<< Пред. стр.

стр. 5
(общее количество: 19)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

Согласно п. 5 ст. 9 учредители общества заключают между собой письменный, так называемый учредительный, договор, определяющий:
- порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества;
- размер уставного капитала общества;
- категории и типы акций, их номинальную стоимость, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты;
- права и обязанности учредителей по созданию общества.
Здесь же уточняется, что договор о создании общества не является учредительным документом общества. Таким документом, как будет показано далее по тексту, является устав общества. После своего создания общество осуществляет свою деятельность в соответствии со своим уставом.
Что же касается договора, то он действует в процессе подготовительной работы по созданию общества. После того, как эта работа окончена, а общество учреждено, договор в значительной своей части теряет практическое значение.
Исходя из содержания п. 5 ст. 9, после учреждения общества в сфере действия договора остается регламентированный им порядок размещения акций среди учредителей и порядок их оплаты.
Под порядком размещения акций среди его учредителей в данном контексте можно понимать количество и категории (типы) акций, приходящихся согласно договору на долю каждого из учредителей. Если, например, учредители намерены выпустить 1000 обыкновенных акций, то в договоре определяется (по соглашению учредителей-сторон договора), сколько акций получит каждый из них: учредитель А получит 100 акций, учредитель Б - 150 акций и т.д. Всего должно быть распределено между учредителями 1000 акций. Если в дальнейшем, после учреждения общества, каждый учредитель получит причитающееся ему по договору количество акций, а право собственности на эти акции будет закреплено в реестре акционеров общества, то эту часть договора можно считать выполненной. Однако, если порядок распределения акций будет так или иначе нарушен, и кто-то из учредителей не получит свою долю акций, то он может обратиться с иском в суд, опираясь на положения учредительного договора.
Что же касается порядка оплаты акций учредителями общества, то он, в принципе, ограничен сроками. Согласно ст. 34 Закона акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.
Таким образом, если договором предусмотрены более короткие сроки оплаты акций, то он продолжает действовать в части, касающейся более коротких сроков оплаты.
Содержание письменного договора о создании общества, определенное п. 5 ст. 9, может быть при необходимости дополнено и другими условиями, не противоречащими законодательству. В частности, не будет лишним установление имущественной ответственности учредителей за невыполнение принятых на себя по договору обязательств: опоздание с покрытием расходов по созданию общества, оплатой акций, нанесение своими действиями или бездействием убытков другим учредителям.
В целом же отношения между учредителями можно рассматривать как отношения товарищей в простом товариществе, создаваемом и действующем согласно статьям 1014-1054 ГК РФ. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
Поэтому учредителям общества может быть полезно использовать содержащиеся в указанных выше статьях ГК РФ нормы, регламентирующие права и обязанности товарищей, характер их взаимоотношений с другими лицами и т.д., включив их в договор о создании общества. Вместе с тем необходимо помнить о том, что договор о создании общества должен отвечать требованиям, содержащимся в главах 27-29 ГК РФ.
Во исполнение заключенного между учредителями общества договора они проводят подготовительную работу: разрабатывают необходимую для регистрации общества документацию, в том числе его учредительный документ - устав общества, арендуют помещения, ведут рекламную кампанию и т.д. Создают материальную базу общества, предоставляя для этого необходимые средства, имеющие строго целевое назначение.
Инициативная группа, решившая создать общество, или организационный комитет, образованный его будущими участниками, и проводит эту подготовительную работу.
Первым этапом работ оргкомитета является экономическое обоснование целесообразности создания общества - его способности производить конкурентоспособную продукцию, т.е. такую продукцию, которая будет пользоваться спросом со стороны совершенно определенного круга граждан, юридических лиц.
В этих целях оргкомитет разрабатывает особый документ. Его условно называют "бизнес-план", который затем обсуждается, при необходимости корректируется и после этого принимается собранием учредителей. Начинающим предпринимателям можно предложить следующую упрощенную структуру бизнес-плана.
1. Продукт или услуга, производимые обществом. В этом разделе бизнес-плана дается характеристика продукта, если он стандартизирован, проводятся его стандарты. Его назначения и возможные сферы применения, технические и качественные параметры, особенности, причины ценности для потребителя, оригинальные и уникальные черты, недостатки, возможности совершенствования и т.п.
2. Рынок сбыта продукта. В этом разделе дается подробная характеристика:
- емкости рынка и степени его насыщенности данным продуктом и его аналогами; особенностей рынка, например, сезонные колебания спроса. Прогноз состояния спроса на данный товар на перспективу;
- наиболее перспективных рынков с точки зрения объема продаж, удаленности и транспортной доступности, организации продаж - самостоятельно или через торговые организации - кто и как будет продавать товар и т.п.;
- прогнозируемого объема продаж, цен;
- количества покупателей граждан и юридических лиц (в том числе и в перспективе), величины запросов наиболее перспективных покупателей;
- возможных посредников в сбыте продукции, а также организаций, которые могут взять на себя обслуживание продукта, например, его хранение, расфасовку.
3. Анализ конкурентоспособности общества. В этом разделе рассматриваются вопросы поиска рыночной ниши для его продукта и дается его сравнение с товарами конкурентов в таких сферах как качество, упаковка, внешний вид, реклама, дополнительные и послепродажные услуги, возможность снижения цен, своевременность поставок и т.п.
4. Политика продвижения товара на рынок. В этом разделе целесообразно определить:
- политику цен - основные факторы, влияющие на цену, и ее составляющие, изменения спроса с учетом ее возможных изменений; рассчитать с учетом действия этих факторов цены, возможно в диапазоне от и до;
- политику в области качества продукта - его основные характеристики и направления улучшения с учетом факторов, определяющих спрос на продукт;
- политику увеличения продаж - поиск и обеспечение каналов сбыта, формы стимулирования сбыта. Способы распространения продукта, включая транспортировку и организацию послепродажного обслуживания;
- дополнительное обслуживание покупателей, обеспечивающее сбыт продукта - реклама, наличие фирменных знаков, комплектность, обеспеченность запасными частями, сопутствующими товарами; квалифицированная консультация при продаже, доставка, послепродажное обслуживание и т.п.;
- политика продления жизненного цикла продукта;
- модификация, поиск новых возможностей использования и потребителей.
5. Прогнозирование продаж продукта - приблизительный рост объема продаж в натуральной и денежной форме с учетом прогнозируемого уровня цен на различных рынках.
6. Производственная база и организация производства продукта. В этом разделе, во-первых, дается характеристика технологии, которая будет использоваться для производства продукции. Во-вторых, приводится характеристика производственной базы предприятия, в частности, производственных площадей, состава оборудования, источников их поступления; затраты на их приобретение, приведение в рабочее состояние и т.д. Определяются в расчете на год эксплуатационные расходы.
В-третьих, указываются предполагаемые источники, формы и сроки обеспечения производства сырьем, материалами, энергией, водоснабжением, канализацией, комплектующими и т.д., необходимые для этого затраты в расчете на год.
В-четвертых, в этом разделе дается характеристика кадрового состава работников, приводится его численный состав по профессиям, специальностям. При необходимости в этом разделе предусматривается подготовка и повышение квалификации работников. Также должна быть предусмотрена система контроля за качеством продукции.
В-пятых, в этом разделе целесообразно дать прогноз суммарных затрат на предполагаемый объем производства, перечень статей постоянных затрат, не зависящих от этих объемов (расходы на аренду здания, содержание администрации и т.п.), и переменных, обусловленных объемом производства. Этот прогноз дается на год.
7. Затраты на реализацию продукции. В этом разделе приводятся ожидаемые расходы на упаковку, перевозку, складирование, хранение продукции.
8. Ожидаемая прибыль по итогам года. В этом разделе рассчитывается чистая прибыль или разность между поступлениями денежных средств и их расходами.
9. Критический объем продаж. В этом разделе делается расчет годового объема продаж, при котором общество будет функционировать бесприбыльно, но не убыточно.
10. Риски и страхование имущества общества. Здесь, во-первых, перечисляются существенные риски, которые присутствуют постоянно (стихийные бедствия, уничтожение и порча зданий, строений, оборудования, продукции; невыполнение обязательства партнерами, конфликты с ними и т.д.). Применительно к видам рисков предусматривается проведение мероприятий, направленных как на предотвращение возникновения критических ситуаций, так и на смягчение их последствий (планово-предупредительный ремонт и профилактика оборудования, транспортных средств, меры противопожарной и другой безопасности, страхование; оценка деловой репутации партнеров, заключение договоров в строгом соответствии с требованиями законодательства, включение в них специальных условий, снижающих риски при выполнении договоров и т.п.).
11. Финансовая политика. В этом разделе, исходя из прогнозируемого объема продаж общества на год, более длительный обозримый период, содержатся сведения о:
- источниках формирования финансовых ресурсов;
- политике распределения чистой прибыли;
- формах контроля за своевременностью и правильностью платежей покупателю продукции общества;
- то же в отношении обязательств общества перед поставщиками, налоговыми органами и т.д.;
- политике в области страхования кредитов;
- способах определения и критериях эффективности инвестиций.
В зависимости от возможностей учредителей общества бизнес-план может быть более или менее подробным, но так или иначе заниматься предпринимательской деятельностью без бизнес-плана, рассчитанного хотя бы на ближайшую перспективу - год, два, нельзя.
Вторым этапом работы Оргкомитета является разработка учредительного договора и устава общества.
После проведения всех подготовительных мероприятий по созданию общества созывается учредительное собрание, перед которым стоят три задачи.
1. Принять решение об учреждении общества.
2. Утвердить устав общества - его учредительный документ.
3. Избрать органы управления общества.
Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по этим трем вопросам, - учреждения общества, утверждения его устава, избрания органов управления общества, рассматриваемым учредительным собранием именно в указанной выше последовательности.
Согласно пункта 3 статьи 9 решение об учреждении общества, утверждении его устава, а также утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых каждым учредителем в качестве оплаты за акции общества, принимается учредителями единогласно. В то же время, избрание органов управления общества согласно пункту 4 статьи 9 осуществляется учредителями общества в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.
Что касается особенностей учреждения акционерных обществ с участием иностранных инвесторов, то согласно п. 6 ст. 9 они могут быть предусмотрены федеральными законами. В настоящее время иностранные юридически и физические лица вправе принять участие в создании акционерных обществ в соответствии с Федеральным законом от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации".
Создав общество, утвердив его устав и избрав состав членов руководящих органов, учредители, теперь уже в лице администрации общества, должны обратиться в соответствующий государственный орган для его регистрации.
Государственная регистрация юридических лиц - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" (СЗ РФ, 2001, N 33, ст. 3431). При ее успешном исходе завершается процесс создания акционерного общества, возникает новое юридическое лицо. Первым следствием возникновения юридического лица является переход учредителей общества в другое качество - они становятся его акционерами. Общее собрание акционеров, подводя итоги работы учредителей общества, вправе теперь принять решение об одобрении их действий по созданию общества, приняв на себя тем самым обязательства учредителей, возникшие в ходе подготовительной работы.

