<< Пред. стр.

стр. 6
(общее количество: 19)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

Как видим, текст п. 1 ст. 19 изложен несколько иначе. Согласно ему к выделенному обществу передается только часть прав и обязанностей реорганизуемого общества. Эта часть прав и обязанностей реорганизуемого общества должна быть зафиксирована в уставе нового общества и разделительном балансе.
При разработке этих документов целесообразно учесть, что новое общество создается путем выделения из состава реорганизуемого общества, о чем говорится в п. 4 ст. 58 ГК РФ, но умалчивается в п. 1 ст. 19 Закона. Это означает, во всяком случае должно означать, что вновь созданное путем выделения общество вправе претендовать на определенную долю имущества реорганизуемого общества. Эта доля для каждого нового общества должна быть определена в условиях выделения и в разделительном балансе, утверждаемых общим собранием акционеров реорганизуемого общества.
По мнению автором настоящей работы, в общем виде может быть принят, в частности, следующий порядок определения доли имущества, переходящего в собственность нового общества, при условии, что соответствующая часть акционеров реорганизуемого общества перейдет в новое общество.
Сумма активов реорганизуемого общества делится по состоянию на определенную дату и в порядке, утвержденном его общим собранием акционеров, на количество размещенных обществом акций, как обыкновенных, так и привилегированных. Таким образом определяется в денежной форме доля имущества, приходящаяся на одну акцию.
Эта доля умножается на количество акций реорганизуемого общества, принадлежащее его акционерам, переходящим в новое общество. В результате образуется та часть имущества реорганизуемого общества, которая должна перейти в собственность нового общества.
Применяя предлагаемый метод, необходимо решить ряд принципиальных для акционеров вопросов. Например, привести к единому измерителю стоимость обыкновенных и привилегированных акций, если она различается, определить состав и способы передачи имущества и т.п.
2. Текст п. 2 ст. 19 полностью изложен в новой редакции. Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение его общего собрания акционеров вопросы о:
- реорганизации общества в форме выделения;
- порядке и условиях выделения;
- создании нового общества (обществ);
- конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и порядке такой конвертации (распределения, приобретения);
- об утверждении разделительного баланса.
Во-первых. В приведенном выше перечне вопросов вызывает сомнение формулировка вопроса о конвертации акций. Конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества отождествляется с их распределением и приобретением. Однако в действительности это не так. Сначала часть акций реорганизуемого общества необходимо конвертировать в акции вновь создаваемого общества, и только сделав это, - распределять их или приобретать.
Во-вторых, возникает вопрос, какие акции вновь образованного общества может приобрести реорганизуемое общество. Все акции, образованные путем конвертации акций реорганизуемого общества, должны быть распределены среди акционеров нового общества. А иных акций, за исключением тех, которые, возможно, находятся на балансе реорганизуемого общества, в природе нет. Если же на балансе общества есть его акции, то они должны быть погашены при их приобретении или же реализованы, проданы в течение года. В противном случае - погашены.
В-третьих, целесообразно, видимо, поменять местами вопросы о порядке и условиях выделения и о создании общества. Сначала необходимо решить вопрос о создании нового общества (обществ), и только потом решать вопрос о порядке и условиях выделения этого общества.
В-четвертых, вряд ли целесообразно, да едва ли это практически возможно, решить все вопросы на одном собрании, если, конечно, совет директоров не хочет провести реорганизацию общества, поставив акционеров перед свершившимся фактом.
Принять решение в конечном счете должны сами акционеры, убедившись, что их мнение учтено при разработке соответствующих документов. Если же все эти вопросы решать на одном собрании, мнение акционеров не будет услышано, а решение всех вопросов будет отдано, по существу, на произвол совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Сказанное в полной мере относится и к утверждению собранием разделительного баланса. В нем должны найти отражение итоги большой работы по распределению между реорганизуемым и выделяемым обществом (обществами) прав и обязанностей. К тому же, это очень болезненный вопрос как для самого реорганизуемого, так и вновь создаваемого общества (обществ), их акционеров. Скорее всего, для утверждения разделительного баланса потребуется созыв особого общего собрания акционеров реорганизуемого общества.
3. В п. 3 ст. 19 в основном повторяются недостатки п. 2. Здесь та же последовательность решения вопросов общим собранием акционеров реорганизуемого общества, то же отождествление конвертации акций с их распределением и т.д.
Особое внимание обращает на себя текст абз. 2 п. 3: если в решении о реорганизации общества в форме выделения единственным акционером создаваемого общества будет являться реорганизуемое общество, утверждение устава создаваемого общества и образование его органов осуществляются общим собранием акционеров реорганизуемого общества.
В этой фразе главным является вопрос, какой орган утверждает устав и образует органы управления выделенного общества, единственным акционером которого является реорганизуемого общество. По прочтении этого текста возникает вопрос, каким образом и опираясь на какие положения ст. 19, реорганизуемое общество может стать единственным акционером выделенного им общества?
Для того, чтобы выделить общество, нужны акции. У реорганизуемого общества, как это было показано выше, их нет или очень мало. К тому же, эти акции общество обязано продать или погасить. Если принять во внимание право как открытого, так и закрытого акционерного общества выпускать дополнительные акции, то из положений ст. 7 Закона не следует, что такие акции могут быть закреплены в собственности этих обществ.
В то же время, в рецензируемой ст. 19 не регламентируется порядок выделения нового общества, единственным акционером которого станет реорганизуемое общество. Не случайно в п. 3 ст. 19 говорится именно о приобретении реорганизуемым обществом акций создаваемого общества. Однако сделать это реорганизуемое общество сможет после выделения нового общества, приобретая акции выделенного общества у его акционеров.
В связи с изложенным возможность создания путем выделения общества, единственным акционером которого станет реорганизуемое общество, представляется весьма проблематичной, если исходить из положений Закона. На практике это, вероятно, каким-то образом делается.
4. Как следует из текста абз. 3 п. 3 ст. 19, решение о реорганизации общества в форме выделения может предусматривать конвертацию акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества.
При этом, перед изложенной фразой стоит союз "если", что предполагает многовариантность решений. Таким образом, одним из вариантов реорганизации может быть конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества.
Иного в данном случае не дано. Однако без конвертации акций реорганизуемого общества в акции нового общества последние нельзя распределить среди акционеров реорганизуемого общества, - они пока еще не существуют.
Одновременно возникает вопрос: каким образом это положение абзаца 3 п. 3 ст. 19 соотносится с текстом ее п. 3, в котором говорится, без "если" и "или" о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении последних среди акционеров реорганизуемого общества, их приобретении самим реорганизуемым обществом)?
По мнению авторов настоящей работы, не соотносится.
Реорганизация общества в форме выделения не может не сопровождаться конвертацией его акций в акции создаваемого общества. Во всяком случае это следует из текста п. 2 ст. 19.
Также обращает на себя внимание тот факт, что вызывающие у читателей вопросы положения приводятся в тексте п. 3 дважды. В обоих случаях они являются условием и обоснованием наступления определенных действий со стороны реорганизуемого общества. Под первым таким случаем авторы имеют в виду положение о том, что если единственным акционером создаваемого общества будет реорганизуемое общество, то его общее собрание акционеров образовывает органы создаваемого общества.
В п. 3 прямо не сказано о том, что реорганизуемое общество может быть единственным акционером выделяемого им общества. Однако, если оно станет им, то его общее собрание должно образовать органы выделенного общества.
Такой способ изложения текста неизбежно вызывает у читателей вопросы, ответить на которые многие из них самостоятельно не могут. К тому же, такой способ изложения текста крайне затрудняет его практическое применение. Поэтому "если" и "в случае" должны применяться лишь тогда, когда им предшествует однозначная норма.
Например. Создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя) (п. 1 ст. 9 Закона). Здесь однозначно сказано, что учредителем общества может быть одно лицо. В данном контексте не вызывает никаких вопросов следующий текст: в случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты (п. 5 ст. 9 Закона).
Что же касается порядка наделения акциями акционеров реорганизуемого общества, голосовавших против или не принявших участия в голосовании по вопросу его реорганизации (аб. 3 п. 3 ст. 19), то аналогичная норма содержится в ст. 18 Закона. В комментарии к ст. 18 авторы настоящей работы высказали свое отношение к такому порядку наделения акциями указанных акционеров.

