<< Пред. стр.

стр. 7
(общее количество: 19)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>


Статья 29. Уменьшение уставного капитала общества

Законом от 7 августа 2001 г. в текст п. 1 ст. 29 внесены дополнения и уточнения. Что же касается п. 2 ст. 29, то в нем сохранено правило, согласно которому решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций или путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества принимается общим собранием акционеров. Вместе с тем, исключена фраза о том, что собрание вносит соответствующие изменения в устав общества.
В п. 1 провозглашается право общества, а в случаях, предусмотренном Законом, - обязанность уменьшить свой уставный капитал. Такая обязанность общества наступает при возникновении обстоятельств, предусмотренных п. 4 ст. 35 Закона. Что же касается права общества уменьшить свой уставный капитал, то оно не безгранично.
Порядок приобретения обществом акций по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала предусмотрен ст. 72 Закона. А его ст. 73 предусмотрены ограничения на приобретение обществом размещенных акций. Такое ограничение, в свою очередь, ограничивает право общества на уменьшение его уставного капитала.
Что же касается способов уменьшения уставного капитала, то он может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения обществом у своих акционеров части акций, в случаях предусмотренным Законом.
Уменьшение уставного капитала в случае приобретения обществом своих акций у акционеров достигается путем их погашения, аннулирования (п. 3 ст. 72 Закона). Однако уменьшение уставного капитала путем приобретения части акций общества и их погашения допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества.
Если же возможность этого уставом не предусмотрена, то, при необходимости, следует внести в устав соответствующее добавление или же произвести уменьшение уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций. Следует учесть, что акционеры могут и не согласиться с тем, что номинальная стоимость их акций будет уменьшена. Так или иначе, но в обоих случаях решение должно принимать общее собрание акционеров.
Согласно п. 1 ст. 29 общество не вправе уменьшать свой уставный капитал в двух случаях:
- если в результате уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определенного ст. 26 Закона, на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества;
- если общество в соответствии с законом обязано уменьшить свой уставный капитал, - на дату государственной регистрации общества.
Напомним читателям, что согласно Федеральному закону от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" осуществляются следующие виды государственной регистрации:
- регистрация юридического лица при его создании;
- регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации;
- регистрация юридического лица в связи с его ликвидацией (что нас в данном контексте не интересует);
- регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица (в акционерном обществе учредительный документ один - его устав).

Статья 30. Уведомление кредиторов об уменьшении уставного капитала общества

Текст п. 1 ст. 30 изложен более подробно, а требования к обществу, принявшему решение об уменьшении своего уставного капитала, в нем ужесточены. Общество теперь не только обязано уведомить кредиторов об уменьшении уставного капитала, но и сообщить о его новом размере. При этом подтверждена обязанность общества опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.
В свою очередь кредиторы общества вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков. При этом, как и в прежней редакции п. 1, на общество не возлагается обязанность исполнить такое требование кредиторов.
Поэтому, если общество откажет кредитору в удовлетворении его требований, последнему ничего не остается, как обратиться с соответствующим иском в суд.
В текст ст. 30 дополнительно внесен п. 2, согласно которому государственная регистрация изменений в уставе общества, связанных с уменьшением его уставного капитала, осуществляется при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящей статьей. Видимо, это является действенным средством, вынуждающим общество соблюдать требования п. 1 ст. 30.

Статья 31. Права акционеров - владельцев обыкновенных акций общества

Законом от 7 августа 2001 г. текст ст. 31 сохранен в прежней редакции. Кроме того, в нее дополнительно внесен п. 3.
1. Согласно п. 1 ст. 31 каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав. Что же такое обыкновенная акция? Прежде чем говорить о том, какими бывают акции, - обыкновенными или еще какими-нибудь, - целесообразно ответить на вопрос - что такое акция безотносительно к ее типу, и только потом переходить к характеристике этих типов акций.
Акция - это ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция размещается акционерным обществом выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
Выпуск акций, иных ценных бумаг - совокупность этих бумаг одного акционерного общества, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам и имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного размещения). Все ценные бумаги одного выпуска должны иметь один государственный регистрационный номер.
Акции делятся на две категории - обыкновенные и привилегированные. Последние могут подразделяться на типы, дающие в соответствии с уставом данного акционерного общества различные права их владельцам. Все акции являются именными, закрепленными за определенными физическими и юридическими лицами. Информация о владельцах акций каждого общества должна быть доступна этому обществу в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца.
Согласно п. 2 статьи 31 каждая обыкновенная акция предоставляет ее владельцу одинаковый объем прав. Акционеры-владельцы обыкновенных акций вправе участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопроса его компетенции, имеет право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.
Что касается п. 3 ст. 31, то он внесен в ее текст не случайно. Дело в том, что конвертация обыкновенных акций в привилегированные получила широкое распространение по одной единственной причине: в отличие от обыкновенных привилегированные акции не дают, за редким исключением, ее владельцам права на участие в общем собрании акционеров с правом голоса.
Для того, чтобы сократить количество участников собрания, особенно акционеров-работников общества, была развернута широкая кампания по конвертации их обыкновенных акций в привилегированные. Закон не предусматривал возможность такой конвертации, но одновременно и не запрещал ее.
Используя это обстоятельство, многие собрания акционеров по инициативе администрации обществ принимали соответствующие решения, используя всевозможные недозволенные, в принципе, приемы, для того, чтобы ограничить участие в собраниях так называемых мелких акционеров, обязательно голосующих против конвертации их обыкновенных акций в привилегированные. Таким образом на собраниях обеспечивалось большинство голосов сторонников конвертации. Для того, чтобы прекратить творящийся произвол, и был внесен в текст ст. 31 соответствующий запрет.
2. Пленум Верховного Суда РФ своим постановлением от 10.10.2001 г. N 12 "О вопросе, возникшем при применении Федерального закона "Об акционерных обществах" дал следующие разъяснения:
при рассмотрении дел об обжаловании решений органов управления акционерного общества судья или суд не вправе запрещать проведение общего собрания акционеров, поскольку это противоречит ст. 31 Конституции Российской Федерации, гарантирующей гражданам Российской Федерации право собираться мирно, без оружия, проводить собрания и демонстрации, шествия и пикетирования, а также нарушает право акционеров, не обжалующих решений органов управления акционерного общества, на участие в общем собрании акционеров, предоставленное им Федеральным законом "Об акционерных обществах" (ст.ст. 31, 32).