Статья 10. Учредители общества

Текст ст. 10 сохранен в прежней редакции.
Согласно п. 1 ст. 10 учредителями акционерных обществ могут быть как граждане, так и юридические лица. Что касается государственных органов и органов местного самоуправления, то они вправе учреждать акционерные общества только в тех случаях, когда им такое право предоставляется в соответствии с федеральными законами.
Так право быть учредителями акционерных обществ предусмотрено для федеральных и иных органов по управлению государственным имуществом при приватизации государственных и муниципальных предприятий в соответствии с Законом РФ от 21 июля 1997 г. "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" (в редакции Федерального закона от 23 июня 1999 г. N 116-ФЗ).
В п. 2 ст. 10 подтверждается, что число учредителей открытого акционерного общества Законом не ограничивается, тогда как число учредителей закрытого общества не может превышать пятьдесят. Как следует из текста п. 2, в это число могут входить как юридические, так и физические лица. Например, пятьдесят юридических лиц вправе создать закрытое акционерное общество.
П. 2 предусмотрено также, что акционерное общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, составляющее из одного юридического или физического лица.
До создания общества, т.е. до его государственной регистрации, его учредители, объединенные общей целью, действуют, вступая в определенные отношения с различными юридическими и физическими лицами, исключительно от своего имени. Поэтому, согласно пункту 3 статьи 10 Закона, они несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием общества и возникающим до государственной регистрации данного общества.
Общество после государственной регистрации может взять на себя ответственность по обязательствам его учредителей, но только при условии последующего одобрения их действий общим собранием акционеров. Отметим, что солидарная ответственность учредителей возникает после заключения между ними письменного договора о создании общества в соответствии с требованием пункта 5 статьи 9.