Статья 20. Преобразование общества

В текст ст. 20 Закона от 7 августа 2001 г. внесено дополнение: общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство. В остальном текст ст. 20 остался без изменений.
1. Как следует из текста п. 1 ст. 20, общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью и в производственный кооператив с соблюдением требований федеральных законов, а также в некоммерческое партнерство.
Кроме того, как будет показано ниже, акционерное общество может сменить свой тип: открытое общество вправе преобразоваться в закрытое, а закрытое, в свою очередь, - в открытое. Закрытое общество может преобразоваться в акционерное общество работников (народное предприятие). Открытое общество может преобразоваться в такое общество при условии, если его работникам принадлежит не менее 49 процентов его капитала.
Как видим, законодательство ограничивает возможности преобразования акционерного общества в другую организационно-правовую форму.
2. Согласно п. 2 ст. 20 инициативу в преобразовании общества проявляет совет директоров, выносящий на решение общего собрания акционеров вопрос о преобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива. Общее собрание акционеров преобразуемого общества принимает решение по этим вопросам.
После чего участники создаваемого нового юридического лица принимают на своем совместном заседании решение об утверждении его учредительных документов и избрании (назначении) органов управления, ревизионной комиссии в соответствии с требования ми федеральных законов об этих организациях. При преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.
Преобразование акционерного общества, осуществляемое по решению его органов управления, высшим из которых является общее собрание акционеров, возможно в силу самых различных причин, общим признаком которых является неудовлетворенность основной массы акционеров, а может быть, членов его руководящих органов, организационно-правовой формой, в рамках которой они осуществляют свою деятельность.
Тем не менее, прежде чем выбрать организационно-правовую форму нового юридического лица, в которую может быть преобразовано акционерное общество, необходимо взвесить все преимущества и недостатки таких организационно-правовых форм, какими являются общество с ограниченной ответственностью и производственный кооператив. Что касается открытого и закрытого общества, а также акционерного общества работников (народного предприятия), то их характеристики приводятся в ст. 7 Закона и комментарии к ней.
3. Правовое положение общества с ограниченной ответственностью регламентируется статьями 87-94 ГК РФ и федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Настоящий Федеральный закон определяет в соответствии с ГК РФ правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества.
Действие Закона распространяется не на все общества с ограниченной ответственностью. Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации таких обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются иными федеральными законами.
1. Обществом с ограниченной ответственностью (далее - общество) признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.
Учредительными документами общества являются учредительный договор, подписанный его участниками, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.
2. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.
3. Число участников общества не должно быть более 50.
4. Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Законом.
Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающий такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
5. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.
6. Помимо прав, предоставленных всем участникам общества Законом, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные дополнительные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
7. Участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества.
В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества. При этом общество обязано выплатить участнику, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли.
8. Участник общества может быть исключен из него в судебном порядке, если он грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.
Акционерам общества, решившим сменить его организационно-правовую форму необходимо иметь в виду следующее.
1. В статье 8 Закона об обществах с ограниченной ответственностью приводится перечень прав участников общества. Вместе с тем предусмотрено, что помимо этих прав устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Что это за дополнительные права - в статье 8 не сказано. Весьма вероятно, что они, в конечном счете, могут оказаться не выгодными части участников общества, хотя они за них и проголосовали, не имея возможности предусмотреть последствия принятого ими решения. Так или иначе, но выделение одного или группы участников общества, нарушение единства прав собственников, может привести к самым неожиданным последствиям для лиц, не обладающих дополнительными правами. Мало того, особые права, предоставленные отдельным участникам, могут при определенных обстоятельствах негативно сказаться и на результатах деятельности общества.
2. Закон допускает увеличение уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов его участников. Согласно его статье 19 общее собрание участников общества большинство не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большого числа голосов при принятии такого решения не предусмотрена уставном общества, может принять решение об увеличении уставного капитала общества за счет внесения дополнительных вкладов участников общества.
Таким образом, могут быть ущемлены интересы трети участников общества, не считающих необходимым увеличение уставного капитала общества или не имеющих возможности внести дополнительный вклад. Правда, Закон не обязывает этих участников общества внести дополнительный вклад. Тем не менее, количество голосов на общем собрании акционеров, принадлежащее участникам общества, не внесшим дополнительный вклад, относительно уменьшится (согласно статье 32 Закона каждый участник общества имеет на общем собрании общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Законом).
Соответственно уменьшается, тоже относительно, размер доли участников, не внесших дополнительный взнос, определяемой в уставном капитале общества в процентах или в виде дроби. В результате этого относительно уменьшается приходящаяся на их долю часть прибыли, распределяемая между участниками общества по итогам его финансово-хозяйственной деятельности.
Еще большая опасность для основной массы участников общества возникнет в том случае, если они дадут свое согласие на внесение в его уставный фонд дополнительных взносов одним или несколькими участниками, а также третьими лицами при их вступлении в общество, тем более, что это может быть сопряжено с выдвижением всеми этими лицами определенных условий, которые общество должно принять.
Эта опасность заключается в том, что произойдет разделение участников общества на "крупных" и "мелких" вкладчиков капитала, интересы которых очень часто расходятся. Если же учесть, что "крупные" вкладчики капитала, располагая большинством голосов не общем собрании участников общества, получают возможность проводить выгодные им решения, в том числе определяющим образом влиять на формирование состава органов управления общества, то становится очевидным, что интересы основной массы участников общества будут учитываться в последнюю очередь или вообще учитываться не будут.
4. Вопрос о преобразовании акционерного общества в производственный кооператив также заслуживает особого рассмотрения. Дело в том, что производственный кооператив (артель) как особая организационно-правовая форма юридического лица принципиально отличается как от акционерного общества, так и от общества с ограниченной ответственностью.
Обратимся к характеристике организационно-правовой формы производственного кооператива.
1. Производственный кооператив - это добровольное объединение граждан, основанное на совместном членстве для производственной или иной хозяйственной деятельности посредством их личного трудового или иного участия и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.
2. Количество членов кооператива не должно быть менее пяти. Верхний предел численности членов кооператива законом не ограничивается.
3. Кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве собственности имуществом. Члены кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в порядке, предусмотренном уставом кооператива (о субсидиарной ответственности см. статью 399 ГК РФ.
4. Независимо от величины принадлежащего ему пая, член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием членов кооператива.
5. Кооператив самостоятельно определяет формы и системы оплаты труда членов кооператива и его наемных работников.
6. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в его деятельности, - соответственно их паевого взноса.
7. Лицу, прекратившему членство в кооперативе, выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее его паю.
8. Кооператив самостоятельно устанавливает для своих членов виды дисциплинарной ответственности.
9. По решению общего собрания членов кооператива член кооператива может быть исключен из него в случаях:
- если он не внес в установленный уставом кооператива срок паевой взнос;
- если он не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, возложенные на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных уставом кооператива.
В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" (Собрание законодательства РФ, 1966, N 20, ст. 2321) кооперативы действуют на основе Конституции РФ, ГК РФ, настоящего Федерального закона, принимаемых в соответствии с ними иных федеральных законов, а также нормативных правовых актов субъектов РФ по вопросам совместно ведения, отнесенных к их компетенции в соответствии с Конституцией РФ.
ГК РФ, его статьи 107-112, определяет понятие производственного кооператива, а также основные черты его правового положения: образования, формирования имущества, приобретения и утраты членства в кооперативе, управления кооперативом, его реорганизации и ликвидации. Согласно статье 107 ГК РФ правовое положение производственных кооперативов, права и обязанности их членов определяются в соответствии с названным Кодексом законами о производственных кооперативах. Одним из таких законов является упомянутый выше Закон о производственных кооперативах. Согласно его статье 2 он регулирует отношения, возникающие при образовании, деятельности и прекращении деятельности кооперативов, осуществляющих производство, переработку, сбыт промышленной и иной продукции, торговлю, строительство, бытовые и иные виды обслуживания, добычу полезных ископаемых, других природных ресурсов, сбор и переработку вторичного сырья, проведение научно-исследовательских, проектно-конструкторских работ, а также оказывающих медицинские, правовые, маркетинговые и другие не запрещенные законом виды услуг.
В законе о производственных кооперативах уже не в общем виде, как это определено статьями 107-112 ГК РФ, а более широко и подробно регламентируется правовое положение кооператива. Положения статей 107-112 ГК РФ не просто в нем учтены, но и сформулированы таким образом, чтобы стало возможным их практическое применение при создании кооперативов, организации их деятельности, реорганизации и ликвидации. В его статье 2 оговаривается, что особенности создания и деятельности сельскохозяйственных производственных кооперативов определяются законом о сельскохозяйственной кооперации. Зачем сделана такая оговорка?
Дело в том, что, во-первых, производственные кооперативы функционируют также в сельском хозяйстве и смежных с ними отраслях деятельности. Во-вторых, не всегда возможно достаточно четко различить производственные кооперативы по их принадлежности к той или иной сфере производства. В-третьих, при создании новых кооперативов их учредителям желательно иметь возможность четко знать, каким законом, иными правовыми нормативными актами им следует руководствоваться, какой сфере деятельности в связи с этим отдать свое предпочтение. Поэтому учредителям производственных кооперативов будет полезно знать, - какие организации относятся к сельскохозяйственным кооперативам.
Согласно пункту 1 статьи 3 "Сельскохозяйственные производственные кооперативы" Федерального закона от 8 декабря 1995 г. N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации"*(34) сельскохозяйственным производственным кооперативом признается кооператив, созданный гражданами для совместной деятельности по производству, переработке и сбыту сельскохозяйственной продукции, а также для выполнения иной, не запрещенной законом, деятельности, основанной на личном трудовом участии членов кооперативов.
К иной, не запрещенной законом, деятельности можно отнести практически все, предусмотренные статьей 2 Закона о производственных кооперативах, виды деятельности. Именно поэтому при создании кооперативов их учредителям и следует решить, каким конкретно законом им следует руководствоваться.
Согласно статье 3 видами сельскохозяйственных производственных кооперативов являются сельскохозяйственная артель (колхоз), рыболовецкая артель (колхоз) и кооперативное хозяйство (коопхоз), а также иные кооперативы, созданные в соответствии с требованиями, предусмотренными пунктом 1 статьи 3. В пункте 1 статьи 3, как было показано выше, говорится о том, что производственные сельскохозяйственные кооперативы наряду с производством, переработкой и сбытом сельскохозяйственной продукции вправе заниматься и иной не запрещенной законом деятельностью.