Статья 32. Права акционеров - владельцев привилегированных акций общества

Законом от 7 августа 2001 г. в текст ст. 32 внесены изменения и дополнения, о которых будет рассказано в комментарии к этой статье. Предварительно обратим внимание читателей на отличительные особенности привилегированных акций.
В отличие от обыкновенной акции привилегированная акция не дает ее владельцу право голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом. Что же касается права владельца этих акций участвовать в собрании с правом совещательного голоса, т.е. не принимая участия в голосовании, то этот вопрос остается открытым.
При определенных обстоятельствах, как это будет показано, Закон допускает участие владельцев привилегированных акций в голосовании на общем собрании акционеров, в силу чего их акции становятся "голосующими", тогда как обыкновенные акции являются "голосующими" на всех собраниях. Мы обращаем внимание читателей на этот термин для того, чтобы у них не возникали вопросы, когда наряду с двумя категориями акций они узнают еще об одной - голосующей.
Как было показано выше, обыкновенные акции обладают одинаковой номинальной стоимостью, не подразделяются на какие-либо подвиды и предоставляют акционерам - их владельцам одинаковый объем прав.
В отличие от обыкновенных акций привилегированные акции могут и часто подразделяются по их типам. Привилегированные акции разных типов предоставляют акционерам - их владельцам различный объем прав. Именно объем прав, поскольку общее право на получение дивидендов и части имущества общества при его ликвидации предоставляется по всем типам привилегированных акций.
Привилегированные акции разных типов могут различаться по их номинальной стоимости, фиксированной величине выплачиваемых по ним дивидендов, очередности их выплаты, иным правам, закрепленным за ними уставом общества.
Лишая, в основном, владельцев привилегированных акций права на участие в общем собрании акционеров, Закон в то же время ставит их в преимущественное положение по сравнению с владельцами обыкновенных акций, предусмотрев для первых право на фиксированный размер дивиденда и стоимости имущества, распределяемого при ликвидации общества.
Далее мы обращаемся к тексту ст. 32.
1. Согласно прежней редакции п. 1 ст. 32 акционеры-владельцы привилегированных акций имели право голоса на общем собрании акционеров в случая, предусмотренных Законом, а также в тех случаях, когда это право было предусмотрено уставом общества для владельцев определенного типа привилегированных акций.
Согласно новой редакции п. 1 акционеры-владельцы привилегированных акций получают право голоса на общем собрании акционеров только в случаях, прямо указанных Законом. Таким образом, акционерные общества лишились права по своему усмотрению предоставлять право голоса акционерам-владельцам привилегированных акций, не только приравнивая их тем самым по правам к владельцам обыкновенных акций, но даже ставя их в преимущественное положение по отношению к последним.
2. Текст абз. 1 п. 2 ст. 32 сохранен в прежней редакции. Им для владельцев привилегированных акций предусмотрен, в отличие от владельцев обыкновенных акций, особый порядок определения размера дивидендов и (или) стоимости, выплачиваемой при ликвидации общества (ликвидационная стоимость), что общество обязано отразить в своем уставе. В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) ликвидационная стоимость, выплачиваемая по привилегированным акциям каждого типа. Они определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости таких акций.
Возможен и иной вариант: размер дивиденда и ликвидационной стоимости может быть применен теми обществами, которые не хотят брать на себя твердые обязательства по отношению к владельцам привилегированных акций по различным причинам. Во-первых, нельзя заранее, вперед на ряд лет, предвидеть, каким будет финансовое состояние общества в будущем.
К тому же само по себе дело с определением ликвидационной стоимости - в твердой сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций - является не простым. Представляется, что реально это можно сделать не заранее, а уже в преддверии ликвидации общества. Формально же это можно сделать, и делается, проставляя в устав весьма приблизительные цифры.
В момент разработки устава или внесения в него изменений и дополнений эти цифры никого, даже заинтересованных в их величине акционеров, неособенно волнуют. Они должны быть, в принципе, такими, чтобы не вызвали недоуменных вопросов у участников общего собрания акционеров, поддавались какому-либо обоснованию, не более. Причина такого отношения к этим цифрам, величинам заключается в невозможности заранее предугадать всю гамму условий, в которых будет развиваться акционерное общество в перспективе, его способность успешно или безуспешно действовать на рынке и т.д.
В конечном счете определенная в уставе величина ликвидационной стоимости никого ни к чему не обязывает. При ликвидации общества практически никто не будет нести ответственности, если после удовлетворения требования кредиторов владельцы привилегированных акций не получат ничего или получат какую-то минимальную сумму.
Поэтому, скорее всего, речь может идти об установлении порядка определения ликвидационной стоимости: в принципе возможно установить долю владельцев привилегированных акций в имуществе, оставшемся после удовлетворения требований кредиторов и завершения расчетов, связанных с выплатой по акциям, которые должны быть выкуплены согласно статье 75 Закона. Эта общая доля владельцев привилегированных акций при ликвидации общества может быть распределена между ними, исходя из общего количества акций и номинальной стоимости акций каждого типа.
Во-вторых, не участвуя, как правило, в общих собраниях акционеров и не имея возможности влиять на принимаемые ими решения, владельцы привилегированных акций стали как бы акционерами второго сорта, с мнением которых можно не считаться. Тем более, давать им гарантию на получение дивидендов, ставя их в преимущественное положение по отношению к владельцам обыкновенных акций, имеющим право голосовать на каждом собрании. Такое отношение к владельцам привилегированных акций сложилось, в основном, потому что их большинство составляют лица, получившие свои акции бесплатно при приватизации государственных и муниципальных предприятий.
В целях защиты интересов владельцев привилегированных акций п. 2 статьи 32 предусмотрено, что владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.
Отсюда прямо следует, что фиксированный размер дивиденда по привилегированным акциям может и не устанавливаться, хотя в пункте 2 утверждается обратное. Таким образом, положения п. 2 противоречат друг другу.
Значительные изменения в соответствии с Законом от 7 августа 2001 г. претерпели права акционеров-владельцев привилегированных акций, по которым не определены размер дивиденда и ликвидационная стоимость.
Так, согласно ранее действующей редакции аб. 2 п. 2 было предусмотрено, что в случаях, когда уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, то уставом общества должна быть также установлена очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости.
Согласно же новой редакции аб. 2 п. 2 очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости устанавливается уставом общества только по тем привилегированным акциям, по которым определены размеры дивиденда и ликвидационной стоимости.
Таким образом, акционеры-владельцы привилегированных акций, права которых нарушены тем, что по их акциям не определены размеры дивиденда и ликвидационной стоимости, лишились еще одного права, которым они раньше обладали. Они теперь исключены из общего порядка получения дивидендов и ликвидационной стоимости, который раньше применялся в отношении всех без исключения акционеров-владельцев привилегированных акций.
Изменения коснулись также и текста аб. 3 п. 2. В нем уточнен порядок выплаты дивидендов по кумулятивным акциям, т.е. таким акциям, выплата дивидендов по которым может быть отложена.
Согласно новой редакции аб. 3 п. 2 дивиденды по кумулятивным акциям должны накапливаться и выплачиваться не позднее срока, определенного уставом общества. Если же такой срок уставом не установлен, то привилегированные акции кумулятивными не являются. Это означает, что дивиденды по таким акциям должны выплачиваться после их объявления, не накапливаться.