Статья 11. Устав общества

Текст ст. 11 претерпел незначительные изменения. В него дополнительно внесено положение, согласно которому устав должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие РФ, ее субъекта или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция").
Кроме того, устав общества наряду со сведениями, предусмотренными п. 3 ст. 11 и настоящим Федеральным законом, должен содержать положения, предусмотренные иными федеральными законами.
1. Как следует из текста ст. 11, устав общества является его учредительным документом. Т.е. документом, который в соответствии с законом подтверждает факт создания общества путем его учреждения. Устав вступает в силу с момента его регистрации.
Требования устава общества обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами.
В п. 3 ст. 11 приводится перечень сведений, которые должны содержаться в уставе общества, а также декларируется право общества вносить в него и иные положения. Так, уставом могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру (физическому или юридическому лицу), и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Кроме того, устав может содержать и другие положения, но при условии, что эти, другие положения не противоречат федеральным законам. Это установление п. 3 не следует понимать таким образом, что хотя бы частично можно не включать в устав сведения приведенные в нем в качестве обязательных. Все они должны быть внесены в устав, а другие положения могут быть включены в него помимо того.
Содержание сведений устава должны давать полное представление об обществе как субъекте гражданского оборота и в этом своем качестве должен быть открытым документом. Согласно пункту 4 статьи 11, по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомится с его уставом, включая изменения и дополнения к нему. Что же касается акционера, то по его требованию общество обязано предоставить ему копию действующего устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копии, не может превышать затрат на ее изготовление.
В последующих параграфах комментария к ст. 11 мы подробно остановимся на содержании положений, которые обязательно нужно включать в устав, а также тех положений, которые могут быть включены в него, хотя делать это необязательно.
Здесь же мы обратимся к технической стороне разработки устава и, особенно, его согласование с учредителями, - дело сложное и хлопотное. Заметим, что таковым оно является и при внесении в устав изменений и дополнений, тем более при подготовке новой редакции устава.
Разработчики устава подвергаются давлению со стороны учредителей общества, - его будущих акционеров. По их мнению права акционеров в уставе следовало бы изложить полностью, как они приведены в Законе. Учредители хотят знать права акционеров, обращаясь непосредственно к уставу, который всегда под рукой.
К тому же устав - это рабочий документ для членов органов управления общества, его многих технических работников, организаторов проведения общего собрания акционеров и т.д., желающих иметь подробное руководство для своей практической деятельности. Поэтому, велика опасность, что устав станет многостраничным фолиантом, что представляет большое неудобство, затрудняет его применение, хотя многими содержащимися в нем сведениями придется пользоваться от случая к случаю, а, возможно, эти сведения никому не будут нужны вообще.
Не следует также забывать о том, что чем больше сведений приводится в уставе, чем они подробнее, тем вероятнее искажение положений Закона, иных правовых актов, включаемых в устав, последствия чего для общества, его руководителей предугадать не трудно. В этой связи заметим, что для разработки устава желательно привлекать соответствующих специалистов. При этом к их отбору следует подходить крайне осторожно.
В настоящее время действует много фирм и фирмочек, деятельность которых заключается в разработке учредительных документов различных коммерческих организаций. Они же берут на себя их регистрацию в местных органах регистрации юридических лиц. К сожалению, об этом свидетельствуют многочисленные факты, часто такие фирмы относятся к разработке учредительных документов для своих клиентов формально, действуют на низком профессиональном уровне.
Их деятельность по разработке, в частности, уставов акционерных обществ ограничивается тем, что они помещают в уставы лаконичные и отрывочные фрагменты Закона об акционерных обществах, не раскрывая при этом все многообразие взаимозависимости органов управления общества, их компетенцию, права акционеров и т.д. В действующем на основе такого устава обществе начинают возникать конфликты между советом директоров (наблюдательным советом) и генеральным директором общества, полномочия которых не отражены в уставе достаточно четко, проявляются многочисленные злоупотребления служебным положением со стороны руководящих работников, нарушаются права акционеров, наблюдаются и другие нарушения законов, иногда носящие даже криминальный характер.
Почему же такие уставы, не пригодные для практического применения, проходят регистрацию? В каждом, отдельно взятом случае, причины могут быть самые различные: некомпетентность служащих, нехватка времени при большом количестве работы вникнуть должным образом в документы, представленные на регистрацию, возможно также, что в данном случае присутствует их личный интерес. Возможны и иные причины их формального подхода к столь важному и ответственному делу. Для учредителей акционерного общества все эти причины, в принципе, не имеют значения.
Для них важно разработать устав вновь создаваемого ими общества в строгом соответствии с действующим законодательством. Тогда они смогут спокойно работать, не опасаясь возникновения внутри общества и в его взаимоотношениях с другими участниками хозяйственного оборота различного рода конфликтов, заканчивающихся убыточными для общества судебными процессами, привлечением его работников к административной и уголовной ответственности, иными неприятностями.
Для того, чтобы помочь читателям при разработке уставов акционерных обществ, как при их учреждении, так и при внесении в уставы изменений и дополнений, подготовке уставов в новой редакции, в приложении к настоящей работе приводится макет устава открытого (закрытого) акционерного общества. Макет разработан авторами настоящего комментария с учетом опыта подготовки уставов, успешно прошедших апробацию в ряде акционерных обществ. При разработке макета авторы исходили из того обстоятельства, что тексты уставов открытых и закрытых обществ по своему содержанию в подавляющей части идентичны. Поэтому был разработан один макет, в котором в отдельных местах, - отличающих устав открытого общества от устава закрытого, - приводятся два варианта текста. Исходя из этого:
- лица, занимающиеся разработкой устава открытого общества, должны исключить из макета положения, относящиеся к закрытому обществу. Эти положения приводятся в виде примечаний по тексту макета;
- в свою очередь, лица, разрабатывающие устав закрытого общества, должны исключить ряд положений макета, относящихся к открытому обществу (на них указано), вставив на их место текст, содержащийся в соответствующих примечаниях. В примечаниях приведен текст, относящийся к закрытому обществу.
2. Согласно п. 3 ст. 11 устав общества наряду со сведениями, предусмотренными этим пунктом, должен также содержать иные положения, - те, которые приводятся в других статьях Закона. Ниже приводятся эти положения, а также те положения, которые по усмотрению общества могут быть включены в устав, а могут быть и не включены.
Ст. 5 п. 6: устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах.
Ст. 7 п. 3: акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали право приобретения акций.
Ст. 27 п. 1: уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями. Приобретенные и выкупленные обществом акции, а также акции общества, право собственности на которые перешли к обществу в соответствии со статьей 34 настоящего Федерального закона, являются размещенными до их погашения.
Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.
Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций.
Ст. 32 п. 2: в уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.
Если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определен размер дивиденда, уставом общества должна быть также установлена очередность выплаты дивидендов по каждому из них, а если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определена ликвидационная стоимость, - очередность выплаты ликвидационной стоимости по каждому из них.
Уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен уставом, накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом (кумулятивные привилегированные акции). Если уставом такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются.
Ст. 32 п. 3: уставом общества может быть предусмотрена конвертация привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров - их владельцев или конвертация всех акций этого типа в срок, определенный уставом общества. В этом случае уставом общества на момент принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, должны быть определены порядок их конвертации, в том числе количество, категория (тип) акций, в которые они конвертируются, и иные условия конвертации. Изменение указанных положений устава общества после принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, не допускается.
Ст. 34 п. 2: устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества.
Ст. 35 п. 2: уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества.
Ст. 37 п. 1: порядок конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг устанавливается уставом общества - в отношении конвертации привилегированных акций.
Ст. 49 п. 3: решение по вопросам, указанным в подпунктах 2, 6 и 14-19 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Ст. 49 п. 5: порядок принятия общим собранием акционеров решения по порядку ведения общего собрания акционеров устанавливается уставом общества или внутренними документами общества, утвержденными решением общего собрания акционеров.
Ст. 60 п. 2: уставом общества с числом акционеров более 500 тысяч может быть предусмотрено опубликование в указанный срок бланков бюллетеней для голосования в доступном для всех акционеров общества печатном издании, определенном уставом общества.
Ст. 64 п. 1: в обществе с числом акционеров-владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.
Ст. 66 п. 3: количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона.
Ст. 68 п. 1: уставом или внутренним документом общества может быть предусмотрена возможность учета при определении наличия кворума и результатов голосования письменного мнения члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, по вопросам повестки дня, а также возможность принятия решений советом директоров (наблюдательным советом) общества заочным голосованием.
Ст. 68 п. 3: уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества при принятии советом директоров (наблюдательным советом) общества решений в случае равенства голосов членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Ст. 69 п. 1: уставом общества, предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).
Ст. 69 п. 3: образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Ст. 69 п. 4: в случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров, уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора). Уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества принять решение о приостановлении полномочий управляющей организации или управляющего). Одновременно с указанными решениями совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или управляющей организации (управляющего) и об образовании нового исполнительного органа общества (директора, генерального директора) или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора) управляющей организации или управляющему.
Временные исполнительные органы общества осуществляют руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов общества, если компетенция временных исполнительных органов общества не ограничена уставом общества.
Ст. 70 п. 2: кворум для проведения заседаний коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) определяется уставом общества или внутренним документом общества и должен составлять не менее половины числа избранных членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).
Ст. 72 п. 2: общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.
Ст. 72 п. 4: если иное не установлено уставом общества, оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами.
Ст. 78 п. 1: уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.
Ст. 80 п. 2: лицо, которое самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрело 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более 1000 с учетом количества принадлежащих ему акций, в течение 30 дней с даты приобретения обязано предложить акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции, по рыночной цене, но не н иже их средневзвешенной цены за шесть месяцев, предшествующих дате приобретения.
Уставом общества или решением общего собрания акционеров может быть предусмотрено освобождение от указанной в настоящем пункте обязанности.
Ст. 85 п. 2: компетенция ревизионной комиссии (ревизора) общества по вопросам, не предусмотренным настоящим Федеральным законом, определяется уставом общества.
Ст. 89 п. 1: общество обязано хранить документы, предусмотренные уставом общества.
3. Защита интересов акционеров открытого акционерного общества и устав общества. Консолидированные усилия акционеров, заинтересованных в защите своих интересов от посягательств сторонних инвесторов, должны быть направлены, в том числе на закрепление в уставах обществ положений Закона, препятствующих их поглощению. В этой связи отметим, что согласно статье 48 Закона внесение изменений и дополнений в устав общества, утверждение устава в новой редакции относится к компетенции общего собрания акционеров.
Ниже мы приводим перечень положений Закона, применяемых к открытым акционерным обществам, которые могут быть использованы с тем, чтобы предотвратить потенциальную угрозу потери контроля либо усилить контроль работников - акционеров, иных мелких акционеров над обществом.
1. Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (ст. 11 Закона). Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций), которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции. Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций.
Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение (ст. 29 Закона).
Приведенные выше положения Закона дают возможность эффективной защиты общества от установления над ним контроля. Во-первых, уставом может быть ограничено количество акций, принадлежащих одному акционеру (физическому и юридическому лицу), а также их суммарная номинальная стоимость, максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. Во-вторых, при помощи устава целесообразно контролировать выпуск дополнительных акций, которые могут попасть в руки новых владельцев. Акционеры в состоянии взять этот процесс под контроль, если уставом будет предусмотрено, что решение о выпуске дополнительных акций принимается только общим собранием акционеров.
2. Если общество все же осуществило выпуск дополнительных акций, то при помощи устава возможно сделать так, чтобы все или хотя бы большинство дополнительных акций были размещены таким образом, чтобы, по возможности, не затронуть интересы основной массы акционеров.
В этих целях, во-первых, могут быть использованы права определения способа размещения дополнительных акций - открытая, закрытая подписка, отдав предпочтение последнему, когда акции распределяются среди определенного круга физических и юридических лиц, о которых заведомо известно, что они не в состоянии взять общество под свой контроль.
Известны, например, многочисленные случаи, когда общества, находящиеся в кооперационных связях, являются собственниками акций друг друга. Целесообразность такого совместного участия акционерных обществ в капиталах друг друга подтверждает обширный зарубежный опыт. В частности, И.Целищев иллюстрирует практику взаимовыгодного проникновения акционерных обществ в капиталы друг друга на примере японских корпораций*(24).
Как свидетельствует автор, в японской экономике получило широкое распространение взаимное владение акциями. Иными словами, корпорации выступают по отношению друг к другу собственниками и осуществляют взаимный контроль. В 1987 г. в среднем 22 процента акций, размещенных японской корпорацией, принадлежало корпорациям, по отношению к которым она также являлась акционером.
Эта доля будет еще выше, если учесть перекрестное владение акциями (к примеру, корпорация А владеет акциями корпорации В, корпорация В - акциями корпорации С, а С - акциями А).
Корпорации, поддерживающие деловые связи, зачастую владеют акциями друг друга. Банки и другие финансовые институты связаны отношениями взаимной собственности на акции с компаниями - клиентами. Отношения взаимного владения акциями поддерживаются на долговременной основе: продажа таких акций на рынке считается серьезным нарушением общепринятых правил игры.
Таковы определяющие черты сложившейся в стране системы акционерной собственности. Основная цель взаимного владения акциями - не мобилизация капитала для эмитента (средства мобилизуются прежде всего через банковский кредит) и не максимальная прибыль для владельца. Приоритет отдается не максимизации прибыли, а стабильности акционерных обществ и росту корпоративной организации в целом.
В этой системе менеджеры корпораций получают возможность самим определять цели управления. Для них наиболее важными являются стабильность и расширение корпоративной организации; поддержание системы взаимосвязей с постоянными деловыми партнерами; участие в системе взаимного корпоративного контроля и - возможно это главное - защита от поглощения аутсайдерами - сторонними инвесторами, для которых главное - максимум дивидендов.
Таковы преимущества взаимного участия корпораций в капитал друг друга.
В связи с изложенным заметим, что Закон об акционерных обществах, в частности, положения его п. 1 ст. 39, позволяют акционерным обществам проводить определенную политику в выборе инвесторов, которым могут быть проданы размещаемые обществом акции. В этих целях размещение обществом акций может осуществляться по закрытой подписке, т.е. среди заранее определенного круга юридических лиц. Положение об этом целесообразно закрепить в уставе.
При этом следует иметь в виду, что согласно п. 3 ст. 39 Закона размещение акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции), принятому большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.
3. Согласно статье 35 Закона уставом общества может быть предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников общества. Его средства расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения его между работниками.
При возмездной реализации работникам общества акций, приобретенных за счет средств указанного фонда, вырученные средства направляются на его формирование.
Формирование этого фонда и размещение акций среди работников - эффективное средство сохранения контроля над обществом. К тому же, все вновь поступающие в общество работники становятся со временем его акционерами, что обеспечивает социальную однородность персонала - все работники объединяются общими интересами не только в области труда, но и участия в собственности. В связи с изложенным правовое положение фонда акционирования работников общества целесообразно закрепить в его уставе.
4. В целях защиты интересов акционеров, общества в целом, от перехода его акций в собственность сторонних инвесторов целесообразно использовать возможности общего собрания акционеров, закрепив их в уставе общества, с тем, чтобы акционеры сами решали важные для них вопросы, и таким образом, чтобы на решение собрания могли оказать влияние как можно больше акционеров.
Во-первых. Согласно статье 64 Закона в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров.
Во-вторых. Отдельными статьями Закона предусмотрена возможность передачи части полномочий общего собрания акционеров совету директоров (наблюдательному совету), если это предусмотрено уставом общества:
- согласно п. 2 ст. 12 внесение в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения, иного решения, являющегося основанием размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций;
- в соответствии с п. 2 ст. 28 решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение;
- в соответствии с п. 2 ст. 33 размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия решения о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
В том случае, если согласно уставу общества указанные выше полномочия общего собрания акционеров будут переданы ими совету директоров (наблюдательному совету) общества, акционеры утратят какой-либо контроль над выпуском и размещением акций общества. Это чревато большой опасностью как для акционеров, так и для общества в целом: слишком велика вероятность того, что оно попадет под контроль сторонних инвесторов.
5. В тех случаях, когда приобретение акций открытого общества сторонними инвесторами для общества по каким-либо причинам невыгодно, может быть даже представляет собой опасность, можно воспользоваться положениями статей 29 и 72 Закона - выкупить эти акции у акционеров, желающих продать свои акции, а также погасить акции, которые находятся на балансе общества.
Согласно п. 1 ст. 29 Закона общество вправе, а в случаях, предусмотренных этим Законом, обязано уменьшить свой уставный капитал.
Уставный капитал может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций в случаях, предусмотренных Законом.
Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества. Согласно п. 2 ст. 29 решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций или путем приобретения части акций в целях уменьшения их общего количества принимается общим собранием акционеров.
Учитывая изложенное, в уставе общества целесообразно предусмотреть возможность уменьшения уставного капитала путем приобретения и погашения части акций. В конечном счете такая запись в уставе общества ни к чему не обязывает.
В свою очередь, согласно п. 1 ст. 72 Закона общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества.
Акции, приобретенные обществом на основании указанного выше решения, погашаются при их приобретении (п. 3 ст. 72). Погашение этих акций общества означает, в частности, что они не будут приобретены сторонними инвесторами, представляющими опасность для его акционеров.
В то же время, п. 2 ст. 72, общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.
Отметим, что в данном случае речь уже не идет об уменьшении уставного капитала об уменьшении уставного капитала общества. Поэтому согласно указанному п. 3 выкупленные обществом акции должны быть реализованы по их рыночной стоимости не позднее одного года после их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно (обязано) принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.
Таким образом, общество получает возможность продать эти акции по своему выбору тем или иным инвесторам или же погасить акции, что означает соответствующее уменьшение уставного капитала общества.
Так или иначе, но возможность приобретения обществом акций в соответствии с п. 2 ст. 72 целесообразно закрепить в уставе общества, сохранив это право за общим собранием акционеров.
6. В целях защиты интересов общества целесообразно также принять меры по укреплению состава совета директоров, ориентации его деятельности на защиту этих интересов, используя в этих целях устав общества.
Для этого можно воспользоваться положениями ряда статей Закона. Так, согласно статье 66 количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров.
В соответствии со статьей 67:
- председатель совета директоров (наблюдательного совета) избирается его членами из их числа большинством голосов от общего числа членов совета, если иное не предусмотрено уставом общества. Это означает, в частности, что председатель совета может избираться общим собранием акционеров;
- председатель совета директоров (наблюдательного совета) председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества. Это, в свою очередь, означает, что руководить проведением общего собрания акционеров может какой-то иной орган, если влияние председателя совета на участников собрания не в интересах акционеров.
Согласно ст. 68:
- порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом или внутренним документом общества;
- уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя при принятии советом директоров (наблюдательным советом) решений в случае равенства голосов его членов.
Подводя итог изложенному, можно считать, что, внеся в устав соответствующие уточнения, акционеры общества укрепят свои позиции при защите от засилья крупных инвесторов, особенно тех, которые ищут способы проникнуть в него извне. Главным в работе по совершенствованию устава общества здесь является укрепление и расширение роли общего собрания акционеров в защите своих интересов, обеспечение эффективного влияния на работу совета директоров (наблюдательного совета).
В целом меры по укреплению позиций основной массы акционеров можно охарактеризовать как защитные. Успешно проведенные, эти меры способствуют упрочению позиций общества на рынке ценных бумаг, а значит - и на рынке товаров и услуг. В результате повышается, при прочих равных условиях, конкурентоспособность общества, растут его доходы.