Отсюда следует, что производственными сельскохозяйственными кооперативами являются те, которые занимаются производством, переработкой и сбытом сельскохозяйственной продукции и (или) являются сельскохозяйственной артелью (колхозом), рыболовецкой артелью (колхозом) и кооперативным хозяйством (коопхозом). Производственными сельскохозяйственными кооперативами могут быть и другие организации, занимающиеся иными видами деятельности по отношению к сельскохозяйственной деятельности. По нашему мнению, это выглядит парадоксально.
Тем не менее, у учредителей кооперативов, явно не занимающихся сельскохозяйственной деятельностью, открывается возможность выбора, - как назвать свой кооператив - просто производственный, и руководствоваться в этом случае Законом о производственных кооперативах, либо - производственный сельскохозяйственный, и руководствоваться тогда Законом о сельскохозяйственной кооперации.
Содержание этих двух законов базируется на положениях статей 107-112 ГК РФ. Тем не менее, по своему содержанию они во многом отличаются друг от друга. Поэтому также во многом отличаются друг от друга организационно-правовые формы этих двух видов производственных кооперативов. Для того, чтобы при учреждении кооператива осознанно, со знанием дела, остановить свой выбор на одном из них, необходимо ознакомиться также с Законом о сельскохозяйственной кооперации.
Читателя будет небезынтересно узнать, что кооперативная форма ведения предпринимательства в силу определенных преимуществ и особенностей, отличающих ее от других видов предпринимательства, получила широкое распространение в мире. В развитых капиталистических странах накоплен определенный практических опыт в развитии кооперативного движения. Большое распространение кооперативы получили в сельском хозяйстве и торговле. Они функционируют также в строительстве, рыболовстве, страховании, банковском деле, других секторах экономики. В последние годы растет их количество и в промышленности. Первое место по развитию кооперативного движения занимает Италия, где в кооперативах занято до 9% трудоспособного населения.
К числу стабильных и долгосрочных факторов, определяющих постоянное возникновение и развитие кооперативов, относится их отчетливая социальная направленность. Например, в деятельности жилищных кооперативов, представляющих жилье своим членам за относительно низкую плату, кооперативов, продающих своим членам товары по умеренным ценам; созданных в Бельгии "кооперативов милосердия" и т.д. Деятельность кооперативов имеет большое значение для лиц, имеющих низкие доходы, она вносит ощутимый вклад в смягчение обострившейся во многих странах проблемы бедности части населения. Для трудящихся кооперативы привлекательны также в силу демократического характера их внутренней организации и управления.
Производственная демократия - неотъемлемый признак кооперативных предприятий. Демократические принципы организации и управления кооперативами - равенство их членов при принятии решений, формы участия в управлении и т.д., свойственные предприятиям с индивидуальной собственностью работников в коллективном управлении, четко декларируются при их создании. Подчеркнуто пунктуальная регламентация демократических начал в управлении кооперативами по существу является отражением бытующего в сознании рабочих и служащих негативного отношения к их отчуждению от участия в управлении частными предприятиями.
Кооперативы способны стабильно производить конкурентоспособную продукцию, являются альтернативной капиталистическим предприятиям во многих сферах приложения труда, процессу концентрации богатства и власти в собственности узкого круга лиц. Они являются демократическим институтом, обеспечивающим защиту экономических и социальных прав своих членов. В этой связи представляет интерес мнение итальянского экономиста Дж.Серавалли, который считал, что кооперативная форма собственности обеспечивает "третий путь" развития производственных отношений, имея в виду в качестве первых двух пути развития частной и государственной собственности.
Во многих странах Западной Европы правительства очень серьезно относятся к развитию кооперативного движения, видя в нем эффективное средство смягчения социальных и экономических проблем в обществе, оказывают ему существенную финансовую помощь. Так, в Англии в законодательном порядке был создан специальный фонд для кредитования производственных кооперативов. В Англии, Франции, Испании известны многочисленные случаи, когда органы государственной власти оказывают финансовую помощь рабочим для выкупа предназначенных к закрытию убыточных предприятий и преобразования их в кооперативы. Большую поддержку кооперативам оказывают по тем же причинам и органы местного самоуправления. Таким образом, в ряде стран кооперативы включены в механизм государственного регулирования экономики, используемого, в том числе, в целях ослабления экономических и социальных противоречий.
Совсем по другому сложилась судьба кооперативного движения в России. После его расцвета в годы НЭПа оно было постепенно, за редким исключением, ликвидировано. Снова оно стало быстро и успешно развиваться в годы перестройки. Однако по непонятным причинам Законам РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности" организационно-правовая форма производственного кооператива не была предусмотрена. Поэтому кооперативы прекратили свое существование. Многие из них перешил в, так называемую, теневую экономику. Там же продолжали возникать множество самодеятельных предпринимательских структур, которые в иных условиях могли стать легальными кооперативами.
Право на существование организационно-правовая форма производственного кооператива (артели) получила с вступлением в силу части первой ГК РФ. Однако реальные возможности развития кооперативного движения были созданы лишь после вступления в силу 16 мая 1996 г. Федерального закона "О производственных кооперативах". С тех пор количество производственных кооперативов неуклонно растет. Этому хорошо способствуют предусмотренные Законом о производственных кооперативах меры по оказанию государством содействия кооперативам. В соответствии со статьей 23 "Содействие государства развитию кооперативов" этого Закона предусмотрены различные формы содействия кооперативам со стороны органов государственной власти и органов местного самоуправления.
Во-первых, не допускается (запрещается) установление каких-либо ограничений прав кооперативов по сравнению с другими коммерческими организациями, в том числе на участие в приватизации государственных и муниципальных предприятий, иных объектов. На кооперативы распространяются все установленные законодательством Российской Федерации гарантии, формы и способы защиты их прав и законных интересов. Таким образом, в своей практической деятельности кооперативы поставлены в равные условия со всеми другими коммерческими организациями, осуществляющими предпринимательскую деятельность.
Во-вторых, органы государственной власти и органы местного самоуправления содействуют развитию кооперативов, в частности, путем установления налоговых и иных льгот для кооперативов прежде всего в сфере производства товаров и оказания услуг, приоритетного обеспечения кооперативов нежилыми помещениями с правом их выкупа, земельными участками, доступом к получению государственных заказов, а также к получению необходимой для их деятельности информации. В этой связи отметим, что кооперативам, их союзам (ассоциациям) необходимо самим проявлять инициативу перед органами государственной и муниципальной власти для того, чтобы содействие этих органов получило для кооперативов реальное значение.
В-третьих, что особенно важно для учредителей малых предприятий, статьей 23 предусмотрено, что кооперативы, относящиеся в соответствии с законодательством о государственной поддержке малого предпринимательства к субъектам малого предпринимательства, имеют право на все преимущества и льготы, установленные для субъектов малого предпринимательства законодательством Российской Федерации и законодательством ее субъектов.
5. Новацией ст. 20 настоящего Закона является предоставление права акционерному обществу как открытому, так закрытому преобразоваться в некоммерческое партнерство по единогласному решению всех его акционеров.
Здесь, видимо, речь идет о праве акционерного общества преобразоваться в некоммерческую организацию. Согласно ст. 50 ГК РФ одной из разновидностей юридических лиц могут быть такие, которые не имеют в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяют полученную прибыль между своими участниками - некоммерческие организации.
Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных и религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.
Общие нормы, регламентирующие отношения, связанные с созданием и деятельностью отдельных форм некоммерческих организаций в качестве юридических лиц, содержатся в ст. ст. 116-123 ГК РФ.
Более подробно правовое положение некоммерческих организаций регламентируется Федеральным законом от 12 января 1996 г. "О некоммерческих организациях"*(35). Этот закон применяется ко всем формам некоммерческих организаций, за исключением потребительских кооперативов.
Правовое положение потребительских кооперативов, а также права и обязанности их членов определяются в соответствии с федеральными законами от 8 декабря 1995 г. "О сельскохозяйственной кооперации"*(36) и от 11 июля 1997 г. "О потребительской кооперации"*(37).
Правовое положение общественных объединений регламентируется Федеральным законом от 19 мая 1995 г. "Об общественных объединениях"*(38), религиозных организаций - Законом РСФСР от 25 октября 1990 г. "О свободе вероисповеданий"*(39).
6. Возможность преобразования открытого акционерного общества в закрытое и, наоборот, - закрытого в открытое основано на положениях п. 1 ст. 68 ГК РФ: хозяйственные общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные общества другого вида по решению общего собрания участников в порядке, установленном этим Кодексом.
Верховный и Высший Арбитражный Суды своим постановлением от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (пункт 6) разъяснили, что положения этого пункта не исключают возможность преобразований обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ) - закрытых в открытые и открытых в закрытые: изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица, поскольку его организационно-правовая форма не изменяется. Поэтому требования, предусмотренные пунктом 5 статьи 58 ГК РФ, пунктом 5*(40) статьи 15 и статьей 20 Закона об акционерных обществах - о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества - в таких случаях предъявляться не должны.
Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании (статья 75 Закона об акционерных обществах).
Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества, т.е. утверждением устава в новой редакции, и государственной регистрацией его в установленном порядке. Отказ от регистрации таких изменений может быть обжалован (оспорен) в судебном порядке и признан неправомерным с вынесением судом решения об обязании соответствующего государственного органа провести регистрацию, кроме случаев, когда:
а) в результате преобразования открытого общества в закрытое будет нарушено требование пункта 3 статьи 7 Закона, ограничивающего численность закрытого общества (не более 50 акционеров);
б) в результате преобразования общества будет нарушен пункт 4 статьи 7 Закона, устанавливающий, что если учредителями акционерных обществ выступают в соответствии с федеральными законами Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, то общества могут быть только открытыми;
в) при преобразовании закрытого общества в открытое размер уставного капитала окажется ниже минимального уровня, установленного статьей 26 Закона для открытых акционерных обществ.
7. Порядок преобразования коммерческих организаций, в том числе акционерных обществ, в акционерное общество работников (народное предприятие) регламентируется Федеральным законом от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "О правовом положении акционерных обществ работников (народных предприятий)". Согласно его ст. 2:
1. Народное предприятие может быть создано в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных унитарных предприятий, муниципальных унитарных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49 процентов уставного капитала.
Создание народного предприятия иным способом не допускается.
2. Участники коммерческой организации в установленном законодательством Российской Федерации и учредительными документами данной организации порядке принимают решение о преобразовании ее в народное предприятие.
3. Участники коммерческой организации, голосовавшие против преобразования коммерческой организации в народное предприятие, имеют право в течение одного месяца после даты принятия указанного решения предъявить требование о выкупе своих акций (долей, паев) полностью или частично.
4. Работники коммерческой организации, участники которой приняли указанное в пункте 2 настоящей статьи решение не менее чем тремя четвертями голосов от их списочной численности, в установленном законодательством Российской Федерации порядке дают согласие на создание народного предприятия.
В случае, если работники коммерческой организации не дали согласия на создание народного предприятия, решение участников коммерческой организации о ее преобразовании в народное предприятие считается несостоявшимся.
5. Если работники коммерческой организации дали согласие на создание народного предприятия, те из них, кто решил стать акционером народного предприятия, и участники коммерческой организации, подлежащей преобразованию, заключают договор о создании народного предприятия.
В случае, если участники коммерческой организации и ее работники, решившие стать акционерами народного предприятия, не достигли согласия по условиям договора о создании народного предприятия, указанное в пункте 2 настоящей статьи решение считается несостоявшимся.