При практическом применении данной нормы могут возникнуть проблемы, требующие решения. Во-первых, очевидно, что нельзя ущемлять уже установленные права акционеров. Поэтому объявлять тот или иной тип акций кумулятивными возможно лишь одновременно с принятием решения об их размещении и в рамках такого решения. Покупатель таких акций должен знать, что предлагаемые ему акции уже являются кумулятивными.
Внесение в Устав акционерного общества положения о кумулятивных акциях можно рассматривать как ограничение прав определенной группы акционеров, что дает им согласно пункту 4 ст. 32 Закона право голоса на собрании, которое должно принять соответствующее решение.
Требования акционеров-владельцев привилегированных акций на собрании могут быть различными. Они могут потребовать, например, установления предельного срока накопления дивидендов, ограничения суммы накопления, выплаты процентов по ней, создания согласно пункту 2 статьи 42 Закона специального фонда с особым порядком его формирования для выплаты дивидендов по привилегированным акциям определенного типа (типов).
Если же акционеры-владельцы привилегированных акций против внесения в устав общества положения о кумулятивных акциях или не согласны с предлагаемым порядком накопления и последующей выплаты дивидендов, они могут потребовать у общества выкупа их акций согласно пункту 1 статьи 76 Закона, проголосовав против решения собрания или не приняв участия в голосовании.
В связи со сложностью проблемы включения в устав общества положения о кумулятивных акциях, опасностью для него выкупа акционерами значительной части акций целесообразно обратить внимание читателей на то обстоятельство, что норма о кумулятивных акциях, предусмотренная пунктом 2 статьи 32 Закона, не является обязательной для применения. Если же общее собрание акционеров решит включить ее в устав общества, то это необходимо сделать таким образом, чтобы не ущемить права акционеров-владельцев привилегированных акций.
3. Положения аб. 4 п. 2 ст. 32, лишь провозглашавшие право общества на определение в его уставе возможности конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов, получили развитие в особом пункте 3 ст. 32.
Согласно п. 3 уставом общества может быть предусмотрена конвертация привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров - их владельцев или конвертация всех акций этого типа в срок, определенный уставом общества.
Как следует из этого текста, в уставе общества может быть закреплен один из следующих вариантов конвертации привилегированных акций.
1. Уставом общества может быть предусмотрена конвертация привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иного типа. Такая конвертация может иметь место только по требованию владельцев указанных акций, во-первых, и осуществляться только в отношении акций, принадлежащих этим акционерам, во-вторых. Если например, владельцам указанных акций принадлежит 40 акций типа "А" из общего количества акций типа "А" - 1000, то конвертируются в данном случае 40 акций.
2. Уставом общества может быть предусмотрена конвертация всех привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов.
Независимо от того, какой из этих двух вариантов будет включен в устав, им должны быть определены порядок конвертации акций, в том числе количество, категория (тип) акций, в которые они конвертируются, и иные условия конвертации. Изменение указанных положений устава после принятия решения, являющегося основанием для размещения конвертируемых привилегированных акций, не допускается.
Последнее означает, что общее собрание акционеров в дальнейшем не вправе вносить какие-либо изменения в устав общества, касающиеся возможности и порядка конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов.
Нельзя не обратить внимания на последний абзац п. 3, которым запрещается конвертация привилегированных акций в облигации и иные ценные бумаги, за исключением акций. Не менее важным является положение о том, что конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции и привилегированные акции иных типов допускается только в том случае, если это предусмотрено уставом общества, а также при реорганизации общества в соответствии с Законом.
4. Случаи, в которых акционеры-владельцы привилегированных акций получают право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса, приведены в п.п. 4 и 5 ст. 32.
1. Владельцы всех типов привилегированных акций участвуют в собрании с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества.
2. Акционеры-владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права этих акционеров.
К таким вопросам, в частности, относится определение или увеличение размера дивиденда и (или) определение или увеличение ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставление акционерам-владельцам привилегированных акций иного типа преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.
3. Акционеры-владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда, по которым определен в уставе общества, за исключением владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа.
Право акционеров-владельцев привилегированных акций такого типа участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере.
Как следует из приведенного выше текста, право на участие в собрании акционеры-владельцы привилегированных акций (за исключением владельцев кумулятивных акций) получают независимо от того, был ли включен в повестку дня годового собрания вопрос о выплате им дивидендов или нет. Важно лишь, чтобы годовое собрание состоялось: именно на нем согласно подпункту 11 п. 1 статьи 48 Закона должен рассматриваться вопрос о выплате (объявлении) дивидендов.
4. Акционеры-владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов. Право таких акционеров участвовать в общем собрании акционеров прекращается с момента выплаты всех накопленных по указанным выше акциям дивидендов в полном размере.
Как следует из приведенного текста, акционеры-владельцы кумулятивных акций определенного типа получают право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым собранием, но не за всяким годовым собранием, а только за таким, на котором должно было быть принято решение о выплате по акциям этих акционеров накопленных дивидендов в полном размере. Но такое решение собранием принято не было, или же было принято решение о неполной выплате дивидендов.
В приведенном выше тексте нет ответа на вопрос - а каким образом возможно зафиксировать, что собрание должно было решить вопрос о выплате дивидендов владельцам кумулятивных акций? Для этого следует обратиться к положениям п. 2 ст. 32, согласно которым накопленный дивиденд по кумулятивным привилегированным акциям определенного типа выплачивается не позднее срока, определенного уставом общества.
Тем не менее, может возникнуть коллизия. С одной стороны, уставом определен срок выплаты дивидендов по кумулятивным акциям, с другой - Закон допускает возможность того, что срок выплаты может быть нарушен. Причины этого могут быть самые разные. Например, непредсказуемость поведения общего собрания акционеров, - коллегиального органа, участники которого не отвечают за принятые ими решения.
Собрание принимает все свои решения самостоятельно, и никто не в состоянии навязать ему то или иное решение. Поэтому включить в повестку дня годового собрания вопрос о выплате накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям еще далеко не означает, что собрание решит данный вопрос положительно.
Вместе с тем, решение вопроса о выплате накопленных дивидендов зависит в первую очередь от совета директоров общества. Собрание может принять решение о выплате накопленных дивидендов в том случае, если конкретно этот вопрос включен в разосланную акционерам повестку дня годового общего собрания акционеров.
В связи с изложенным заметим, что с точки зрения интересов владельцев кумулятивных акций желательно внести в устав общества положение, обязывающее совет директоров выносить на решение общего собрания акционеров вопрос о выплате накопленных по таким акциям дивидендов по истечении определенного срока.
При этом необходимо иметь в виду, что установление в уставе общества предельного срока накопления дивидендов может дать владельцам кумулятивных акций какие-то гарантии, что их интересы будут соблюдаться. Вместе с тем, при нарушении обществом такого срока акционеры получают возможность обратиться в суд.