Статья 12. Внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции

Законом от 7 августа 2001 г. текст ст. 12 изложен в новой редакции. В нем более последовательно, чем в прежней редакции ст. 12, проводится разграничение полномочий общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества по внесению изменений и дополнений в устав общества, утверждению устава в новой редакции.
1. Применяя положения ст. 12, следует иметь в виду, что в ней приводятся не все случаи, при которых возникает необходимость внесения в устав изменений и дополнений, а возможно даже принятия устава в новой редакции.
Так, согласно ст. 2 Закона от 7 августа 2001 г. уставы акционерных обществ, созданных до вступления в силу настоящего Федерального закона, подлежат приведению в соответствие с ним не позднее 1 июля 2002 г. следует также иметь в виду, что уставы обществ по усмотрению их акционеров могут быть пересмотрены в зависимости от многих, самых различных причин.
В п. 1 ст. 12 содержится общее правило, согласно которому внесение изменений и дополнений в устав обществ или утверждение устава в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров. Это общее правило предусмотрено подпунктом 1 п. 1 ст. 48 "Компетенция общего собрания акционеров" Закона.
В то же время необходимо учесть, что в новой редакции ст. 12 ничего не говорится о том, каким большинством голосов собрание принимает решение по этим вопросам, тогда как в прежней ее редакции такая норма была. Эта норма дублировала положения ст. 49 "Решение общего собрания акционеров" Закона, почему и не была включена в новый текст ст. 12.
Согласно п. 4 ст. 49 решение по вопросам внесения изменений и дополнений в устав общества и утверждения устава в новой редакции принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.
Согласно п. 1 ст. 49 Закона голосующей акцией общества является обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая ее владельцу право голоса при решении на общем собрании акционеров вопроса, поставленного на голосование.
2. Подтверждая общее правило внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения его в новой редакции, текст п. 1 ст. 12 одновременно оговаривает исключения из этого общего правила, - в строго определенных случаях эти случаи приводятся в п.п. 2-5 ст. 12. При этом следует иметь в виду, что в указанных п.п. 2-5 речь идет только о внесении в устав изменений и дополнений. Что же касается случаев, когда устав принимается в новой редакции, то решение об этом может принять только общее собрание акционеров в соответствии с п. 1 ст. 12.
Согласно п. 2 существует два варианта принятия решения о внесении в устав изменений и дополнений по результатам размещения акций (дополнительных) общества, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества.
Как общее правило это может сделать общее собрание акционеров. Однако внесение в устав изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия такого решения.
Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе принять указанное выше решение также в тех случаях, когда в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принятия иного решения, являющегося основанием размещения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
В случае, приведенном в п. 3 ст. 12, не требуется особого решения общего собрания акционеров о внесении изменений в устав общества. Роль собрания в данном случае заключается в том, что оно принимает решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения у акционеров общества его акций в целях их погашения.
После завершения приобретения у акционеров акций общества совет директоров (наблюдательный совет) общества утверждает отчет об итогах приобретения акций. На основании этого отчета уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальной стоимости погашенных акций. После уменьшения уставного капитала соответствующее изменение вносится в устав общества.
Формальным основанием для внесения этого изменения являются решение собрания об уменьшении уставного капитала и отчет совета директоров (наблюдательного совета) об итогах приобретения акций. В случаях, приведенных в п. 4 ст. 12, не требуется особого решения как общего собрания акционеров, так и совета директоров (наблюдательного совета) общества. Получив решение соответствующего органа исполнительной власти об использовании в отношении общества специального права ("золотая акция") на участие в управлении обществом или прекращении действия этого специального права, необходимо внести в устав необходимые сведения.
Как следует из текста п. 4, в нем речь о внесении изменений и дополнений в устав общества не идет. В устав необходимо внести сведения об использовании в отношении общества специального права "золотая акция" или о прекращении действия этого специального права, сославшись на соответствующее решение Правительства РФ, органа исполнительной власти субъекта РФ или муниципального образования.
Регистрировать устав, в который внесены такие сведения, в органе регистрации юридических лиц не надо. В то же время необходимо иметь в виду, что согласно п. 2 ст. 17 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц"*(25) для внесения в государственный реестр изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в государственный реестр по форме, утвержденной Правительство РФ. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством РФ требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.
Согласно п. 5 ст. 12 решения общего собрания акционеров не требуется также при внесении в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией. Решение таких вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Статья 13. Государственная регистрация общества