Как следует из текста пункта 1 этой статьи:
1. Народное предприятие может быть создано только в порядке, предусмотренном настоящим Законом.
2. Народное предприятие создается путем преобразования любой коммерческой организации, за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также открытых акционерных обществ, работникам которых принадлежит менее 49 процентов их уставного капитала.
3. Создание народного предприятия иным способом не допускается.
В тексте пунктов 2-5 статьи 2 приводится порядок принятия решения о создании народного предприятия путем преобразования коммерческой организации. Решение принимается двумя способами: участниками*(41) и ее работниками. Каждая из этих сторон принимает свое решение самостоятельно.
Инициативу в решении этого вопроса проявляют участники коммерческой организации. Они вправе принять решение о преобразовании коммерческой организации в народное предприятие в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации и учредительными документами данной организации.
В принципе инициативу в преобразовании коммерческой организации в народное предприятие могут проявить и ее работники в лице их общего собрания. Для этого соответствующее решение общего собрания работников должно быть доведено до сведения общего собрания акционеров, которое и решит, - принять или не принять предложение общего собрания работников. Если общее собрание акционеров согласится с предложением общего собрания работников, то оно принимает решение о преобразовании общества в народное предприятие согласно пункту 2 рецензируемой статьи.
В этой связи заметим, что федеральными законами, определяющими правовое положение того или иного типа коммерческой организации, ее организационно-правовую форму, могут предусматриваться дополнения и уточнения порядка ее преобразования.
Так, например, Законом об акционерных обществах предусмотрено в этой части следующее. Согласно его ст. 15 акционерное общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном указанным Законом. Другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами. Что же касается порядка принятия решения о преобразовании акционерного общества, то он приводится в статье 20 этого закона.
Совет директоров (наблюдательный совет) преобразуемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о преобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, порядке обмена акций общества.
После того, как общее собрание акционеров приняло решение о преобразовании общества в народное предприятие, согласие на это должны бать его работники. В случае, если работники не дали такое согласие, решение общего собрания акционеров о преобразовании общества в народное предприятие считается несостоявшимся.
Согласно пункту 4 рецензируемой статьи работники коммерческой организации большинством не менее чем тремя четвертями голосов от их списочной численности дают согласие на преобразование коммерческой организации в народное предприятие в установленном законодательством Российской Федерации порядке. Речь идет о том, что согласие может дать лишь общее собрание работников организации, иного способа принятия работниками решений попросту нет.
Проведению собрания должна предшествовать разъяснительная работа среди работников, осуществляемая администрацией организации совместно с его профсоюзной организацией. Задача такой разъяснительной работы - создать у большинства работников, особенно их активной и авторитетной части, устойчивое мнение в пользу создания народного предприятия.
Согласно пункту 5 статьи 2 Закона о народных предприятиях, если работники коммерческой организации дали согласие на создание народного предприятия, те из них, кто решил стать его акционером, и участники коммерческой организации, подлежащей преобразованию, заключают договор о создании народного предприятия.
Такой договор заключается на условиях добровольности и полного равноправия сторон. Заключению договора, естественно, предшествуют переговоры о его условиях в рамках правил создания народного предприятия, определенных Законом о народных предприятиях. В случае, если участники коммерческой организации и ее работники, решившие стать акционерами народного предприятия, не достигли соглашения по условиям договора о создании народного предприятия, решение участников о создании народного предприятия считается несостоявшимся.
Ведение переговоров между сторонами будущего договора требует решения ряда организационных вопросов. Сторонам необходимо определить своих представителей, уполномоченный от их имени вести переговоры, подготовить проект договора. Со стороны участников коммерческой организации это сделает их общее собрание.
Что же касается работников, решивших стать акционерами, то им также придется созвать уже свое общее собрание для определения лиц, уполномоченных вести от их имени переговоры. При этом может возникнуть ситуация, когда работники - акционеры примут участие в двух общих собрания. Например, при преобразовании акционерного общества в народное предприятие его работники-акционеры примут участие в общем собрании акционеров, которое примет решение о преобразовании общества в народного предприятие, а затем уже как работники общества они соберутся на общее собрание работников, чтобы дать (не дать) согласие на такое преобразование общества.
Аналогичная ситуация сложится, когда надо будет вести переговоры о заключении договора, подготовить его проект. Работники - акционеры будут раздельно принимать решение на общем собрании акционеров и на собрании работников, решивших стать акционерами уже народного предприятия.
И, наконец, пунктом 3 статьи 2 предусмотрено, что акционеры, голосовавшие на своем общем собрании против преобразования общества в народное предприятие, имеют право в течение одного месяца после даты принятия указанного решения предъявить требование о выкупе своих акций полностью или частично.
Согласно ст. 3 Закона о народных предприятиях договор о создании народного предприятия должен содержать следующие сведения:
1. Договор о создании народного предприятия помимо сведений, указанных в пункте 5 статьи 9 Федерального закона "Об акционерных обществах", должен содержать следующее:
1) сведения о количестве акций народного предприятия, которыми может владеть в момент создания народного предприятия:
каждый работник, в том числе являющийся участником преобразуемой коммерческой организации и решивший стать акционером народного предприятия;
каждый участник преобразуемой коммерческой организации, не являющийся ее работником;
каждое физическое лицо, не являющееся участником преобразуемой коммерческой организации, и/или юридическое лицо;
2) денежную оценку акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации;
3) условия, сроки и порядок выкупа народным предприятием акций народного предприятия у его акционеров в целях соблюдения настоящего Федерального закона и условий договора о создании народного предприятия;
4) указание формы оплаты акций народного предприятия или порядка обмена акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации на акции народного предприятия каждым акционером в момент создания народного предприятия.
2. Договор о создании народного предприятия должен быть подписан всеми лицами, решившими стать акционерами народного предприятия.
3. С акционерами, предъявившими требования о выкупе акций в соответствии с пунктом 3 статьи 2 настоящего Федерального закона, а также с акционерами, у которых количество акций народного предприятия на дату его создания оказалось не соответствующим требованиям пункта 1 статьи 6 настоящего Федерального закона и условиям договора о создании народного предприятия, народное предприятие обязано в течение одного месяца после даты его создания заключить договоры купли-продажи принадлежащих им акций. При этом выкупная цена принадлежащих им акций не может превышать их рыночную стоимость.
4. Устав народного предприятия помимо сведений, указанных в пункте 3 статьи 11 Федерального закона "Об акционерных обществах", должен содержать сведения о:
максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой могут владеть в совокупности физические лица, не являющиеся работниками народного предприятия, и/или юридические лица;
максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть один работник народного предприятия.
В соответствии с пунктом 5 статьи 9 Закона об акционерных обществах, ссылка на который дается в пункте 1 рецензируемой статьи, учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества.
Согласно пункту 1 комментируемой статьи договор о создании народного предприятия помимо указанных выше сведений должен содержать и иные сведения. Так, согласно подпункту 1 пункта 1 в договоре о создании народного предприятия должен быть приведен перечень лиц, которые на момент его создания могут (не обязаны) владеть каким-то определенным, предельным, количеством акций этого предприятия. Количество этих акций для каждой категории лиц должно (может быть) различным, что определяется договором о создании народного предприятия.
Что касается минимального количества акций, которыми должны владеть перечисленные в подпункте 1 работники, работники - участники преобразуемой коммерческой организации, ее участники, а также независимые физические и юридические лица, ставшие участниками народного предприятия, то об этом количестве здесь ничего не говорится. Это означает, что для того, чтобы стать акционером народного предприятия достаточно иметь одну акцию. Особо следует обратить внимание, что количество акций, которыми может владеть то или иное лицо здесь фиксируется только на момент создания народного предприятия.
Согласно подпункту 2 в договоре должна быть приведена денежная оценка акций преобразуемого общества. Денежная оценка акций преобразуемого общества осуществляется в результате соглашения сторон договора о создании народного предприятия. При оценке акций целесообразно привлечь независимого оценщика (аудитора).
Следует также иметь в виду, что при оценке акций следует учесть положения об оценке имущества, содержащиеся в статье 77 Закона об акционерных обществах.
Денежная оценка акций, долей, паев должна основываться на материалах инвентаризации имущества и аудиторской проверки финансовой и хозяйственной деятельности преобразуемой коммерческой организации.
Согласно подпункту 3 в договоре должны быть определены условия, сроки и порядок выкупа народным предприятием акций народного предприятия у его акционеров в целях соблюдения требований настоящего Федерального закона и условий договора о создании народного предприятия.
Согласно подпункту 4 в договоре должны быть указаны формы оплаты акций народного предприятия или порядка обмена акций преобразуемого общества на акции народного предприятия каждым акционером на момент создания народного предприятия.
Что касается формы оплаты акций народного предприятия, то она определяется в соответствии со статьей 34 "Оплата акций и иных ценных бумаг общества" Закона об акционерных обществах. Порядок обмена акций преобразуемого общества на акции народного предприятия определяется исходя из их денежной оценки.
Согласно пункту 2 статьи 3 договор о создании народного предприятия должен быть подписан всеми лицами, решившими стать акционерами народного предприятия.
Текст пункта 3 статьи 3 обязывает народное предприятие в течение месяца после даты его создания заключить договоры о купле-продаже их акций с акционерами:
- предъявившими требования о выкупе принадлежащих им акций в соответствии с пунктом 3 статьи 2 настоящего Закона;
- у которых количество акций народного предприятия на дату его создания оказалось не соответствующим требованиям пункта 1 статьи 6 настоящего Закона и условиям договора о создании народного предприятия.
При этом выкупная цена акций не может превышать их стоимости.
Текст пункта 4 рецензируемой статьи 3 определяет содержание сведений, которые должны быть приведены в уставе народного предприятия. Это, прежде всего, сведения, содержащиеся в пункте 3 статьи 11 Закона об акционерных обществах. К ним относятся:
- полное и сокращенное фирменные наименования общества;
- место нахождения общества;
- тип общества (открытое или закрытое);
- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом*(42);
- права акционеров - владельцев каждой категории (типа);
- размер уставного капитала общества;
- структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;
- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решения по которым принимаются органами управления общества квалифицированным большинством или единогласно;
- сведения о филиалах и представительствах общества;
- иные положения, предусмотренные Законом об акционерных обществах.
Кроме того, согласно пункту 4 статьи 3 Закона о народных предприятиях, устав народного предприятия должен содержать сведения о:
- максимальной доле акций, народного предприятия в общем количестве акций, которой могут владеть в совокупности физического лица, не являющиеся работниками народного предприятия, и/или юридические лица;
- максимальной доле акций народного предприятия в общем количестве акций, которой может владеть один работник народного предприятия.
Устав народного предприятия является учредительным документом, определяющим его правовое положение. Народное предприятие осуществляет свою производственную, хозяйственную, коммерческую и иные виды деятельности в соответствии с законом и своим уставом, положения которого разрабатываются на основе Закона о народных предприятиях, Закона об акционерных обществах, иных правовых актов Российской Федерации. Требования устава народного предприятия обязательны для исполнения всеми органами народного предприятия и его акционерами*(43).