Статья 33. Облигации и иные эмиссионные ценные бумаги общества

В текст ст. 33 Законом от 7 августа 2001 г. внесены дополнения и изменения, о которых будет сказано в настоящем комментарии.
1. Согласно п. 1 ст. 33 общество вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации о ценных бумагах.
1. Согласно ранее действующей редакции п. 1 общество было вправе размещать такие ценные бумаги, если это было предусмотрено его уставом. Теперь такое ограничение снято.
2. В прежнем тексте п. 1 речь шла просто о ценных бумагах, а теперь - об эмиссионных ценных бумагах, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации о ценных бумагах. Что такое ценная бумага вообще и эмиссионная ценная бумага, в частности?
Определение ценной бумаги, ее виды, требования к ценной бумаге, субъекты прав, удостоверяемые ею, передача прав по ценной бумаге и другие ее особенности приводятся в ст.ст. 142-149 ГК РФ.
В частности, согласно его ст. 142 ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.
С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.
К ценным бумагам согласно его ст. 143 относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.
Согласно ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"*(48) эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:
- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Федеральным законом "О рынке ценных бумаг" формы и порядка;
- размещается выпусками;
- имеет равные объемы и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
2. Согласно п. 2 ст. 33 размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг (как и до вступления в силу Закона от 7 августа 2001 г.) осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Это "иное" содержится в дополнительно внесенном в текст п. 2 абзаце:
- размещение обществом облигаций, конвертируемых в акции, и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия решения о размещении облигаций, конвертируемых в акции, и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
Таким образом, право принятия решения о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, не конвертируемых в акции общества, принадлежит совету директоров (наблюдательному совету) общества (аб. 1 п. 2).
Если же речь идет о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, то решение по этому вопросу принимает общее собрание акционеров. Вместе с тем, в соответствии с уставом общества это право общего собрания акционеров может быть передано совету директоров (наблюдательному совету) общества.
3. Текст п.п. 3 и 4 ст. 33 изменений по существу не претерпел. В него внесены некоторые уточнения. В частности, слово "выпуск" заменен словом "размещение". Это вполне оправдано, поскольку в данном контексте слово "размещение" точно отражает смысл предоставленных обществу прав.
Согласно ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг размещение эмиссионных ценных бумаг - их отчуждение первым владельцем (в данном случае акционерным обществом) путем заключения гражданско-правовых сделок.
В свою очередь, выпуск ценных бумаг - совокупность ценных бумаг одного эмитента (в данном случае акционерного общества), обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам и имеющих одинаковые условия первичного размещения. Все бумаги одного выпуска должны иметь один государственный регистрационный номер.
Таким образом термины "выпуск" и "размещение" обозначают различные понятия. Применение термина "размещение" в тексте ст. 33 означает, что обществу предоставляется право не только выпускать эмиссионные ценные бумаги, но и отчуждать их путем заключения гражданско-правовых сделок.
4. Статья 33, провозглашая право акционерного общества размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги, регламентирует в самом общем виде порядок размещения облигаций. Что же касается иных эмиссионных ценных бумаг, то о них только упоминается.
Это сделано, видимо, потому, что по мнению авторов Закона облигация является наиболее привлекательной для инвесторов формой вклада капитала. К тому же основными правовыми актами, регламентирующими эмиссию ценных бумаг, являются Закон о рынке ценных бумаг и иные правовые акты о ценных бумагах.
Что же касается облигации, то ее определение дается в ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг. Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее держателя на получение от эмитента облигации в обусловленный ею срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может предусматривать иные имущественные права ее держателя, если это не противоречит законодательству Российской Федерации.
Нельзя не обратить внимание на то обстоятельство, что согласно п. 3 ст. 33 Закона возможно размещение таких облигаций, по которым не выплачиваются проценты. Держатель таких облигаций вправе претендовать только на возмещение номинальной стоимости облигации по окончании срока, на который она размещена.
Ст. 33 предусмотрены определенные правила размещения облигаций. Так, общество вправе выпускать облигации, обеспеченные залогом определенного имущества общества, либо облигации под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами, и облигации без обеспечения. При этом выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.
Облигация должна иметь номинальную стоимость, а номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций. Выпуск обществом облигаций допускается лишь после полной оплаты уставного капитала общества.
Особое ограничение установлено на выпуск облигаций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества. Общество не вправе размещать такие ценные бумаги, если количество объявленных его уставом акций общества определенных категорий и типов меньше количества этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие ценные бумаги.
Однако следует иметь в виду, что эти правила не являются исчерпывающими. При размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг следует в первую очередь руководствоваться положениями Закона о рынке ценных бумаг, иными правовыми актами о ценных бумагах.
Порядок эмиссии облигаций (не конвертируемых в акции) и их проспектов эмиссии регламентируется Стандартами эмиссии облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденными постановлением ФКЦБ от 19 октября 2001 г. N 27 "Об утверждении Стандартов эмиссии облигаций и их проспектов эмиссии".
Что же касается эмиссии облигаций, конвертируемых в акции, то ее порядок определен постановлением ФКЦБ от 30 апреля 2002 г. N 16/пс "Об эмиссии акций и облигаций, конвертируемых в акции".
В соответствии с п. 2 ст. 47 и п. 3 ст. 52 Закона ФКЦБ приняло постановление от 31.03.2002 г. N 17/ПС "Об утверждении положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров".
Текст этого постановления приводится в приложении N 3 к настоящему комментарию. Соответствующими разделами положения следует руководствоваться при применении ст.ст. 49-63, 66, 76 Закона.
Обратим внимание читателей на то обстоятельство, что согласно п. 3.6 Положения годовой отчет общества, выносимый на утверждение годового общего собрания акционеров, должен содержать, в том числе сведения о соблюдении обществом Кодекса корпоративного поведения. Указанный Кодекс утвержден постановлением ФКЦБ от 12.04.2002 г. N 19.

