в обществе, никак не является благотворительной акцией по отношению к народным предприятиям, она, в принципе, совпадает с интересами государства.
Все акционеры народного предприятия являются его наемными работниками, находящимися с ним в трудовых отношениях. Поэтому их права и интересы должны защищать профсоюзы. При этом, задачи и функции профсоюзов всех уровней расширятся. Они теперь должны защищать права и интересы не просто работников, но работников-акционеров: трудовые права и права собственности требуют защиты в равной степени.
Закон РФ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" является первым законодательным актом, провозгласившим в России право на создание собственности работников в ее наиболее совершенной, по крайней мере в настоящее время, форме. Таким образом открыта первая страница в истории российских народных предприятий.
Во время работы над этим Законом отечественного опыта создания народных предприятий еще не было. Поэтому был широко использован зарубежный, в основном американский, опыт. С сожалением отметим, что Закон исключает возможность создания народных предприятий путем приватизации государственных и муниципальных унитарных предприятий. Народное предприятие может быть создано в порядке, предусмотренном Законом путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49 процентов их уставного капитала.
Для массового создания в России народных предприятий уже созданы необходимые предпосылки. Общество, в первую очередь трудящиеся, к этому психологически готовы. Имеется достаточно обширный опыт успешного функционирования различного рода организаций, полностью или частично находящихся в собственности их работников. Речь идет о созданных на базе арендных предприятий закрытых акционерных обществах, а также многочисленных иных хозяйственных обществах, кооперативах.
2. Особенности правового положения акционерного общества работников (народного предприятия).
Законом Российской Федерации от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" в гражданское законодательство введена новая организационно-правовая форма предпринимательской деятельности - акционерное общество работников (народное предприятие). Одной из существенных особенностей народного предприятия является та, что к народному предприятию применяются правила Закона РФ "Об акционерных обществах" о закрытых акционерных обществах, если иное не предусмотрено Законом о народных предприятиях.
Таким образом, правовое положение народного предприятия регламентируется двумя законами. Причем, оба этих закона определяют народное предприятие как акционерное общество.
Со дня вступления в силу Закона о народных предприятиях возник еще один тип акционерного общества - акционерное общество работников (народное предприятие). Этот Закон определяет особенности создания и правового положения народного предприятия. Если же Закон о народных предприятиях, как было отмечено выше, не внес ничего иного в правила Закона об акционерных обществах в части, касающейся закрытых акционерных обществ, то применяются эти правила.
Что же "иное" внес Закон о народных предприятиях в правовое положение закрытого акционерного общества, определив тем самым особенности правового положения народного предприятия, в чем заключаются эти особенности? Остановимся на основных.
1. Работникам народного предприятия должно принадлежать более 75 процентов его акций.
2. Народное предприятие вправе ежегодно увеличивать свой уставный капитал путем выпуска дополнительных акций на сумму не менее суммы чистой прибыли, фактически использованной на цели накопления за отчетный финансовый год. эти дополнительные акции, а также акции, выкупленные в определенном Законом порядке народным предприятием у своих акционеров, распределяются между всеми, имеющими на то право работниками пропорционально суммам их оплаты труда за отчетный финансовый год. На вновь поступивших на народное предприятие работников это правило распространяется, если они проработали не менее 3 месяцев в отчетном финансовом году. Уставом народного предприятия может быть установлен иной период работы, по истечении которого вновь поступившие на работу лица наделяются акциями. Однако он не может быть меньше 3 и более 24 месяцев.
3. Один работник-акционер не может владеть количеством акций народного предприятия, номинальная стоимость которых превышает 5 процентов его уставного капитала. Эта максимальная доля акций может быть уменьшена уставом народного предприятия. Если же по каким-либо причинам у одного работника-акционера окажется акций больше максимального количества, определенного уставом, народное предприятие обязано выкупить у работника-акционера излишек акций, а работник-акционер обязан продать этот излишек народному предприятию.
4. Работник-акционер вправе продать свои акции только в порядке, предусмотренном настоящим Законом.
5. Народное предприятие обязано выкупить у уволившегося работника-акционера, а последний обязан продать народному предприятию принадлежащие ему акции народного предприятия по их выкупной стоимости. При определенных обстоятельствах этот акционер вправе продать свои акции работникам народного предприятия по договорной цене.
6. Число работников-акционеров за отчетный финансовый год не должно превышать 10 процентов общей численности работников народного предприятия.
7. При принятии общим собранием акционеров народного предприятия решений, затрагивающих интересы всех работников-акционеров (независимо от количества принадлежащих им акций) применяется принцип голосования "один акционер - один голос".
Как видим, вновь принятый Закон гарантирует, что при любых обстоятельствах, постоянно, подавляющее большинство акций народного предприятия принадлежит его работникам. В руках физических лиц, не являющихся работниками народного предприятия, и(или) юридических лиц может быть сосредоточено лишь менее 25 процентов его акций.