Статья 21. Ликвидация общества

Законом от 7 августа 2001 г. в ст. 21 не внесено никаких изменений и дополнений.
1. Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Согласно пункту 1 статьи 21 Закона об акционерных обществах может быть ликвидировано:
- добровольно в порядке, предусмотренном ГК РФ, с учетом требований указанного Закона и устава общества;
- по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ.
Основания ликвидации юридического лица (каковым является и акционерное общество) предусмотрены статьями 61 и 65 ГК РФ. Согласно статье 61 юридическое лицо может быть ликвидировано:
- по решению его учредителей (участников, т.е. акционеров, их общего собрания) либо органа, уполномоченного на то уставом общества, в том числе в связи с истечением срока, на который было создано общество, с достижением цели, ради которой оно создано, или с признанием судом недействительной регистрации общества в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер;
- по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с другими неоднократными и грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ*(44).
1. Согласно п. 2 ст. 97 ГК РФ число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законом об акционерных обществах, в противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если их число не уменьшится до установленного законом предела. Эта норма ГК РФ конкретизирована в п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах.
2. В соответствии с п. 4 ст. 99 ГК РФ, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить и зарегистрировать в установленном порядке уменьшение своего уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом об акционерных обществах минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.
Эта редакция п. 4 ст. 99 ГК РФ была конкретизирована в п. 5 ст. 35 Закона: если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, указанной в статье 26 настоящего Федерального закона, общество обязано принять решение о своей ликвидации.
3. Согласно п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах в случае неполной оплаты учредителями общества распределенных между ними акций в определенный срок, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме, переходит к обществу. Такие акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их номинальной стоимости не позднее одного года после их приобретения обществом. В противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала. Если общество в разумный срок не примет такого решения, регистрирующий орган, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

2. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией (акционерное общество в том числе), ликвидируется в соответствии со статьей 65 ГК РФ вследствие признания его несостоятельным (банкротом). Если стоимость имущества такого общества недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном статьей 65. Согласно указанной статье по решению суда общество может быть признано несостоятельным банкротом, если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов.
Признание общества банкротом судом влечет его ликвидацию. Общество может совместно с кредиторами принять решение об объявлении о своем банкротстве и о добровольной ликвидации. Основания признания судом общества банкротом либо объявления им о своем банкротстве, а также порядок ликвидации такого общества предусмотрены Федеральным законом от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
3. Согласно пунктам 2-4 статьи 21 Закона в случае добровольной ликвидации общества его совет директоров (наблюдательный совет) выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии. Если предложение совета директоров будет одобрено общим собранием акционеров, оно принимает решение о ликвидации общества и создании ликвидационной комиссии, утверждении ее состава.
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.
В случае, когда акционером ликвидируемого общества является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления. При невыполнении этого требования орган, осуществляющий государственную регистрацию общества, не вправе дать согласие на назначение ликвидационной комиссии.
В соответствии с пунктом 1 статьи 63 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о его ликвидации, обязаны незамедлительно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. В соответствии с этим требованием решение общего собрания акционеров о ликвидации общества должно быть доведено до сведения органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.
4. Акционерное общество может быть ликвидировано также по основаниям, предусмотренным Федеральным законом от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Согласно его ст. 3 признаки банкротства акционерного общества наступают, если оно считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и(или) исполнить обязанности по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и(или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.
Дело о банкротстве такого общества может быть возбуждено арбитражным судом, если требования к нему составляют не менее пятисот минимальных размеров оплаты труда, если иное не предусмотрено указанным законом.
В случаях, когда очевидна необходимость ликвидации общества в связи с его неспособностью удовлетворить требования его кредиторов, оно не вправе принять решение о ликвидации, не пройдя определенную процедуру в соответствии с требованиями Закона от 8 января 1998 г.
1. Согласно ст. 24 этого закона при отсутствии возражений кредиторов должник - общество может объявить о своем банкротстве и добровольной ликвидации в порядке, предусмотренном настоящим законом.
2. Ликвидация общества может также иметь место, когда оно признано банкротом по решению арбитражного суда. Согласно ст. 6 Закона о несостоятельности (банкротстве) право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, что влечет его ликвидацию, имеют:
- в связи с неисполнением денежных обязательств - сам должник, кредитор и прокурор;
- в связи с неисполнением обязанности по уплате обязательных платежей - сам должник, прокурор, налоговые и иные уполномоченные в соответствии с федеральными законами органы;
- иные лица в случаях, предусмотренных настоящим федеральным законом.
В соответствии со ст. 7 этого закона должник - акционерное общество обращается в арбитражный суд с заявлением о признании его банкротом на основании решения его общего собрания акционеров, уполномоченного в соответствии с уставом общества на принятие решения о ликвидации общества.
Общество вправе обратиться в арбитражный суд с таким заявлением при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что оно будет не в состоянии исполнить денежные обязательства и(или) обязанности по уплате обязательных платежей в установленный срок. Заявление может быть подано в арбитражный суд при наличии имущества должника - акционерного общества, достаточного для покрытия судебных расходов, если иное не предусмотрено настоящим Законом.
В отличие от порядка добровольного обращения общества-должника в арбитражный суд, п. 1 ст. 8 этого закона определены обстоятельства, при которых общество обязано это сделать. Руководитель должника - директор (генеральный директор) обязан обратиться от имени общества-должника в арбитражный суд в случаях:
- когда удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами;
- когда органом должника, уполномоченным в соответствии с уставом общества на принятие решения о ликвидации общества, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;
- в иных случаях, предусмотренных настоящим законом.
В указанных в п. 1 ст. 8 случаях заявление должно быть подано в арбитражный суд независимо от того, располагает должник или не располагает имуществом, достаточным для покрытия судебных расходов.
Как следует из положений п. 1 ст. 8, они обращены не к юридическому лицу-должнику, а к его руководителю, на которого возлагаются определенные обязанности.
1. В случае, когда удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами, руководитель обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании общества-должника банкротом. Он это делает независимо от воли общего собрания акционеров общества.
2. В тех случаях, когда общее собрание акционеров приняло решение об обращении в арбитражный суд о признании общества-должника банкротом (ст. 73 Закона), руководитель не вправе игнорировать волю собрания, он обязан подать в арбитражный суд заявление о признании общества банкротом.
Заявление должника в случаях, предусмотренных ст. 8, должно быть направлено в арбитражный суд не позднее одного месяца с момента возникновения соответствующих обстоятельств.
В конечном счете не имеет значения, кто явился инициатором признания арбитражным судом должника - юридического лица банкротом - сам должник, кредитор или иные органы и лица. Для должника важны последствия такого признания: оно влечет за собой открытие конкурсного производства, завершающим этапом которого является ликвидация юридического лица.
Конкурсное производство регламентируется положениями Главы VI упомянутого Закона, а особенности банкротства отдельных категорий должников - юридических лиц, - градообразующих, сельскохозяйственных и ряда других организаций - его главой VIII.
5. В соответствии со ст. 20 Закона о государственной регистрации юридических лиц учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о ликвидации юридического лица.
Как следует из приведенного текста, в случае добровольной ликвидации общества такое уведомление должно сделать общее собрание акционеров, принявшее решение о ликвидации общества, или его акционеры. В принципе, ни собрание акционеров, ни сами акционеры не представляют общество. Однако в данном случае такое представительство прямо предусмотрено законом. Поэтому уведомление от имени собрания может быть сделано за подписью председателя собрания и его секретаря.
В ст. 21 Закона речь идет о добровольной ликвидации общества по решению его общего собрания акционеров. Однако согласно ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано его органом, уполномоченным на то учредительными документами юридического лица, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано, или с признанием судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер.
Кроме того, юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда и в других случаях, предусмотренных ст. 61 ГК РФ. Во всех приведенных выше случаях уведомление о ликвидации юридического лица делает орган, принявший такое решение.
Получив уведомление, регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. С этого момента не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации.
Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, уведомляют регистрирующий орган о формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора, а также о составлении промежуточного ликвидационного баланса.