Статья 34. Оплата акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества при их размещении

Текст ст. 34 Законом от 7 августа 2001 г. изложен полностью в новой редакции. Он изложен в достаточно полно и подробно. Тем не менее, представляется целесообразным обратить внимание читателей на его некоторые особенности.
1. В новой редакции п. 1 ст. 34 изменены сроки оплаты акций, распределенных при учреждении общества среди его учредителей.
Согласно порядку, действовавшему до 1 января 2002 г., акции общества при его учреждении должны были быть полностью оплачены в течение срока, определенного уставом общества, при этом не менее 50 процентов уставного капитала общества должно было быть оплачено к моменту регистрации общества, а оставшаяся часть - в течение года с момента его государственной регистрации.
Согласно новой редакции п. 1 ст. 34 акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. При этом не менее 50 процентов этих акций должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.
Вместе с тем введена новая норма: акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. Безусловно, это стимулирует учредителей как можно скорее полностью оплатить свои акции.
Изменения коснулись и санкций, налагаемых на учредителей общества при неполной оплате в установленный срок акций. Согласно ранее действовавшему порядку в случае неполной оплаты акций в установленные сроки, акция поступала в распоряжение, значит в собственность, общества.
Согласно новой редакции п. 1 ст. 34 в случае неполной оплаты акций в течение установленного срока право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу.
Изменен и порядок наложения взысканий в виде штрафа на учредителей, не оплативших в срок свои акции. В прежней редакции ст. 33 наложение взыскания производилось, если это было предусмотрено уставом общества. Согласно новой редакции п. 1 ст. 34 взыскание производится, если это предусмотрено договором о создании общества.
В п. 1 ст. 34 дополнительно включен аб. 5, согласно которому акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости не позднее одного года после их приобретения обществом, в противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала.
Если общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.
Заметим, что в данном контексте, когда речь идет об учреждении общества, норма о возможной ликвидации общества введена впервые. Она существенно ужесточает требования, предъявляемые к учредителям общества, самому обществу, затрудняя тем самым создание обществ учредителями, не обладающими для этого необходимыми средствами.
Новой редакций п. 1 коренным образом изменен и порядок оплаты дополнительных акций, т.е. таких акций, которые размещаются уже после государственной регистрации общества. Теперь дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты (об открытой и закрытой подписке на акции см. ст. 39 Закона).
2. В п. 2 ст. 34 содержится новое правило о форме оплаты акций и иных эмиссионных ценных бумаг, размещаемых обществом. Теперь только оплата акций может осуществляться не только деньгами, но и ценными бумагами, другими вещами и имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку. Что же касается иных эмиссионных ценных бумаг, то их оплата может осуществляться только деньгами.
При этом форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций - решением об их размещении.
Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества. Здесь, заметим, речь идет об оплате дополнительных акций общества, тех, которые размещаются после его государственной регистрации.
Во всех случаях, когда акции оплачиваются вещами или имущественными правами, возникает вопрос об их денежной оценке. Пунктом 3 ст. 34 предусматриваются два способа оценки имущества, имущественных и иных прав:
- денежная оценка имущества и имущественных прав, иных прав, вносимых в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между его учредителями;
- денежная оценка имущества и иных прав, вносимых в оплату дополнительных акций, производится советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77 Закона.
При этом, как при оплате неденежными средствами акций при учреждении общества, так и при оплате неденежными средствами дополнительных акций должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

Статья 35. Фонды и чистые активы общества

В текст ст. 35 Законом от 7 августа 2001 г. внесены изменения и дополнения, о которых будет сказано в комментарии к настоящей статье.
1. Прежде чем переходить к комментарию текстов п.п. 1 и 2 ст. 35, речь в которых идет о формировании фондов общества, целесообразно дать определение понятия "фонда общества". Это следует сделать потому, что подчиняясь необходимости выполнения положений п.п. 1 и 2 и приступая к формированию фондов, целесообразно исходить из вполне определенных представлений об их экономической сущности - что такое фонд общества, зачем он создается, из каких источников и в каком порядке он формируется, на какие цели расходуется.
В самом общем виде фонды - это часть денежных средств общества. Фонд, в свою очередь, это некоторая сумма денег, учитываемая на отдельном счете. Она имеет строго целевое назначение и определенные источники формирования. Таким образом посредством фондов гарантируется расходование закрепленных в них средств по наиболее важным для общества направлениям.
Закрепляя часть денежных средств в фондах, общество тем самым предотвращает возможность использования финансовых ресурсов, аккумулированных в фондах, на иные, второстепенные цели, различного рода непроизводительные расходы со стороны исполнительного органа общества, вводит тем самым действия администрации по расходованию значительной части денежных средств общества в определенные им границы. Вместе с тем, использование фондов целевого назначения - это средство планирования расходов и действенное средство контроля за правильностью использования финансовых ресурсов общества.
Акционерное общество вправе создавать и иные фонды специального назначения, например фонд развития производства, фонд потребления, фонд социальной сферы, что должно найти отражение в его уставе.
Как было отмечено выше, каждый фонд формируется из определенных источников. Например, фонд развития производства формируется за счет амортизационных отчислений и чистой прибыли, фонд социальной сферы - за счет чистой прибыли и т.д. По мере расходования средств фондов они возобновляются. Величина ежегодных отчислений в фонды определяется годовым общим собранием акционеров общества. При этом должно стать общим правилом, что средства фондов перераспределению в другие фонды не подлежат, за исключением особо оговоренных случаев.
Что же касается непосредственно текста п.п. 1 и 2 ст. 35, то следует отметить, что резервный фонд общества создается в обязательном порядке. Его размер определяется уставом общества, но должен быть не менее 5 процентов его уставного капитала. Обратим внимание читателей на то обстоятельство, что согласно ранее действующей редакции п. 1, резервный фонд должен был составлять не менее 15 процентов уставного капитала общества.
Резервный фонд формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений в резервный фонд также определяется уставом общества. Однако он не может быть менее 5 процентов от чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества.
Резервный фонд общества имеет строго целевое назначение: он предназначен для покрытия его убытков, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в предусмотренных Законом случаях, если общество не располагает иными средствами. Решения об использовании средств резервного и иных фондов принимает совет директоров (наблюдательный совет) общества (подпункт 12 п. 1 ст. 65 Закона).
Согласно п. 2 ст. 35 обществу предоставлено право сформировать специальный фонд акционирования работников общества. Этот фонд формируется из чистой прибыли общества и предназначен исключительно для приобретения акций общества, продаваемых акционерами этого общества для последующего размещения его работникам общества.
Согласно дополнительно включенному в текст п. 2 абзацу 2 при возмездной реализации работникам общества акций, приобретенных за счет средств фонда акционирования работников общества, вырученные средства направляются на формирование указанного фонда.
Отсюда, в частности, следует, что акции, приобретенные обществом за счет средств указанного фонда, могут распределяться среди его работников безвозмездно.
2. В п.п. 3-5 ст. 35 речь идет о том, что общество обязано поддерживать определенное соотношение между величиной его уставного капитала и величиной чистых активов общества. Что же такое чистые активы общества и, в первую очередь, активы общества?
Активы - это имущество общества, выраженное в стоимостной форме. Они подразделяются на материальные, финансовые и нематериальные. К материальным активам относятся:
- право на пользование землей;
- здания и сооружения производственного и непроизводственного назначения;
- административные, жилые, детские, учебные, лечебные, оздоровительные и иные здания, находящиеся на балансе общества;
- установленное и неустановленное производственное оборудование;
- движимое имущество непроизводственного назначения;
- запасы сырья, топлива и полуфабрикатов (на складах, в цехах и в дороге), готовой продукции;
- имущество, основные средства, здания и сооружения, земельные участки, сданные в аренду;
- принадлежащие обществу филиалы, дочерние компании, если они не имеют статуса юридического лица, а их балансы не разделены с балансом общества.
Финансовые активы включают: кассовую наличность; депозиты в банках; вклады, чеки, страховые полисы; вложения в ценные бумаги; обязательства других предприятий и организаций по выплате средств за поставленную продукцию (коммерческий кредит), оказание услуг по государственным программам; потребительский кредит; портфельные вложения в акции иных предприятий; пакеты акций других акционерных обществ, дающие право контроля; паи или долевые участия в деятельности других предприятий. Нематериальные активы - это часть имущества общества, представленного принадлежащими ему партнерами, лицензиями и другими правами на интеллектуальную собственность, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием, иные имущественные права, товарные знаки, приобретенные или арендованные брокерские места, программы для расчетов на ЭВМ и др.
В свою очередь, чистые активы - это величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества суммы его обязательств. Стоимость чистых активов акционерного общества определяется в соответствии с общим приказом Министерства финансов РФ (N 71) и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг N 149 от 5 августа 1996 г. "О порядке оценки стоимости чистых активов акционерных обществ".
Между величиной активов и величиной уставного капитала общества существует определенная зависимость. При учреждении общества величина уставного капитала определяется и фиксируется в уставе общества в соответствии с суммой номинальных стоимостей всех акций, распределенных на основе договора о создании общества между его учредителями. Эти величины равны. Таким образом, размер уставного капитала определяется при учреждении общества как сумма номинальных стоимостей размещенных им акций.
После государственной регистрации общества средства, полученные обществом при размещении акций, начинают расходоваться им на различные нужды. Если они расходуются рационально и доходы общества превышают его расходы, то увеличивается имущество общества, имеющее денежную оценку, - его активы, величина которых со временем начинает превышать размер уставного капитала.
Если же общество расходует полученные при размещении акций средства нерационально и его расходы превышают доходы, то активы становятся меньше уставного капитала. Как видим, размер уставного капитала является относительно стабильной величиной: он изменяется время от времени на ту или иную величину в порядке, предусмотренном Законом. В отличие от размера уставного капитала общества его активы являются переменной величиной, зависящей от результатов производственной, хозяйственной, финансовой и иных видов деятельности общества.
Положения п. 4 ст. 35 обязывают акционерное общество уменьшать величину уставного капитала в указанных в ней случаях. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества (на годовом общем собрании акционеров), или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала (ст.ст. 29 и 30 Закона) до величины, не превышающей стоимости его чистых активов.
Если же в указанные выше сроки стоимость чистых активов общества оказывается меньше минимального размера уставного капитала, указанного в ст. 26 Закона, общество обязано принять решение о своей ликвидации (п. 5 ст. 35).
Текст п. 6 ст. 35 полностью изложен в новой редакции. Теперь кредиторам предоставлено право требовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения им убытков в случае, если общество в разумный срок не примет решение об уменьшении своего уставного капитала или о ликвидации.
В этих случаях соответствующие органы вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества. Что же касается кредиторов и акционеров общества, то теперь они лишены права требовать ликвидации общества в судебном порядке.