Текст ст. 13 сохранен в прежней редакции. Как из него следует, общество, при его учреждении, подлежит государственной регистрации в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц"*(26). Данный закон предусматривает особые правила регистрации юридических лиц, создаваемых путем учреждения, реорганизации, а также в связи с их ликвидацией.
Правила государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, а также ликвидируемых юридических лиц, будут рассмотрены в комментариях к ст. 15 "Реорганизация общества" и ст. 24 "Завершение ликвидации общества" настоящего Закона. В комментарии к ст. 13 мы рассмотрим порядок государственной регистрации акционерных обществ при их создании путем учреждения.
1. Указанные выше особые правила регистрации юридических лиц применяются в рамках общего для них порядка государственной регистрации, определяющего место и сроки регистрации, порядок представления документов в регистрирующий орган, процедуру принятия решения о государственной регистрации. Рассмотрим этот, общий, порядок регистрации юридических лиц применительно к акционерному обществу, опираясь при этом на положения главы III Закона о регистрации.
Государственная регистрация акционерного общества осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от его имени без доверенности. Государственная регистрация общества осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Что касается порядка обращения в регистрирующий орган, то документы представляются ему уполномоченным обществом лицом непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Иные способы представления документов в регистрирующий орган могут быть определены Правительством Российской Федерации.
Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, устанавливаются Правительством Российской Федерации.
Уполномоченным лицом (далее - заявитель) могут являться следующие физические лица:
- руководитель постоянно действующего исполнительного органа общества или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени общества (как правило таким руководителем является директор (генеральный директор) общества);
- учредители общества (физические лица) при его создании или учредитель общества, если оно создается одним лицом;
- руководитель юридического лица (руководители юридических лиц), выступающий(ие) учредителем регистрируемого акционерного общества;
- конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации акционерного общества;
- иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.
Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, и указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии). Подпись заявителя на заявлении должна быть нотариально удостоверена.
Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом. Заявителю выдается расписка в получении документов регистрирующим органом. При поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.
Регистрирующий орган обеспечивает учет и хранение всех представленных при государственной регистрации документов. Он не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных настоящим Федеральным законом. Нотариальное удостоверение документов, представляемых при государственной регистрации, необходимо только в случаях, предусмотренных федеральными законами.
Решение о государственной регистрации принимается самим регистрирующим органом. Оно является основанием внесения записи об этом в государственный реестр. Следует иметь в виду, что моментом государственной регистрации общества признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр.
Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Форма и содержание документа устанавливаются Правительством Российской Федерации.
Правила регистрации юридических лиц при их создании приводятся в главе IV Закона о регистрации. При этом сам порядок регистрации тот же, что и приведенный выше. Тот же регистрирующий орган, те же порядок представления документов, заявитель, сроки регистрации, уведомления заявителя и т.д. Отличие заключается только в том, что в главе IV приводится перечень документов, которые необходимо представить в регистрирующий орган для регистрации акционерного общества при его учреждении.
При государственной регистрации создаваемого акционерного общества в регистрирующий орган представляются:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам открытого (закрытого) акционерного общества,*(27) что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании акционерного общества соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала*(28) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;
б) решение о создании акционерного общества в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;
в) учредительные документы акционерного общества (подлинники или нотариально удостоверенные копии);
г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;
д) документ об уплате государственной пошлины.
В приведенном выше тексте говорится, в частности, о то, что в установленных законом случаях представляемые в регистрирующий орган документы должны быть согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления.
Согласно сложившейся практике к такому согласованию относятся:
- гарантийное письмо о предоставлении обществу юридического адреса;
- документ, подтверждающий проверку наименования общества на повторяемость;
- если общество будет занимать доминирующее положение на рынке, согласие на его регистрацию соответствующего антимонопольного органа.
Все указанные выше документы представляются заявителем в регистрирующий орган или направляются ему ценным почтовым отправлением с уведомлением и описью вложения. Заметим, что требование со стороны органа регистрации о предоставлении каких-либо дополнительных документов - гарантийных писем, справок, подтверждающих каким-либо органом целесообразность создания общества, и т.п. запрещено. Согласно статье 51 ГК РФ отказ в регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности его создания не допускается.
Получив документы, регистрирующий орган в том случае, если они составлены правильно, выдает временное свидетельство о регистрации общества. С этого момента и до получения постоянного свидетельства учредителям общества (его уполномоченным представителям) необходимо осуществить следующие действия, имея при себе копии устава и временного свидетельства о регистрации:
- обратиться в местный орган Государственного комитета по статистике РФ для присвоения обществу кодов Общего классификатора предприятий и организаций (ОКПО);
- изготовить печать общества, поучив декларацию об изготовлении печати;
- поставить общество на учет в налоговой инспекции, пенсионном фонде, фондах обязательного медицинского и социального страхования, получив от них соответствующие справки, необходимые в том числе, и для открытия своего счета в банке;
- на основании указанных справок, копии устава и банковской карточки с нотариально заверенными образцами подписей генерального директора (директора) общества и главного бухгалтера, открыть счет в банке, получив от него соответствующую справку.
После получения вышеперечисленных документов и приложения к ним оригинала временного свидетельства о регистрации общества, необходимо вновь обратиться в орган регистрации, который выдаст постоянное свидетельство о регистрации общества.
Регистрация осуществляется путем присвоения обществу очередного номера в журнале регистрации поступающих документов и произведения надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице (титульном листе) устава общества, скрепляемого подпись. Должностного лица, ответственного за регистрацию.
Лицам, представляющим интересы общества при его регистрации, следует также иметь в виду, что, согласно статье 13 Закона об акционерных обществах, в орган регистрации должны быть представлены документы, подтверждающие права собственности учредителей на имущество, вносимое на оплату приобретенных ими акций, если общество создано с участием государства или муниципальных образований.
Такова, отметим еще раз, практика регистрации акционерных обществ при их учреждении. Как она будет развиваться после вступления в силу Закона о регистрации, - покажет время. Этому развитию правовой базы государственной регистрации юридических лиц будут способствовать нормативные акты Правительства РФ, которые оно должно принять в кратчайшие сроки - до введения в действие этого Закона, т.е. до 1 июля 2002 г.
Отказ от государственной регистрации акционерного общества, также как и всякого другого юридического лица, согласно ст. 23 указанного Закона допускается в случае:
- непредставления определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов;
- представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.
Решение об отказе должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на указанные (указанное) выше нарушения. Решение об отказе в государственной регистрации должно быть принято в срок не более чем 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Решение направляется лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, с уведомлением о его вручении. Решение об отказе в регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.
Закон о регистрации, его ст. 24, предусматривает ответственность регистрирующего органа за нарушение порядка государственной регистрации. Во-первых, за необоснованный, т.е. не соответствующий основаниям, указанным в ст. 23 этого Закона, отказ в государственной регистрации, неосуществление государственной регистрации в установленные сроки или иное нарушение порядка государственной регистрации, установленного настоящим Федеральным законом, а также за отказ в представлении или за несвоевременное представление сведений, содержащихся в государственном реестре, должностные лица регистрирующих органов несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.
Во-вторых, регистрирующий орган возмещает ущерб, причиненный отказом в государственной регистрации, уклонением от государственной регистрации или нарушением порядка государственной регистрации, допущенным по его вине.
Не будет лишним отметить, что за неправомерные действия несет ответственность не только регистрирующий орган, но также заявитель и (или) акционерное общество. Так, согласно ст. 25 Закона о регистрации за непредставление, или несвоевременное представление, или представление необходимых для включения в государственный реестр недостоверных сведений заявителя и (или) юридического лица несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.
Предусмотрено также, что регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц.
2. Постановлением Правительства РФ от 6 июня 1994 г. "О Государственной регистрационной палате при Министерстве экономики Российской Федерации" (СЗ РФ, 1994, N 8, ст. 866) предусмотрена специальная регистрация этой палатой предприятий с иностранными инвестициями, аккредитации иностранных компаний, российских инвестиций за рубежом. Палата действует на основании положения о ней, утвержденного Минэкономики РФ.
Регистрация акционерных обществ с иностранными инвестициями регламентируется Приказом Министерства экономики РФ от 7 февраля 1996 г. N 2 "О порядке регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями". В приложении N 1 к данному Приказу приведен следующий перечень документов, необходимых для государственной регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями и внесения их в государственный реестр коммерческих организаций.
1. Письменное заявление учредителей с просьбой о проведении государственной регистрации коммерческой организации и внесении ее в Государственный реестр - в 1 экз.
2. Документ о согласовании с администрациями субъектов Федерации (администрациями краев, областей, республик, национальных округов на территории Российской Федерации) (оригинал или копия, заверенная нотариально или местными органами власти) - в 1 экз.
3. Карточка "Сведения о регистрации ...", полностью заполненная с обеих сторон (виды деятельности, даты и т.д.), заверенная учредителями или доверенным лицом - в 1 экз.
4. Устав или нотариально заверенная копия.
5. Договор о создании общества (нотариально заверенная копия) в 1 экз.