Статья 22. Порядок ликвидации общества

Закон от 7 августа 2001 г. не внес в ст. 22 никаких изменений и дополнений.
1. Порядок ликвидации общества регламентируется статьей 22 Закона об акционерных обществах. Ликвидационная комиссия, созданная решением общего собрания акционеров, помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами. Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с даты опубликования сообщения о ликвидации общества.
В случае, если на момент принятия решения о ликвидации общество не имеет обязательств перед кредиторами, его имущество распределяется среди акционеров в соответствии со статьей 23 указанного выше Закона.
Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также в письменной форме уведомляет кредиторов о ликвидации общества. По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, предъявленных кредиторами требованиях, а также результаты их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием акционеров по согласованию с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого общества.
Если имеющихся у ликвидируемого общества денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу иного имущества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.
2. Выплата кредиторам ликвидируемого общества денежных сумм производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, предусмотренном статьей 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца с даты утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
Согласно статье 64 ГК РФ при ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:
- в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;
- во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
- в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица (Постановлением Пленумов Верховного и Высшего арбитражного Судов РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (Вестник ВАС РФ, 1996, N 9, п. 25) разъяснено:
- при рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц следует исходить из того, что имущество должника, признанного судом несостоятельным (банкротом), которое являлось предметом залога, подлежит включению в общую конкурсную массу имущества, а требования кредитора-залогодержателя удовлетворяются за счет всего имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов двух первых очередей, в том числе не являющегося предметом залога);
- в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
- в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.
Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.
В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица.
Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.
Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требований, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано.
3. Применяя положения ст.ст. 64 и 65 ГК РФ, следует иметь в виду следующее. Статьей 30 Закона РФ от 19 ноября 1992 г. N 3929-1 "О несостоятельности (банкротстве) предприятий"*(45) было предусмотрено, что при распределении конкурсной массы предприятия-банкрота вне очереди покрываются расходы, связанные с:
- конкурсным производством, выплатой вознаграждений арбитражному и конкурсному управляющим;
- продолжением функционирования предприятия-должника.
В ст. 64 ГК РФ эти расходы не предусмотрены, хотя они и необходимы. Исходя из этого, постановлением Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 (п. 25) "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"*(46), было разъяснено, что расходы, связанные с продолжением функционирования юридического лица и работой ликвидационной комиссии (ликвидатора), конкурсным производством, выплатой вознаграждения арбитражному и конкурсному управляющим, судебные издержки должны покрываться за счет имущества ликвидируемого юридического лица вне очереди в соответствии с п. 1 ст. 30 Закона о банкротстве (т.е. Закона 1992 г.).
В ныне действующем Законе о несостоятельности (банкротстве), принятом в 1998 г., очередность удовлетворения требований кредиторов приводится в ст. 106. Согласно ее п. 1 вне очереди покрываются судебные расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражным управляющим, текущие коммунальные и эксплуатационные платежи должника, а также удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам должника, возникшим в ходе наблюдения, внешнего управления и конкурсного производства.
4. Согласно пункту 7 статьи 22 Закона после завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием акционеров по согласованию с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого общества.

Статья 23. Распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами

Законом от 7 августа 2001 г. в текст ст. 23 никаких изменений и дополнений не внесено.
1. Статьей 23 регламентируется порядок распределения между акционерами оставшегося после завершения расчетов с кредиторами имущества ликвидируемого общества. Это имущество распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:
- в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены у акционеров в соответствии со статьей 75 Закона;
- во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;
- в третью очередь осуществляется распределение имущества между акционерами - владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.
Распределение имущества каждой очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди. Выплата обществом определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям определенного типа осуществляется после полной выплаты определенной уставом ликвидационной стоимости по привилегированным акциям предыдущей очереди.
Если имеющегося у общества имущества недостаточно для выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и определенной уставом общества ликвидационной стоимости всем акционерам - владельцам привилегированных акций одного типа, то имущество распределяется между акционерами - владельцами этого типа привилегированных акций пропорционально количеству принадлежащих им акций этого типа.
2. Приведенный выше порядок распределения имущества ликвидируемого общества между его акционерами после того, как удовлетворены требования кредиторов общества, основан на положениях п. 7 ст. 63 ГК РФ. Согласно п. 7 оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица.
Согласно ст. 2 Закона обязательственные права акционеров по отношению к обществу удостоверяются их акциями. В то же время в соответствии с положениями Закона акционеры ликвидируемого общества имеют по отношению к нему определенные права на получение части имущества общества в зависимости от того, собственниками каких акций они являются - обыкновенных или привилегированных.
В соответствии со ст. 31 Закона акционеры-владельцы обыкновенных акций в случае ликвидации общества имеют право на получение части его имущества. Т.е. их право провозглашается в общем виде. В свою очередь, права акционеров-владельцев привилегированных акций на получение части имущества общества определены иным образом.
Согласно п. 2 ст. 32 Закона в уставе общества должны быть определены размер дивиденда и(или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа.
Размер дивиденда и ликвидационная стоимость определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивиденда и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считаются определенными также, если уставом общества установлен порядок их определения.
В тех случаях, когда уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определена ликвидационная стоимость, уставом должна быть предусмотрена очередность выплаты ликвидационной стоимости по каждому из них.
Таким образом, в уставе общества могут быть определены и размер дивиденда, и ликвидационная стоимость по привилегированным акциям. Однако допускается и иной вариант: в уставе общества должны быть определены размер дивиденда или ликвидационная стоимость.
Допускается и третий вариант: ликвидационная стоимость по привилегированным акциям считается определенной, если уставом общества установлен порядок ее определения.
Такая многовариантная и не категоричная формулировка текста п. 2 ст. 32 Закона допускает возможность того, что ликвидационная стоимость по привилегированным акциям не будет определена в уставе общества ни тем, ни иным способом. Такая гипотеза подтверждается многочисленными наблюдениями авторов настоящей работы.
В тех случаях, когда уставом общества по тем или иным причинам не определена ликвидационная стоимость по привилегированным акциям, не остается, по мнению автором, иного пути как выплачивать ее на общих основаниях с акционерами-владельцами обыкновенных акций.
Иного не дано, тем более потому, что согласно п. 1 ст. 23 распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами-владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций осуществляется одновременно - в третью очередь.
При этом не следует упускать из виду, что номинальная стоимость обыкновенных акций может отличаться от номинальной стоимости привилегированных акций. К тому же общество могло выпустить несколько типов привилегированных акций с различной номинальной стоимостью.
Если номинальная стоимость акций различна, то и различны вклады в уставный капитал общества при покупке каждой из этих акций. Поэтому имущество ликвидируемого общества следует распределять между всеми акционерами не только в зависимости от количества принадлежащих каждому из них акций, но и в зависимости от различной номинальной стоимости акций.
3. Рассмотрим вопрос о распределении имущества ликвидируемого общества между его акционерами в ином аспекте. Согласно п. 2 ст. 31 "Права акционеров-владельцев обыкновенных акций общества" Закона эти акционеры в случае ликвидации общества имеют право на получение части его имущества.
В то же время в ст. 32 "Права акционеров-владельцев привилегированных акций общества" Закона право этих акционеров в случае ликвидации общества на получение части его имущества не предусмотрено. Не дано и определение понятия "ликвидационная стоимость". О ней говорится только в том смысле, как ее определяют.
Вместе с тем, из текста п. 2 ст. 32 прямо следует, что ликвидационная стоимость, - это не стоимость самих привилегированных акций, а стоимость, которая выплачивается их владельцам по акциям каждого типа. Эту стоимость или порядок ее определения следует установить заранее и закрепить в уставе общества.
Исходя из изложенного, следует полагать, что в виде заранее определенной ликвидационной стоимости акционерам-владельцам привилегированных акций выплачивается стоимость части имущества общества при его ликвидации.
Принципиальное различие между ликвидационной стоимостью и частью имущества общества, выделяемой акционеру-владельцу обыкновенных акций, заключается в том, что величина ликвидационной стоимости определена заранее. К тому же она выплачивается во вторую очередь, а акционер-владелец обыкновенных акций получает свою часть имущества - в третью.
Если это так, то акционер-владелец привилегированных акций, получив во вторую очередь ликвидационную стоимость по своим акциям, уже не может претендовать на получение еще части имущества общества. Однако из текста п. 1 ст. 23 следует обратное:
- во вторую очередь осуществляется выплата определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;
- в третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого общества между акционерами-владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.
Отсюда прямо следует, что акционер-владелец привилегированных акций получат часть имущества общества дважды. Противное можно допустить только в том случае, если уставом не определена ликвидационная стоимость по привилегированным акциям. Тогда ликвидационной комиссии не остается ничего иного, как распределять имущество между акционерами-владельцами как обыкновенных, так и привилегированных акций на единых основаниях в третью очередь.
Как видим, возможно толкование текстов ст. 23 и ст. 32, а это, исходя из интересов акционеров-владельцев как обыкновенных, так и привилегированных акций, недопустимо. Желательно, чтобы судебная практика ответила на возникающие вопросы по поводу применения положений указанных статей Закона.