Глава IV. Размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг

В Главе IV приводится порядок определения цены размещаемых обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг, их размещения, обеспечения прав акционеров при размещении акций и иных ценных бумаг.

Статья 36. Цена размещения акций общества

Текст ст. 36 Законом от 7 августа 2001 г. изложен в новой редакции.
1. Пунктом 1 ст. 36 предусмотрен особый порядок оплаты акций при учреждении общества. Оплата акций общества при его учреждении производится его учредителями по цене не ниже их номинальной стоимости. Такая норма введена, видимо, для того, чтобы у учредителей общества не возник соблазн приобретать акции учреждаемого ими общества по цене ниже их номинальной стоимости.
Вместе с тем, формула "не ниже номинальной стоимости" означает, что акции можно продавать и выше их номинальной стоимости. Безусловно, что это не коснется учредителей общества. Однако на стадии разработки договора о создании общества в число учредителей могут быть привлечены дополнительно и иные лица, которые готовы купить акции по цене выше их номинала.
2. Согласно п. 2 ст. 36 цена размещения дополнительных акций общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77 Закона, т.е. по рыночной стоимости, но не ниже номинальной стоимости акций.
Если же акционеры общества обладают преимущественным правом приобретения дополнительных акций, то они могут приобрести эти акции по цене ниже той, по которой акции приобретают другие лица, но не более чем на 10 процентов.

Статья 37. Порядок конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг общества

Законом от 7 августа 2001 г. текст ст. 37 изложен в новой редакции, более подробно регламентирующей порядок конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг. Такой порядок согласно п. 1 ст. 37 устанавливается:
- в отношении конвертации привилегированных акций - уставом общества. Напомним читателям, что привилегированные акции могут быть конвертированы в обыкновенные акции и привилегированные акции иных типов;
- в отношении конвертации облигаций и иных, за исключением акций, эмиссионных ценных бумаг - решением об их выпуске. Облигации и иные эмиссионные ценные бумаги могут быть конвертированы в акции.
Размещение акций общества в пределах количества объявленных акций, необходимого для конвертации в них размещенных обществом конвертируемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества, проводится только путем такой конвертации.
Согласно п. 2 ст. 37 условия и порядок конверации акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества при его реорганизации определяются соответствующими решениями и договорами в соответствии с настоящим Федеральным законом (см. ст.ст. 16-19 Закона).

Статья 38. Цена размещения эмиссионных ценных бумаг

Законом от 7 августа 2001 г. название ст. 38 и полностью ее текст изложены в новой редакции.
Пунктом 1 ст. 38 установлен единый порядок оплаты эмиссионных ценных бумаг общества, размещаемых посредством подписки. Оплата осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77 Закона, т.е. по рыночной цене.
Не менее важным является установление порядка, согласно которому оплата эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене не н иже номинальной стоимости акций, в которые конвертируются такие ценные бумаги.
Исключение из общего правила определения цены размещения эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, согласно п. 2 ст. 38 сделано для акционеров общества при осуществлении ими преимущественного права приобретения таких ценных бумаг.
Нельзя также не отметить, что в ранее действовавшей редакции ст. 38 речь шла о цене размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. В новой редакции ст. 38 речь идет также о цене ценных бумаг, не конвертируемых в акции.