Примечание. Если учредитель один - договор не составляется.

6. Решение об учреждении общества (протокол учредительного собрания - нотариально заверенная копия) - в 1 экз.
7. Выписка из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иное эквивалентное подтверждение юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства (оригинал или нотариально заверенная копия с отметкой о легализации и заверенным переводом на русский язык) - в 1 экз. Представляется в Палату ежегодно.
8. Документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком, с отметкой о легализации и заверенным переводом на русский язык (оригинал или нотариально заверенная копия) - в 1 экз. Срок с момента выдачи указанного документа до подачи заявления в Палату - не более 6 месяцев. Представляется в Палату ежегодно.

Примечание. Для стран Гаагской конвенции от 05.10.61 возможно проставление штампа - апостиля.

9. Учредительные документы на российских учредителей - юридических лиц (копия свидетельства о регистрации и копия устава, заверенная нотариально или регистрирующим органом) - в 1 экз.
10. Для российских учредителей - юридических лиц - решение собственника имущества или решение уполномоченного им органа о создании акционерного общества (копии, заверенные нотариально или регистрирующим органом) - в 1 экз.
11. Заключение соответствующих экспертиз в случаях, предусмотренных законами Российской Федерации (от Минтопэнерго РФ, Минэкологии РФ, Государственного комитета по антимонопольной политике и др.) - оригиналы или нотариально заверенные копии - в 1 экз.
12. Доверенность на ведение дел в Государственной регистрационной палате (если ведение дел поручено доверенному лицу) - в 1 экз.

Примечание. Срок действия доверенности - до 1 года, если доверенность не ограничена меньшим сроком.

13. Квитанция об уплате регистрационного сбора.
Указанным выше Приказом Минэкономики РФ от 7 февраля 1996 г. регламентирован порядок государственной регистрации изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы акционерных обществ с иностранными инвестициями.
3. Порядок постановки на учет в налоговом органе созданных ими вновь возникших при реорганизации юридических лиц, прошедших государственную регистрацию, определен приказом Министерства РФ по налогам и сборам от 09.08.2002 г. N БГ-3-09/426 "О порядке постановки на учет в налоговом органе по месту нахождения юридического лица, зарегистрированного после 1 июля 2002 г.".

Статья 14. Государственная регистрация изменений и дополнений в устав общества или устава общества в новой редакции

Закон от 7 августа 2001 г. не внес в текст ст. 14 изменений. Согласно п. 1 ст. 14 изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном ст. 13 настоящего Закона для регистрации общества при его создании путем учреждения (см. текст ст. 13 и комментарий к нему).
В свою очередь, порядок внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава в новой редакции регламентируется ст. 12 настоящего Закона (см. текст ст. 12 и комментарий к нему).
Что же касается текста п. 2 ст. 14, то он основан на положениях п. 3 ст. 52 ГК РФ. Согласно указанному п. 3 изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.
Применительно к акционерному обществу изложенное означает следующее. Все изменения в уставе общества приобретают силу для третьих лиц, например для его контрагентов по хозяйственному обороту, с момента государственного регистрации этих изменений. Таково общее правило, установленное п. 3 ст. 52 ГК РФ, и повторенное в п. 2 ст. 14 настоящего Закона.
Однако из этого общего правила есть исключение. Согласно п. 3 ст. 52 ГК РФ в случаях, установленных законом, изменения в учредительных документах приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях регистрирующего органа. При этом акционерное общество и его учредители (акционеры) не вправе ссылаться на отсутствие таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.
В рассматриваемом нами случае таким законом, как следует из текста п. 2 ст. 14, является Закон об акционерных обществах. В случаях, установленных этим Законом, изменения и дополнения в устав общества приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа.
Приведем пример. Согласно п. 6 ст. 5 "Филиалы и представительства общества" устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах. Сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его филиалах и представительствах, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке. Указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменения органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.
В то же время согласно п. 3 ст. 52 ГК РФ акционерное общество, его учредители (акционеры) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации изменений в уставе общества в отношениях с третьими лицами, действовавших с учетом этих изменений. Поэтому, если третье лицо узнало о принятых изменениях, и действовало с их учетом, ни само акционерное общество, ни его участники (акционеры) не вправе требовать применения прежнего устава, ссылаясь на отсутствие регистрации внесенных в него изменений.
В полной мере это относится и к тем случаям, когда в устав вносятся дополнения или он принимается в новой редакции.

Статья 15. Реорганизация общества

В текст ст. 15 Законом от 7 августа 2001 г. внесены изменения и дополнения, о чем будет сказано в комментариях к ее положениям.
1. В текст п. 1 ст. 15 внесено дополнение: особенности реорганизации общества - субъекта естественной монополии, более 25 процентов акций которого закреплено в федеральной собственности, определяются федеральным законом, устанавливающим основания и порядок реорганизации такого общества.
В остальном текст п. 1 остался без изменений. В нем декларируется право акционерного общества добровольно реорганизоваться в порядке, предусмотренном настоящим Законом, т.е. в порядке, предусмотренном его ст. 15, а также, по выбору общества, ст.ст. 16-20. Другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами.
Основания реорганизации юридического лица приводятся в ст. 57 ГК РФ. Согласно ее пункту 1 реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его участников (в акционерном обществе по решению общего собрания акционеров) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, т.е. добровольно.
В ст.ст. 16-20 настоящего Закона изложены особенности реорганизации акционерного общества, определяемые, в свою очередь, особенностями его организационно-правовой формы. Однако положения ст.ст. 16-20 не полностью содержат всю процедуру реорганизации юридического лица, каковым является акционерное общество.
Поэтому в п. 1 содержится запись о том, что другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами. Что касается другого основания реорганизации акционерного общества, то она может быть проведена независимо, может быть даже вопреки воле и желанию акционеров. Реорганизация может быть проведена в принудительном порядке.
Согласно пункту 2 статьи 57 ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Так, принудительная реорганизация акционерного общества возможна в случаях, предусмотренных Законом РФ от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"*(29). Согласно этому Закону, возможно принудительное разделение акционерного общества, впрочем, как иных хозяйственных субъектов, если оно, занимая доминирующее положение на рынке товаров и услуг, осуществляет монополистическую деятельность и его действия имеют следствием существенное ограничение конкуренции в данной отрасли, регионе.
Согласно упомянутому п. 2, если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществляет реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.
Следует также иметь в виду, что согласно п. 3 ст. 57 ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.
В частности, в соответствии с упомянутым выше Законом о конкуренции предусматривается необходимость согласия ГКАП или его органа на слияние, присоединение или преобразование юридических лиц в тех случаях, когда в результате реорганизации возникнет организация, занимающая на рынке доминирующее положение.
2. Согласно п. 2 ст. 15 реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Все эти формы реорганизации являются регламентируемыми законодательством способами прекращения юридических лиц и (или) создания новых, иногда в иной организационно-правовой форме. Например, акционерное общество может быть добровольно реорганизовано в форме преобразования в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.
Далее по тексту приводятся определения указанных пяти форм реорганизации акционерного общества, что позволит читателям получить хотя бы общее представление о каждой из них. Это облегчит переход к ознакомлению с порядком реорганизации акционерного общества в случаях, предусмотренных в ст.ст. 16-20 настоящего Закона.
1. Слияние. При нем прекращается существование двух или более сливающихся акционерных обществ с одновременным образованием нового акционерного общества.
2. Присоединение. При нем присоединяемое акционерное общество вливается в другое и поглощается последним. Присоединяемое общество перестает существовать, а присоединяющее продолжает функционировать.
3. Разделение. Акционерное общество разделяется на два и более самостоятельных акционерных обществ, а разделившееся общество прекращает свое существование.
4. Выделение. При нем возникает новое акционерное общество, а то, из которого оно выделилось, продолжает функционировать.
5. Преобразование. При нем на базе акционерного общества возникает новое юридическое лицо как правило с иной организационно-правовой формой.
3. В текст ст. 15 внесен новый п. 3: формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ.
Согласно п. 4 (в прежней редакции ст. 15 п. 3) общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения,*(30) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Согласно же п. 5 ст. 15 государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном федеральными законами. В этой связи следует иметь в виду, что порядок государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, регламентируется ст.ст. 9, 14-16 Закона "О государственной регистрации юридических лиц".
Для государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения) в регистрирующий орган представляются следующие документы:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;
б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);
в) решение о реорганизации юридического лица;
г) договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмотренных федеральными законами;
д) передаточный акт или разделительный баланс;
е) документ об уплате государственной пошлины.
Документы представляются в регистрирующий орган по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц. Государственная регистрация вновь созданных юридических лиц осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации, считается завершенной в следующих случаях:
- реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность;
- реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность;
- реорганизация юридического лица в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность;
- реорганизация юридического лица в форме выделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной;
- реорганизация юридического лица в форме присоединения с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной.
4. Текст п. 6 ст. 15 (раньше это был п. 5) изложен в новой редакции. Она более последовательно защищает интересы кредиторов реорганизуемых акционерных обществ. Дело в том, что последствия реорганизации акционерного общества для его кредиторов могут быть различными.
При слиянии, присоединении и преобразовании общества субъектом правопреемства является единое акционерное общество или организация другой организационно-правовой формы. В случаях же разделения или выделения общества кредитор вынужден иметь дело с двумя или более правопреемниками бывшего акционерного общества.
Согласно ст. 58 ГК РФ:
1. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.
2. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
3. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.
4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.
5. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.
Правопреемство, которое имеет место при реорганизации юридического лица, охватывает не только обязательства реорганизуемого юридического лица, но и иные как имущественные, так и неимущественные его права. К правопреемникам переходят и те права и обязанности, которые не признаются и (или) оспариваются сторонами, даже те, которые на момент реорганизации не выявлены.
Так, согласно п. 1 ст. 59 ГК РФ передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.
Передаточный акт и разделительный баланс (п. 2 ст. 59 ГК РФ) утверждаются учредителями (участниками) юридического лица) в акционерном обществе - общим собранием акционеров) или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.
Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
Как следует из текста п. 2 ст. 59 ГК РФ, передаточный акт и разделительный баланс имеют принципиально важное значение: по этим документам определяется состав прав и обязательств, переходящих от реорганизуемого юридического лица к соответствующему правопреемнику. Отметим, что составлению разделительного баланса и передаточного акта должна предшествовать инвентаризация имущества и денежных обязательств реорганизуемых юридических лиц.
Именно передаточный акт и разделительный баланс определяют для кредиторов реорганизованного акционерного общества адреса взыскания. Если же эти документы не дают возможности определить правопреемника реорганизованного общества, то согласно п. 3 ст. 60 ГК РФ и п. 6 ст. 15 Закона возникшие в результате реорганизации юридические лица несут перед его кредиторами солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества. Положения указанных выше статьей ГК РФ и Закона накладывают на реорганизуемые общества определенные обязанности по уведомлению своих кредиторов. В свою очередь кредитор вправе требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков.
В качестве одной из гарантий соблюдения реорганизуемыми организациями порядка уведомления кредиторов п. 6 ст. 15 предусмотрено, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизуемых обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом.