Статья 24. Завершение ликвидации общества

После завершения распределения имущества ликвидируемого общества перед ликвидационной комиссией стоит задача уведомить регистрирующий орган о завершении процесса ликвидации общества. Согласно ст. 21 Закона о государственной регистрации юридических лиц для государственной регистрации в связи с ликвидацией общества ликвидационная комиссия (ликвидатор) должна представить в регистрирующий орган следующие документы:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации юридического лица, расчеты с его кредиторами завершены и вопросы ликвидации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и(или) муниципальными органами в установленных федеральным законом случаях;
б) ликвидационный баланс;
в) документ об уплате государственной пошлины.
При ликвидации юридического лица в случае применения процедуры банкротства в регистрирующий орган представляются:
а) определение арбитражного лица о завершении конкурсного производства;
б) документ об уплате государственной пошлины.
Ликвидация общества считается завершенной, а общество - прекратившим свою деятельность после внесения об этом записи в государственный реестр. Регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации юридического лица.
Согласно п. 1 ст. 61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства другим лицам.

Глава III. Уставный капитал общества. Акции, облигации и иные эмиссионные ценные бумаги общества. Чистые активы общества

В Главе III регламентируются права акционеров, порядок формирования и внесения изменений в уставный капитал, образования фондов общества.

Статья 25. Уставный капитал и акции общества

Законом от 7 августа 2001 г. в текст ст. 25 дополнительно внесен п. 3. Кроме того, внесены незначительные редакционные уточнения в текст ее п. 2.
1. Согласно п. 1 ст. 25 уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных его акционерами. При этом определения самого понятия, - что такое уставный капитал общества, в Законе не приводится. Для того, чтобы понять, что такое уставный капитал, необходимо обратиться к самому порядку его составления, формирования.
При учреждении общества его учредители заключают между собой учредительный договор. В нем, в том числе, по взаимному согласию учредителей определяются:
- категории (типы) акций, выпускаемых обществом;
- количество этих акций каждой категории (типа);
- номинальная стоимость акции данной категории (типа).
Номинальная стоимость акции - это определенная учредительным договором и затем отраженная в уставе общества фиксированная стоимость акции каждой категории (типа).
Например:
- номинальная стоимость обыкновенной акции - 1000 рублей;
- номинальная стоимость привилегированной акции типа "А" - 600 рублей;
- номинальная стоимость привилегированной акции типа "Б" - 800 рублей и т.д.
Согласно п. 1 ст. 25 номинальная стоимость всех обыкновенных акций должна быть одинаковой. Что же касается номинальных стоимостей привилегированных акций различных типов, то они по учредительному договору могут быть различными.
Исходя из количества всех акций и их номинальных стоимостей определяется их общая стоимость. Однако эта общая стоимость акций, выраженная в определенной денежной сумме, пока еще не становится тем, чем должна, в принципе, стать - уставным капиталом общества.
Согласно п. 1 ст. 25 уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. В общем и целом эта фраза понятна. Однако в интересах дела нельзя не обратить внимание читателей на допущенные в ней, по мнению авторов настоящей работы, неточности.
Во-первых, уставный капитал общества не составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Если бы это было действительно так, то в приведенном выше примере уставный капитал общества составил бы всего 2400 рублей, что нереально.
Во-вторых, до государственной регистрации общества еще нет его акционеров, есть учредители общества.
В-третьих, до государственной регистрации общества практически невозможно приобрести акции общества, хотя бы потому, что еще не открыт банковский счет общества. К тому же, согласно п. 1 ст. 34 Закона акции общества, распределенные при его учреждении, оплачиваются в течение определенного срока после государственной регистрации общества.
Поэтому при учреждении общества его учредители по взаимному согласию распределяют между собой будущие акции общества, беря на себя обязательство своевременно оплатить их, т.е. приобрести.
Тем не менее, проведя необходимые мероприятия и утвердив соответствующие документы, учредители могут обращаться в регистрирующий орган для государственной регистрации общества.
В п. 1 ст. 25 указывается на назначение уставного капитала общества: он определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующий интересы его кредиторов. Со своей стороны отметим, что уставный капитал является источником денежных средств для начала предпринимательской деятельности общества.
2. В п. 2 ст. 25 декларируется, что общество вправе размещать обыкновенные акции и один или несколько типов привилегированных акций. В этой связи заметим, что Законом какие-либо другие категории акций не предусмотрены.
Важно обратить внимание читателей и на последующие положения п. 2. Во-первых, номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов уставного капитала общества.
Во-вторых, при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Согласно ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"*(47) размещение эмиссионных ценных бумаг (в том числе акций) - отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. В свою очередь, эмитент - юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав закрепленных ими (т.е. ценными бумагами. В нашем примере - акциями).
Исходя из изложенного, при учреждении общества акции не могут быть размещены: общества, которое могло бы заключить с его учредителями гражданско-правовые сделки по продаже им акций, пока еще нет. Строго говоря, и акций еще нет. Пока есть закрепленное в учредительном договоре намерение будущего общества выпустить акции и обязательства учредителей оплатить их. Сделать это общество сможет после его государственной регистрации, став юридическим лицом, имеющим право на выпуск акций.
Отсюда следует, что при учреждении общества осуществляется не размещение, а распределение акций между учредителями общества. Ссылка на то, что при учреждении общества осуществляется именно распределение акций среди его учредителей приводится в п. 1 ст. 34 Закона.
В-третьих, согласно п. 2 ст. 24 все акции являются именными. Отсюда не следует, что на каждой акции написано имя ее собственника. Кстати, сами акции в виде какого-либо документа, как правило, не выпускаются, а применяется так называемая бездокументарная форма, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг (реестра акционеров). Порядок ведения реестра акционеров регламентируется положениями Главы VI Закона.
В свою очередь, документарная форма эмиссионных бумаг - такая их форма, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги.
3. В п. 3 ст. 25 рассматриваются случаи, при которых образуются части акций (дробные акции). Такие случаи согласно п. 3 возможны:
- при продаже акционером общества своих акций другим акционерам, пользующимся преимущественным правом на приобретение его акций. Например, акционер продает 7 акций. У него всего два покупателя, имеющих равные права на покупку акций. В этом случае каждому из покупателей будет продано по 3,5 акций;
- при консолидации акций, в результате которой две и более акций конвертируются в одну новую акцию той же категории (типа) (ст. 74 "Консолидация и дробление акций общества" Закона). Например, 10 акций номинальной стоимостью 5 рублей консолидируются в акции номинальной стоимостью 8 рублей. Произведем арифметические действия: (5 х 10) : 8 = 6,25 акций. Значит, вместо 10 акций их владелец будет иметь 6,25 акций номинальной стоимостью 8 рублей.
Способ консолидации акций, при котором образовывались дробные акции, получил широкое распространение. Он имел целью сократить количество мелких акционеров, даже лишить совсем акций некоторых из них, одновременно присвоив часть принадлежащих им акций.
Делалось это следующим образом. Общее собрание акционеров принимало решение о консолидации акций, прежде всего обыкновенных, дающих право голоса на собрании. Консолидация акций проводилась с таким расчетом, чтобы образовались дробные акции.
Затем под каким-либо благовидным предлогом, а иногда и без предлога, когда это касалось работников-акционеров, эти дробные акции скупались администрацией. При этом дробные акции в сумме образовывали значительное количество целых акций.
Купленные акции принимались на баланс общества, а затем их продавали избранным людям. Все это делалось якобы в рамках Закона, опираясь на положения его ст. 74. Для того, чтобы прекратить такие злоупотребления Законом, в текст 25 был внесен дополнительный п. 3, согласно которому дробная акция, часть акций дает акционеру - ее владельцу права, предоставляемые акцией соответствующей категории (типа), в объеме, соответствующем части целой акции, которую она составляет.

Статья 26. Минимальный уставный капитал общества

Законом от 7 августа 2001 г. в текст ст. 26 никаких изменений и дополнений не внесено. Согласно статье 26 Закона, минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного Федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного в таком же порядке.
Как следует из текста ст. 26, регламентируя состав и порядок формирования уставного капитала акционерного общества, Закон исходит в то же время из необходимости защиты интересов как самого общества, его акционеров, так и кредиторов общества. В этих целях регламентируются минимальный размер уставного капитала, а в последующих статьях - порядок его увеличения и уменьшения, размещения акций, продажа которых является источником увеличения уставного капитала.