Статья 39. Способы размещения обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества

Законом от 7 августа 2001 г. редакция ст. 39 полностью изложена в новой редакции.
Уточнено также название статьи. Это объясняется тем, что ранее действовавшая редакция ст. 39 регламентировала способы размещения акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции. А в новой редакции ст. 39 регламентируются способы размещения и тех эмиссионных ценных бумаг, которые не конвертируются в акции.
1. Согласно п. 1 ст. 39 общество вправе осуществлять размещение дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг посредством подписки на них и путем их конвертации. Если же имеет место увеличение уставного капитала общества за счет его имущества (п. 5 ст. 28 Закона), то дополнительные акции распределяются среди акционеров общества.
В п. 2 ст. 39 раскрывается порядок размещения акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Размещение всех этих ценных бумаг может осуществляться по выбору общества путем как открытой, так и закрытой подписки. При этом открытое общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. Вместе с тем, уставом общества и правовыми актами Российской Федерации может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки открытыми обществами.
В свою очередь, закрытое общество не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Как следует из текста п. 2, им регламентируется порядок размещения акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Что же касается эмиссионных ценных бумаг, не конвертируемых в акции, то на них положения п. 2 не распространяются.
Отсюда следует, что акционерное общество как открытое, так и закрытое, вправе размещать свои эмиссионные ценные бумаги, не конвертируемые в акции, посредством открытой и закрытой подписки. Такая точка зрения находит свое подтверждение также в тексте п. 1 ст. 33 настоящего Закона: общество вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.
На это обстоятельство следует обратить особое внимание, поскольку на лиц, виновных в нарушении такого правила, налагаются в соответствии с законом штрафные санкции. Согласно ст. 12 Федерального закона от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (его региональное отделение) налагает штрафы на должностных лиц в размере до 200 минимальных размеров оплаты труда, на юридических лиц или индивидуальных предпринимателей в размере 10 000 минимальных размеров оплаты труда за публичное размещение, рекламу и предложение в любой иной форме ценных бумаг и документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства, но при этом не являющихся ценными бумагами в соответствии с законодательством Российской Федерации, в нарушение требований, установленных пунктом 1 ст. 4 и пунктом 1 ст. 5 настоящего Федерального закона.
Указанные выше требования весьма категоричны. Согласно п. 1 ст. 4 этого Закона запрещается рекламировать и (или) предлагать неограниченному кругу лиц ценные бумаги эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации о ценных бумагах для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги.
Согласно же п. 1 ст. 5 указанного Закона на рынке ценных бумаг запрещаются публичное размещение, реклама и предложение в любой иной форме неограниченному кругу лиц ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию; ценных бумаг, публичное размещение которых запрещается или не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также документов, удостоверяющих денежные и иные обязательства, но при этом не являющихся ценными бумагами в соответствии с законодательством Российской Федерации.
2. Положения п. 3 ст. 39 регламентируют порядок принятия решения о размещении акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством закрытой подписки. Такое размещение акций осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем:
- размещения дополнительных акций;
- размещения эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции.
Решение принимается большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества. При этом отметит, что в ранее действовавшей редакции ст. 39 такая норма отсутствовала: решение об увеличении уставного капитала общества принималось общим собранием акционеров простым большинством голосов, если уставом общества для этого случая не предусматривалось квалифицированное большинство голосов.
Положения п. 3 ст. 39 распространяются и на закрытые акционерные общества: они вправе размещать акции и иные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, посредством закрытой подписки.
Положения п. 4 ст. 39 на закрытые общества не распространяются, как это следует из текста аб. 2 п. 2 комментируемой статьи. Текст п. 4 регламентирует порядок принятия решения общим собранием акционеров открытого акционерного общества при размещении посредством открытой подписки обыкновенных акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции. Этот порядок применяется в случаях, когда:
- размещение обыкновенных акций составляет более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций общества;
- размещение иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, составляет более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций.
Решение по этим вопросам принимается только общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Отметим, что в ранее действовавшей редакции ст. 39 положения п. 4 не содержалось размещения эмиссионных ценных бумаг и порядок защиты прав инвесторов на рынке ценных бумаг.
К правовым актам, о которых речь идет в п. 5 ст. 39, относятся Федеральный закон от 20 марта 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"; Федеральный закон от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг"; Стандарты эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные постановление ФКЦБ от 17 сентября 1996 г. N 19 (в редакции постановления от 11 ноября 1998 г. N 48), а также иные правовые акты.

Статья 40. Обеспечение прав акционеров при размещении акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции

Законом от 7 августа 2001 г. текст ст. 40 полностью изложен в новой редакции.
1. Согласно п. 1 ст. 40 акционером открытого общества предоставлено право на преимущественное, первоочередное приобретение размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа).
В прежней редакции п. 1 это право акционеров возникало при соблюдении ряда условий. В частности, оно должно было быть предусмотрено уставом общества.
В новой редакции п. 1 нет ответа на вопрос, на какое количество ценных бумаг могут претендовать акционеры, не владеющие этими ценными бумагами? Ведь право акционеров на преимущественное приобретение акций возникает, если они уже владеют акциями соответствующей категории (типа).
В сложившейся ситуации возможно, что все акционеры получают преимущественное право на приобретение ценных бумаг, независимо от количества, категорий (типов) принадлежащих им акций. В этом случае преимущественное право проявляется только по отношению к лицам, не являющимися акционерами общества.
Возможен и иной вариант: акционеры получают преимущественное право на приобретение ценных бумаг, если размещаемые обществом ценные бумаги конвертируются именно в те акции, которыми уже владеют. Так или иначе, но вопрос о реализации права акционеров на преимущественное приобретение ценных бумаг должен быть решен уставом общества.
2. Вопросы возникают и при прочтении аб. 2 п. 1. Во-первых, не ясно, идет ли здесь речь об открытом акционерном обществе, как это имеет место в абзаце 1, или же имеются в виду как открытое, так и закрытое общества? Внесение ясности в этот вопрос имеет принципиально важное значение для акционеров закрытых обществ. От ответа на него зависит, - вправе ли они или не вправе применять положения абзаца 2 п. 1 ст. 40.
Во-вторых, как следует из текста первого предложения аб. 2, акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, имеют преимущественное право приобретения указанных акций и ценных бумаг, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа). В связи с текстом первого предложения аб. 1, приведенного здесь в виде, облегчающем его понимание, возникают вопросы.
1. Значит ли это, что акционеры, голосовавшие "за" по указанному вопросу, поставлены в лучшее или худшее положение по сравнению с теми акционерами, которые не голосовали вообще или голосовали против? Если та или иная группа акционеров поставлена по отношению к другой в неравное положение, то это является санкцией за то, что акционер по своему усмотрению использовал предоставленное ему Законом право голоса на общем собрании акционеров.
В принципе все акционеры, - голосовавшие "за", "против", не голосовавшие вообще, - должны иметь единое преимущественное право на приобретение дополнительных акций, иных ценных бумаг.
2. На какое количество дополнительных акций и иных ценных бумаг вправе претендовать акционер, голосовавший "за"? Ответить на этот вопрос придется, предусмотрев право акционеров, голосовавших "за", на определенное количество акций и иных ценных бумаг в уставе общества.
3. По какому принципу распределяются эмиссионные ценные бумаги (за исключением акций)?
К сожалению, ответов на эти вопросы по существу в тексте аб. 2 п. 1 нет.
Из текста второго предложения аб. 2 п. 1 определенно следует, что речь идет о случае закрытой подписки только среди акционеров и об акционерах, голосовавших "против" или не принимавших участия в голосовании по вопросу размещения акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, путем подписки только среди акционеров.
Эти акционеры теряют преимущественное право на приобретение указанных ценных бумаг, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое количество акций и иных ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).
Второе предложение абзаца 2 п. 1 получает известный смысл, если под акционерами, имеющими возможность приобрести целое число размещаемых ценных бумаг, следует понимать тех акционеров, которые голосовали за размещение акций и иных ценных бумаг посредством закрытой подписки только среди акционеров.
Если такое предположение правильно, то акционеры-противники размещения лишаются своего преимущественного права, если при его использовании акционеры-сторонники не получат целого числа размещаемых акций.
Возможно и иное толкование этого предложения. Акционеры, голосовавшие против или не голосование вообще, лишаются права приобретения акций и иных ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащих им акций определенной категории (типов), если все акционеры, как сторонники, так и противники размещения дополнительных акций и иных ценных бумаг получают возможность приобрести целое количество указанных ценных бумаг.
Вместе с тем, возникает вопрос, о каком преимущественном праве акционеров на приобретение ценных бумаг может идти речь при закрытой подписке только среди акционеров? Ведь смысл преимущественного права акционеров имеет место тогда, когда на ценные бумаги претендуют также неакционеры. Такое возможно только в открытом акционерном обществе.
Так или иначе, но порядок приобретения ценных бумаг при закрытой подписке только среди акционеров не следовало подчинять порядку их приобретения при просто закрытой подписке. Этот вопрос следовало изложить отдельно и применительно к каждому типу общества - открытому и закрытому.