Владея более чем 75 процентами акций народного предприятия, его работники-акционеры получают возможность блокировать принятие любого невыгодного им решения общего собрания акционеров. Мало того, работники-акционеры получают возможность по своему усмотрению формировать состав наблюдательного совета и ревизионной (контрольной) комиссии народного предприятия, избирать его генерального директора. Таким образом, Закон полностью отдает приоритет в защите интересов тем акционерам народного предприятия, которые являются его работниками.
Другой особенностью является та, что Закон ориентирует народные предприятия на регулярный выпуск дополнительных акций при реальном увеличении его активов, т.е. тогда, когда активы увеличиваются за счет уже имеющейся чистой прибыли, но не за счет, например, займов, которые надо будет со временем вернуть.
Такой способ увеличения уставного капитала путем выпуска дополнительных акций будет, в принципе, способствовать росту экономического, а значит и финансового потенциала народного предприятия, обеспечивающего высокий курс его акций в основном принадлежащих, отметим еще раз это обстоятельство, его работникам-акционерам.
Принципиально важная особенность народного предприятия определяется тем установлением Закона, что дополнительные акции, а также акции, выкупленные народным предприятием у его акционеров, безвозмездно распределяются между его работниками, как акционерами, так и неакционерами в зависимости от величины оплаты их труда в истекшем финансовом году.
Это означает, во-первых, что в зависимости от результатов производственной и хозяйственной деятельности народного предприятия, являющихся итогом их совместного труда, работники-акционеры получают возможность увеличивать свой личный капитал.
Это означает, во-вторых, что значение заработной платы как экономической категории в народном предприятии расширяется. Она является не только источником удовлетворения потребностей работников в настоящее время, но также постоянно растущим в течение ряда лет источником дополнительных, весьма значительных средств, получаемых работником единовременно тогда, когда он реализует, продает свои акции, например, при выходе на пенсию. Закон открывает для работников-акционеров определенные возможности продать свои акции полностью или частично в период его работы на народном предприятии. Если же работник-акционер по каким-либо причинам увольняется с народного предприятия, то он обязан продать свои акции, а народное предприятие обязано купить эти акции.
В-третьих, наделение безвозмездно акциями всех работников свидетельствует о том, что на народном предприятии созданы условия, обеспечивающие однородность социально-экономического статуса всех работников, что означает единство их интересов как работников, так и работников-акционеров.
В то же время норма Закона, согласно которой число работников неакционеров не должно превышать 10 процентов от общей численности работников народного предприятия, вынуждает его наблюдательный совет форсировать процесс превращения подавляющего большинства работников в работников-акционеров, приводя тем самым трудовой коллектив в соответствие со статусом предприятия именно как народного.
На закрепление однородности социально-экономического статуса работников направлена норма Закона, ограничивающая количество акций, которыми может владеть один работник-акционер, 5 процентами от общего количества акций народного предприятия. В зависимости от конкретных условий эта доля может быть уменьшена уставом народного предприятия.
Социально-экономическая однородность работников-акционеров может быть обеспечена полностью, если их права будут равными и при принятии общим собранием акционеров решений, в этой связи еще одна особенность народного предприятия заключается в том, что при принятии общим собранием акционеров решений, затрагивающих интересы всех работников-акционеров, - независимо от количества принадлежащих им акций, - применяется принцип голосования "один акционер - один голос", а не принцип "одна акция - один голос".
Приведенные выше особенности акционерного общества работников и определяют его именно как народное предприятия, поскольку все его работники со временем становятся его акционерами. Находясь в собственности работников*(23), народное предприятие позволяет последовательно реализовать коренные интересы трудящихся по следующим основным причинам:
- долевая форма собственности с равным для всех работников-акционеров участием в управлении народным предприятием в наиболее полной мере реализует традиционную мечту трудящихся, лиц наемного труда: "фабрики и заводы тем, кто на них работает";
- такая форма собственности гарантирует трудящимся право распоряжаться результатами своего труда;
- позволяет обеспечить социальную справедливость - оплату и участие в собственности по труду;
- обеспечивается коллективная заинтересованность в сохранении и умножении собственности, основанная на личной ответственности каждого из собственников народного предприятия за судьбу своей доли имущества, риска ее лишиться;
- позволяет реализовать коллективное мнение, использовать коллективный опыт, избегая негативных последствий некомпетентных решений одного или группы лиц;
- создает реальные и большие возможности для каждого работника-акционера самостоятельно решать свои материальные проблемы после ухода на пенсию за счет средств, полученных от продажи его акций.
Федеральный закон от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" полностью вступает в силу с 1 января 2002 г. Согласно его ст. 2 учредительные документы (уставы) акционерных обществ, созданных до вступления в силу указанного Закона, подлежат приведению в соответствие с ним не позднее 1 июля 2002 г.
Акционерные общества работников (народные предприятия), правовое положение которых, хотя и частично, определяется Законом об акционерных обществах, также должны привести в соответствие с ним свои уставы, зарегистрировав их в установленном порядке.
Для того, чтобы оказать специалистам народных предприятий помощь в переработке уставов, в приложении к настоящей работе приводится Макет устава акционерного общества работников (народного предприятия). Макет может быть использован также при разработке уставов вновь создаваемых народных предприятий.