Статья 27. Размещенные и объявленные акции общества

Законом от 7 августа 2001 г. текст п. 1 ст. 27 изложен в новой редакции, а в текст п. 2 внесено существенное уточнение, на что будет обращено внимание читателей.
1. Согласно новой редакции п. 1 ст. 27 уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями.
Эта редакция п. 1 ст. 27 вступает в противоречие с п. 3 ст. 11 "Устав общества" Закона, согласно которому устав общества должен содержать количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акции и типы привилегированных акций, размещаемых обществом.
Таким образом, согласно п. 3 ст. 11 устав должен содержать более подробные сведения, чем те, которые содержатся в п. 1 ст. 27. Как же поступить в подобной ситуации лицам, разрабатывающим устав своего общества?
Видимо, следует руководствоваться текстами обеих статей: полностью учесть положения п. 3 ст. 11, включив в содержащийся в нем перечень сведений положение о том, что устав должен содержать права акционеров, предоставляемые им акциями, собственниками которых они являются.
Важным является положение п. 1 ст. 27 о том, что приобретенные и выкупленные обществом акции, а также акции общества, право собственности на которые перешло к обществу в соответствии со ст. 34 настоящего Федерального закона, являются размещенными до их погашения.
Это положение п. 1 ст. 27, по нашему мнению, означает, что общество не должно сразу после приобретения и выкупа своих акций у акционеров, а также в случае, предусмотренном ст. 34 Закона, вносить соответствующие изменения в устав общества. Это следует сделать после погашения указанных акций в установленные Законом сроки.
2. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 27 уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые их владельцам этими акциями.
При этом оговорено, что в случае отсутствия в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции. Вместе с тем, обществу предоставлено право по его усмотрению определить в уставе порядок и условия размещения объявленных акций.
Потребность в размещении дополнительных акций возникает, например, при необходимости увеличить уставный капитал общества (ст. 28 Закона). Однако заранее предусмотреть в уставе количество, номинальную стоимость, категории (типы) акций, которые общество будет размещать в будущем, порядок и условия их размещения сложно.
Поэтому можно обойтись и без объявления акций: согласно п. 3 ст. 28 Закона решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях или об изменении имеющихся в нем положений.
3. По прочтении абз. 1 п. 2 ст. 27 возникает вопрос - какой орган общества вносит в устав общества изменения, связанные с уменьшением количества объявленных акций по результатам размещения дополнительных акций? Этим органом может быть только совет директоров (наблюдательный совет) общества. Однако об этом в п. 2 не сказано.
Заметим, что фраза "за исключением изменений, связанных с уменьшением их количества по результатам размещения дополнительных акций" внесена в текст аб. 1 п. 2 Законом от 7 августа 2001 г. в ранее действовавшей редакции этого текста указанного ограничения не было. Практика применения положений аб. 1 п. 2 еще не сложилась. Поэтому, комментируя новый текст, целесообразно, скорее всего, ограничиться предположением.
Что касается положения о том, что решение о внесении в устав общества изменений и дополнений, связанных с внесением в него сведений об объявленных акциях, принимается общим собранием акционеров, то здесь все ясно. Ранее в уставе таких сведений не было. Собрание решило их внести. Решение о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, т.е. внесение в устав дополнений и, возможно, изменений принимается общим собранием акционеров.
Что же касается внесения в устав изменений и дополнений, связанных с уменьшением количества объявленных акций по результатам размещения дополнительных акций, то особого решения по этому вопросу, видимо, не требуется. Следует полагать, что решение об уменьшении количества объявленных акций принимается собранием одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций. Принятие таких решений служит основанием для внесения собранием соответствующих изменений в устав общества.
4. Согласно ранее действовавшему тексту аб. 3 п. 2 ст. 27 общество не было вправе принимать решение об ограничении прав, предоставляемых акциями, в которые могут быть конвертированы размещенные обществом ценные бумаги, без согласия владельцев этих ценных бумаг.
В новой редакции указанного аб. 3 содержится прямой запрет на принятие обществом решений, изменяющих эти права. Для того, чтобы обеспечить соблюдение прав, предоставляемых акциями, полученными в результате конвертации ценных бумаг, размещенных обществом, эти права необходимо закрепить в объявленных акциях в соответствии с п. 1 ст. 27. Кроме того, права, предоставляемые акциями, полученными в результате конвертации указанных ценных бумаг, должны содержаться в решении об их выпуске.

Статья 28. Увеличение уставного капитала общества

1. Текст ст. 28 полностью изложен в новой редакции. Изложен достаточно полно и четко. Поэтому пояснения требует только текст п. 5, да и то потому, что существует особое правило его применения.
Согласно п. 5 увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества. Точнее, за счет стоимости этого имущества, его чистых активов. При этом денежная сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.
Все логично. Чистые активы общества значительно превысили его уставный капитал, и общество хочет привести его величину в соответствие с этими активами.
В этой ситуации общее собрание акционеров должно своим решением увеличить номинальную стоимость акций, соответственно увеличив уставный капитал общества, и внести изменения в устав общества.
Тем не менее, нельзя оставить в стороне положения п. 17 "Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии", утвержденных постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) от 17 сентября 1996 г. N 19.
Согласно п. 17 увеличение уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций возможно только за счет:
- средств, полученных акционерным обществом-эмитентом от продажи своих акций сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода);
- остатков фондов специального назначения (фонда накопления, фонда потребления, фонда социальной сферы) общества-эмитента по итогам предыдущего года;
- нераспределенной прибыли этого общества по итогам предыдущего года;
- дивидендов, которые начислены, но не выплачены акционерам и которые могут использоваться для капитализации с согласия акционеров и после удержания и перечисления в бюджет соответствующих налогов;
- средств от переоценки основных фондов акционерного общества-эмитента.
Такое ограничение введено не случайно. Дело в том, что акции, номинальная стоимость которых увеличена, размещены, т.е. принадлежат не обществу, а его акционерам. Поэтому надо было найти такие источники средств, передача которых акционерам путем увеличения номинальной стоимости их акций, свела бы к минимуму потери общества.
Аналогичная ситуация складывается и при увеличении уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций: эти акции не продаются, а распределяются среди всех акционеров. При этом каждому акционеру выдаются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему уже принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций.
Поэтому в п. 5 Стандартов перечислены те же источники средств, за счет которых можно размещать указанные дополнительные акции путем их распределения среди акционеров общества, что и при увеличении номинальной стоимости акций.
2. Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг своим постановлением от 3 апреля 2002 г. N 16/пс "Об эмиссии акций и облигаций, конвертируемых в акции" утвердила "Стандарты эмиссии дополнительных акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов эмиссии".
Действие настоящих Стандартов распространяется, как это следует из их названия, на эмиссию дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции. Эмиссия акций, размещаемых при учреждении акционерных обществ, эмиссия ценных бумаг иностранных эмитентов, эмиссия ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц, а также эмиссия облигаций, условиями размещения которых не предусмотрена возможность их конвертации в акции, регулируется иными Стандартами.
3. Согласно п. 2.1. Стандартов, утвержденных ФКЦБ 30 апреля 2002 г., процедура эмиссии дополнительных акций акционерного общества, размещаемых путем распределения их среди акционеров, включает следующие этапы:
принятие уполномоченным органом акционерного общества решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций;
утверждение уполномоченным органом акционерного общества решения о выпуске дополнительных акций;
подготовка проспекта эмиссии дополнительных акций в случае, если государственная регистрация выпуска дополнительных акций должна в соответствии с настоящими Стандартами сопровождаться регистрацией их проспекта эмиссии;
государственная регистрация выпуска дополнительных акций и в случае, если государственная регистрация выпуска дополнительных акций должна в соответствии с настоящими Стандартами сопровождаться регистрацией их проспекта эмиссии, регистрация их проспекта эмиссии;
изготовление сертификатов акций в случае размещения дополнительных акций в документарной форме и в случае, если государственная регистрация выпуска дополнительных акций сопровождалась регистрацией их проспекта эмиссии, раскрытие информации, содержащейся в проспекте эмиссии акций;
распределение дополнительных акций;
регистрация отчета об итогах выпуска дополнительных акций;
раскрытие информации, содержащейся в отчете об итогах выпуска дополнительных акций в случае, если государственная регистрация выпуска дополнительных акций сопровождалась регистрацией их проспекта эмиссии.
2.2. Решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством распределениях их среди акционеров принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) без учета выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества, если в соответствии с уставом этого акционерного общества совету директоров (наблюдательному совету) предоставлено право принимать такое решение. При этом под выбывшими членами совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества здесь и далее в настоящих Стандартах следует понимать лиц, выбывших из состава совета директоров (наблюдательного совета) в связи с их смертью, признанием их в судебном порядке недееспособными или безвестно отсутствующими, а также лиц, полномочия которых прекращены по решению общего собрания акционеров.
2.3. Решением об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров должны быть определены количество размещаемых обыкновенных и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения дополнительных акций - распределение дополнительных акций среди акционеров, а также могут быть определены иные условия размещения акций, включая дату распределения дополнительных акций или порядок ее определения, имущество (источники собственных средств), за счет которого (которых) осуществляется увеличение уставного капитала.
В случае, если увеличение уставного капитала акционерного общества осуществляется за счет нераспределенной прибыли прошлых лет, указание на это должно содержаться в решении об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров.
В случае, если решением об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров дата распределения дополнительных акций или порядок ее определения, имущество (источники собственных средств), за счет которого (которых) осуществляется увеличение уставного капитала акционерного общества, и иные условия размещения дополнительных акций не определяются, указанные условия размещения дополнительных акций определяются решением о выпуске дополнительных акций.
2.4. Размещение дополнительных (в том числе конвертируемых) акций акционерного общества посредством распределения их среди акционеров этого акционерного общества возможно только за счет следующего имущества (источников собственных средств):
добавочного капитала акционерного общества;
остатков фондов специального назначения акционерного общества по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия;
нераспределенной прибыли акционерного общества прошлых лет.
Сумма, на которую увеличивается уставный капитал акционерного общества за счет его имущества (источников собственных средств), не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов этого акционерного общества и величиной уставного капитала и резервного фонда на момент принятия решения об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров.
2.5. Размещение дополнительных акций посредством распределения их среди акционеров акционерного общества осуществляется всем акционерам - владельцам акций всех категорий (типов) этого акционерного общества. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций.
При распределении дополнительных акций акционерам - владельцам дробных акций, на дробную акцию таким акционерам распределяется часть дополнительной акции, пропорциональная принадлежащей им дробной акции.
Образование дробных акций у акционеров - владельцев целых акций в результате распределения дополнительных акций не допускается.

<< Пред. стр.

стр. 6
(общее количество: 19)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>