Статья 16. Слияние обществ

В текст ст. 16 Законом от 7 августа 2001 г. дополнительно включен п. 4: при слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются. Такая запись вполне оправданна, поскольку в результате слияния образуется новое общество, которое выпускает свои акции, а акции обществ, участвующих в слиянии, в результате которого они прекратили свое существование, соответственно погашаются, аннулируются. Кроме того, в тексте ст. 16 сделано несколько редакционных изменений, не имеющих существенного значения.
1. Слияние двух или более акционерных обществ - добровольный акт: инициатива слияния исходит от самих этих обществ. Однако следует иметь в виду, что некоторые акционерные общества должны получить на это согласие Государственного комитета по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур РФ (ГКАП). Дело в том, что согласно ст. 17 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" ГКАП осуществляет предварительный контроль за слиянием и присоединением коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда.
Акционерные общества, отвечающие этому признаку, должны получить соответствующее разрешение на слияние. Если же сумма активов акционерных обществ, участвующих в слиянии, по балансу превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда, то ГКАП должен быть уведомлен об этом. Государственная регистрация вновь образованного акционерного общества, а также внесение записи об исключении бывших обществ из единого государственного реестра, если сумма их активов превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда, осуществляется органом регистрации юридических лиц только при наличии согласия ГКАП.
2. Согласно п. 2 ст. 16 общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества.
Подробные указания о том, какие вопросы должны отражаться в договоре о слиянии и присоединении,*(31) содержатся в Указе Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера". Согласно п. 2 этого Указа договор о слиянии или присоединении акционерных обществ должен определять:
- права владельцев всех типов размещаемых при реорганизации акций создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества, сроки и порядок обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на размещаемые акции этого общества, а также условия такого обмена, в том числе соотношение типов и номинальных стоимостей размещаемых акций, применяемое при обмене для каждого типа ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества, иные существенные условия в соответствии с примерными договорами о слиянии и присоединении акционерных обществ, утверждаемыми Государственным комитетом РФ по рынку ценных бумаг (ныне - ФКЦБ);
- дату составления списка акционеров всех реорганизуемых обществ, имеющих право на участие в их совместном общем собрании акционеров, а также порядок их голосования на том собрании, если необходимое для этого число голосов, принадлежащих каждому акционеру, не совпадает с числом принадлежащих ему акций;
- условия, гарантирующие соблюдение прав владельцев голосующих акций всех реорганизуемых обществ, а также иных акций этих обществ, подлежащих обмену на голосующие акции создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества.
Указом предусмотрено также, что в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством РФ, проект договора о слиянии выносится на утверждение общих собраний акционеров реорганизуемых обществ после согласования с антимонопольным органом.
Предусмотрено также, что при слиянии и присоединении выкуп акций реорганизуемых акционерных обществ у акционеров, предъявивших требования об их выкупе в соответствии со ст. 75 Закона об акционерных общества, осуществляется создаваемым или продолжающим существовать акционерным обществом с учетом ограничений, предусмотренных п. 5 ст. 76 указанного закона, для акций каждого реорганизуемого общества.
Эти ограничения весьма существенны. Дело в том, что согласно п. 5 ст. 76 общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10 процентов стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.
В случае же, если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.
Решение задачи продажи акции обществу при его присоединении или слиянии для акционеров, желающих это сделать, проблематично. Весьма вероятно, что не удастся продать все акции. В этом случае:
- при присоединении акционер присоединяемого общества все равно получит часть акций общества, продолжающего существовать. Станет его акционером вопреки своей воле. В свою очередь, акционер общества, продолжающего существовать, останется его акционером, хотя и с меньшим количество акций;
- при слиянии акционеры сливающихся обществ, которые не смогли продать все свои акции, также получат акции вновь возникшего общества, хотя они не хотели стать его акционерами.
3. Текст п. 2 ст. 16 изложен, на наш взгляд, непоследовательно. Сначала общества заключают договор о слиянии, а затем советы директоров (наблюдательные советы) обществ, участвующих в слиянии, выносят этот договор, другие документы, на решение общих собраний акционеров своих обществ.
В действительности процедура слияния обществ, исходя из положений Закона об акционерных обществах, иная. Схематично она выглядит следующим образом.
1. Первоначально советы директоров (наблюдательные советы) двух или более акционерных обществ договариваются, в принципе, о слиянии. При проведении переговоров они могут опираться на состоявшиеся принципиальные решения о слиянии общих собраний акционеров своих обществ. Возможно, что советы директоров ведут такие переговоры по собственной инициативе, не ставя своих акционеров об этом в известность.
Так или иначе, но стороны переговоров - советы директоров - должны разработать проекты договора о слиянии и всех других документов. К этим документам должно быть отнесено и принципиальное решение о составе совета директоров (наблюдательного совета), правления (дирекции), ревизионной комиссии, кандидатуре на пост генерального директора (директора) вновь создаваемого общества.
2. Проекты этих документов советы директоров выносят на решение общих собраний акционеров своих обществ. Если собрания большинством в три четверти голосов от числа участвующих в них акционеров согласятся на участие в слиянии, то они должны принять решение о реорганизации общества в форме слияния и утвердить указанные выше документы.
Заметим, что для решения всех этих крайне важных для акционеров вопросов может потребоваться созыв не одного собрания. Акционеры каждого общества должны определиться, на каких условиях в этом плане они дадут свое согласие на слияние.
3. В том случае, если собрания всех обществ приняли положительное решение по всем вопросам их повестки дня, общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии в соответствии с п. 2 ст. 16.
4. После этого проводится совместное общее собрание акционеров обществ, участвующих в слиянии. На нем принимаются решения о создании общества, утверждении его устава, избираются органы управления. Новое общество считается созданным с момента его государственной регистрации. В этой связи нельзя не обратить внимания на тот факт, что в п. 3 ст. 16 не говорится о том, что совместное собрание должно принять решение об образовании нового общества, утвердить его устав. Тем не менее, слияние обществ должно проходить в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 16. А порядок этот противоречив. Первое предложение п. 2: общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества.
Если следовать этому правилу буквально, то договор о слиянии вправе заключить директор общества, - единственное должностное лицо, которое в соответствии с п. 2 ст. 69 Закона без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества...
Однако это не так. Право решения вопроса о реорганизации общества принадлежит исключительно общему собранию акционеров. Такое право общего собрания акционеров основано на положениях п. 1 ст. 104 ГК РФ, согласно которым акционерное общество может быть реорганизовано добровольно по решению общего собрания акционеров. Оно, это право, подтверждено также ст. 48 Закона. Собрание, ознакомившись с условиями договора и согласившись с ними, должно дать директору поручение подписать договор от имени общества.
Не понятно, почему утверждение устава нового общества осуществляется не на совместном собрании акционеров нового общества, а каждым обществом в отдельности. В этой связи нельзя не обратить внимание на то обстоятельство, что согласно ранее действовавшей редакции ст. 16 устав нового общества утверждался на совместном собрании акционеров сливающихся обществ.
Нельзя оставить в стороне и вопрос о порядке созыва, проведения и принятия решений совместным общим собранием акционеров. В п. 3 ст. 16 по этому поводу говорится лишь о том, что порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии обществ, т.е. может быть определен, а может быть не определен.
Таким образом, Закон не регламентирует порядок созыва и проведения совместного общего собрания акционеров, допуская в то же время, что порядок голосования общества установят сами.
Таковой правовой вакуум неизбежно ведет к принятию произвольных решений, ущемлению прав акционеров сливающихся обществ, многочисленным судебным искам со стороны оставшихся в меньшинстве противников их реорганизации. Они не преминут воспользоваться возможностью оспорить решения совместного собрания акционеров в судебном порядке.
Для того, чтобы как-то избежать всего этого, можно рекомендовать лицам, разрабатывающим проект договора о слиянии, включить в него пункт, регламентирующий не только порядок голосования на совместном общем собрании акционеров, но также сослаться в этом пункте на соответствующие статьи Закона об акционерных обществах, определяющие порядок созыва и проведения собрания.