Глава II. Учреждение, реорганизация и ликвидация Общества

В статьях 8-24 Главы II содержатся положения, регламентирующие порядок:
- создания акционерных обществ;
- их реорганизации;
- ликвидации.
В первоначальном названии Главы II не упоминалось о реорганизации акционерных обществ как способе их создания, хотя она подробно регламентировалась в ее соответствующих статьях. Законом от 7 августа 2001 г. в название главы внесено соответствующее уточнение.

Статья 8. Создание общества

Редакция текста ст. 8 в основном сохранена. В нее внесено одно уточнение: изъято упоминание о реорганизации Общества в форме присоединения как одном из способов создания акционерного общества. При присоединении одного Общества к другому новое Общество не создается. Об этом свидетельствует текст п. 4 ст. 15 "Реорганизация Общества", - Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших лиц.
Отсюда следует, что при присоединении одного Общества к другому новое юридическое лицо не возникает. Об этом надо помнить при применении положений ст. 17 "Присоединение Общества" настоящего Закона.
Согласно ст. 8 как открытое, так и закрытое акционерное общество может быть, в принципе, создано:
- путем учреждения вновь;
- путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования).
Заметим, что под юридическим лицом здесь имеется в виду само акционерное общество: уточняющая формулировка приводится в упомянутой ст. 15. Согласно ее п. 2 реорганизация Общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. При этом следует полагать, что изменить свою организационно-правовую форму акционерное общество может только при реорганизации в форме преобразования (ст. 20 Закона).
Общество считается созданным с момента его государственной регистрации. Государственная регистрация Общества осуществляется как при его учреждении (ст. 13 Закона), так и при его реорганизации. Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесение в реестр записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляется в порядке, предусмотренном п. 5 ст. 15 Закона. Согласно указанному п. 5, государственная регистрация юридических лиц осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц".
Основываясь на положениях этого Закона, в комментарии к ст. 13 приводится порядок регистрации акционерных обществ при их учреждении, а в комментарии к ст. 15 - при их реорганизации.

Статья 9. Учреждение общества

Текст пунктов 1-4 ст. 9 Законом от 7 августа 2001 г. оставлен без изменений. В текст п. 5 внесено дополнение: "В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты". Кроме того, в текст ст. 9 дополнительно внесен п. 6.
Согласно п. 1 ст. 9 учреждение общества может иметь место как по решению группы лиц (2-х и более учредителей), так и по решению одного учреждений, физического или юридического лица. Если общество учреждается одним лицом, то решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты. Весь остальной текст ст. 9 регламентирует порядок учреждения акционерного общества группой лиц.

<< Пред. стр.

стр. 4
(общее количество: 19)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>