Статья 17. Присоединение общества

В текст ст. 17 дополнительно включен п. 4: при присоединении общества акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу, погашаются. Соответственно п. 4 ст. 17 стал п. 5.
Кроме того, в текст п. 2 внесено изменение. Согласно ему акции присоединяемого общества могут конвертироваться только в акции присоединяющего общества. Согласно же ранее действовавшей редакции п. 2 акции присоединяемого общества могли конвертировать на только в акции, но и в иные ценные бумаги присоединяющего общества.
Как следует из текста п. 1 ст. 17, присоединением общества признается прекращение одного или нескольких присоединяемых обществ с передачей всех их прав и обязанностей обществу, к которому они добровольно присоединяются. В свою очередь, последнее также добровольно присоединяет к себе одно или несколько обществ.
Процедура присоединения аналогична процедуре слияния обществ: заключение договора о присоединении,*(32) утверждение его и передаточного акта на общих собраниях акционеров, получение разрешения на присоединение от федерального или регионального антимонопольного органа.
Отличие заключается в том, что при присоединении акции присоединяемого общества конвертируются в акции общества, к которому осуществляется присоединение.
Отличие заключается также в том, что совместное общее собрание акционеров не утверждает новый устав, а вносит изменения и дополнения, связанные с присоединением, в устав присоединяющего общества. При необходимости это собрание, естественно, может принять решения и по иным вопросам, например, увеличить состав совета директоров (наблюдательного совета) и правления. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.

Статья 18. Разделение общества

П. 3 ст. 18 изложен в новой редакции, более подробно регламентирующей обязанности общего собрания акционеров, принимающего решение о разделении общества, а также обязанности общего собрания акционеров каждого вновь создаваемого общества. Вместе с тем, в текст п. 3 введена новая норма, регламентирующая права акционеров реорганизуемого в форме разделения общества, голосовавших против реорганизации.
Кроме того, в текст п. 2 ст. 18 внесены некоторые уточнения. В частности, общее собрание акционеров, принимающее решение о реорганизации общества в форме разделения, должно утвердить разделительный баланс. В текст п. 2 также внесено изменение, согласно которому акции разделяемого общества должны конвертироваться только в акции вновь создаваемых обществ. Согласно же прежней редакции п. 2 акции разделяемого общества могли конвертироваться также в иные ценные бумаги вновь создаваемых обществ.
1. Согласно п. 1 ст. 18 реорганизацией общества в форме разделения признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам, - двум или более.
Процедура принятия общим собранием акционеров решения о его разделении предусмотрена п.п. 2 и 3 ст. 18. Совет директоров (наблюдательный совет) общества созывает общее собрание акционеров и выносит на его решение вопросы о:
- реорганизации общества в форме разделения;
- порядке и условиях этого разделения;
- создании новых обществ;
- порядке конвертации акций разделяемого общества в акции создаваемых обществ;
- утверждении разделительного баланса.
В случае, если общее собрание акционеров примет предлагаемые советом директоров (наблюдательным советом) решения, то раздельно созываются общие собрания акционеров вновь создаваемых обществ. Каждое из таких собраний принимает решение об утверждении устава вновь образованного общества и образовании его органов - совета директоров (наблюдательного совета), исполнительного органа - генерального директора (директора) или генерального директора (директора) и правления (дирекции), ревизионной комиссии (ревизора) общества.
Заметим, что в ст. 18 ничего не говорится о процедуре распределения акционеров разделяемого общества между вновь образуемыми. Не намечен даже ее контур. Пока ясно одно, что акционеры, сделавшие свой выбор, проголосовав за разделение общества, также сделают свой выбор, войдя в состав акционеров одного из вновь создаваемых обществ.
Однако они могут сделать и иной выбор, желая стать акционерами нескольких таких обществ. Как быть в этом случае, как это сделать? Ответа на этот и другие вопросы, возникающие по поводу процедуры распределения акций новых обществ среди акционеров разделенного общества, в ст. 18 нет.
А раз так, советы директоров (наблюдательные советы), разрабатывающие порядок и условия разделения обществ, должны заранее продумать процедуру распределения акций новых обществ между акционерами разделяемого, и закрепить ее в порядке, условиях разделения.
2. Согласно абз. 2 п. 3 ст. 18 каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие ему те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.
Существует общее для всех открытых и закрытых обществ и их акционеров правило, согласно которому акционеры-владельцы голосующих акций*(33) общества вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации общества (если они голосовали против принятия соответствующего решения о его реорганизации либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу (п. 1 ст. 75 Закона об акционерных обществах).
Как видим, одна статья Закона противоречит его другой статье. Очевидно, что в этой коллизии в законодательстве должны разобраться судебные инстанции.
Вызывает сомнение и правомерность установления о том, что указанные выше акционеры должны, т.е. обязаны, получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения. Если это установление рассматривается авторами Закона как какая-то льгота таким акционерам, то акционеров не следовало обязывать получать акции каждого создаваемого общества. Им надо было предоставить право на это с тем, чтобы сами акционеры решали, следует ли им получать акции всех вновь создаваемых обществ.
Кроме того, не ясно, какие права должны предоставлять акции всех вновь созданных обществ, которые должны получить акционеры, голосовавшие против разделения или не принимавшие участия в голосовании по этому вопросу.
Дело в том, что в данном случае речь может идти о разных правах, предоставляемых акциями и их владельцам. Во-первых, о тех правах, которые определяются категориями (типами) акций. Согласно Закону права владельца обыкновенных акций отличаются от прав владельца привилегированных акций.
В свою очередь, права владельцев привилегированных акций также различаются в зависимости от того, какой тип привилегированных акций принадлежит каждому из них.
В принципе все акционеры, а не только те, которые голосовали против или не участвовали в голосовании по вопросу о разделении общества, должны получить те же категории (типы) акций, которые не принадлежали им в разделяемом обществе, и в том же количестве. Об этом надо было недвусмысленно сказать в тексте ст. 18.
Во-вторых, права владельцев голосующих акций определяются их количеством. Каждая такая акция предоставляет акционеру один голос на общем собрании акционеров, а значит, чем больше акций, тем больше возможностей у акционера влиять на принятие собранием решений.
В этой связи вновь обращает на себя внимание текст абз. 2 п. 3 ст. 18. Обязанность акционеров, голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу разделения общества, получить акции всех вновь образованных обществ, скорее всего приведет к негативным для них последствиям.
Лишившись права самим решать вопрос о размещении своих акций или размещать их в общем для всех акционеров порядке, они, вернее за них, распылят единый пакет акций между двумя или более акционерными обществами.
Во многих случаях это может привести для акционеров к нежелательным для них последствиям. Например, к утрате контрольного пакета акций, соответственно к утрате влияния на принятие органами управления обществ решений, превращению в бесправных миноритарных акционеров, потере возможности выгодно продать свои акции и т.д.
К тому же, принудительное распоряжение акциями, принадлежащими акционерам на праве собственности, является нарушением прав и свобод граждан. Согласно ст. 34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.
3. Согласно п. 4 ст. 18 при разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или более вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом. Он утверждается общим собранием акционеров разделяемого общества.
Составление разделительного баланса требует особого внимания со стороны акционеров, переходящих в то или иное вновь создаваемое общество: в нем необходимо четко и взвешенно определить, какую часть активов получит каждое новое общество и какие требования кредиторов разделяемого общества подлежат удовлетворению каждым новым обществом.
При составлении разделительного баланса возможны различного рода ошибки и злоупотребления. Например, известны случаи, когда при разделении организации на несколько, ее пассив концентрировался в одной из новых организаций, которая скоро становилась банкротом, а кредиторам только и оставалось, что подсчитывать убытки.

Статья 19. Выделение общества

Текст ст. 19 изложен, в основном, в новой редакции, более подробно регламентирующей порядок реорганизации общества в форме выделения, чем это было сделано в ее прежней редакции.
1. Согласно п. 1 ст. 19 выделением общества, как и в ранее действовавшей его редакции, признается создание одного или нескольких новых обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.
Положения п. 1 базируются на тексте п. 4 ст. 58 ГК РФ: при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

<< Пред. стр.

стр. 5
(общее количество: 19)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>