Статья 41. Порядок осуществления преимущественного права приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции

Законом от 7 августа 2001 г. текст ст. 41 полностью изложен в новой редакции достаточно полно и последовательно. Вместе с тем, считаем целесообразным обратить внимание читателей на некоторые особенности применения положений ст. 41.
1. Ст. 41 является как бы продолжением ст. 40. В ст. 41 изложен порядок осуществления акционерами общества преимущественного права приобретения дополнительных акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых обществом.
2. Уведомление о возможности использования акционерами указанного преимущественного права осуществляется в соответствии со ст. 52 Закона, - в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров.
Что же касается содержания уведомления, изложенного в п. 1 ст. 41, то целесообразно иметь в виду следующее:
- цена размещения акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, при осуществлении акционерами преимущественного права их приобретения может быть ниже цены размещения иным лицам (ст.ст. 36 и 38 Закона);
- п. 1 ст. 52 предусмотрено три варианта уведомления лиц, имеющих преимущественное право на приобретение ценных бумаг: направление, вручение, опубликование уведомления. Естественно, что акционер, которому уведомление вручено, будет поставлен в преимущественное положение по отношению к тем заинтересованным лицам, до сведения которых уведомление доведено иным способом. К тому же, публикация вообще может оказаться вне поля зрения многих лиц, имеющих право на преимущественное приобретение ценных бумаг. Поэтому в уставе общества целесообразно предусмотреть такой порядок уведомления, который ставит всех заинтересованных лиц в равное положение, руководствуясь при этом п. 1 ст. 52 Закона;
- сверх перечисленных в п. 1 ст. 41 сведений, которые должны содержаться в уведомлении, необходимо указать все возможные варианты оплаты дополнительных акций и иных эмиссионных ценных бумаг: путем безналичного платежа, наличного платежа, указав соответствующие организации, например, банк, а также адреса и реквизиты;
- в уведомлении должна быть указана дата, не позднее которой заявление и документы об оплате акций, иных эмиссионных ценных бумаг должны поступить в общество, или дата, не позднее которой должно быть сделано почтовое отправление.

Глава V. Дивиденды общества

В главе V регламентируется порядок объявления и выплаты акционерным обществом дивидендов, а также предусмотрены ограничения на их выплату.

Статья 42. Порядок выплаты обществом дивидендов*(49)

1. Как следует из текста п. 1 ст. 42, общее собрание акционеров самостоятельно решает вопрос, - объявлять или не объявлять о выплате дивидендов. Выбор решения зависит обычно от того, располагает ли общество для выплаты дивидендов необходимыми денежными ресурсами.
Однако на выбор решения могут повлиять и иные факторы, например, необходимость вложения средств в развитие материальной базы общества, ожидаемое ухудшение рыночной конъюнктуры и т.д. Так или иначе, выбор решения остается за общим собранием акционеров.
В случае принятия положительного решения, собрание согласно п. 3 ст. 42 определяет размер годового дивиденда, форму его выплаты по акциям каждой категории (типа). Дивиденды выплачиваются в денежной форме, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.
Размер годовых дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества. При этом, согласно п. 2 ст. 42 дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества.
Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов. Такие фонды могут быть созданы решением общего собрания акционеров или предусмотрены уставом общества. В принципе, исходя из положений п. 2 ст. 42, фонды должны формироваться за счет чистой прибыли общества, однако в п. 2 об этом ничего не говорится.
В свете изложенного обратимся к тем изменениям, которые были внесены в текст ст. 42 согласно Закону от 7 августа 2001 г. Во-первых, согласно ранее действовавшему тексту ст. 42 решение о выплате годовых дивидендов, размере дивидендов и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа) принималось общим собранием акционеров по рекомендации совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Теперь роль этого совета сводится к даче рекомендаций о размере годовых дивидендов. Однако не следует приуменьшать роль и значениесовета при принятии решений общим собранием акционеров.
Он, например, может уклониться от дачи каких-либо рекомендаций о размере дивидендов, сообщить собранию, что по определенным причинам он не считает целесообразным выплачивать дивиденды и т.д. в каждом из этих и подобных им случаях собрание будет вынуждено считаться с мнением совета.
Во-вторых, согласно ранее действовавшему тексту ст. 42 общее собрание акционеров имело право принять решение о невыплате дивидендов по акциям определенных категорий (типов), а также о выплате дивидендов в неполном размере по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен в уставе, ущемляя тем самым интересы части акционеров.
Новой редакцией ст. 42 общее собрание акционеров лишено этого права, все акционеры формально поставлены в равные условия при принятии решения о выплате дивидендов.
В-третьих, согласно ранее действовавшему тексту ст. 42 дивиденды должны были выплачиваться из чистой прибыли общества за текущий год, что практически исключалось, поскольку прибыль за текущий год может быть определена только после его окончания. Поэтому это правило повсеместно не соблюдалось. К тому же такая норма ограничивала права акционерных обществ по своему усмотрению использовать чистую прибыль. Теперь такое ограничение прав акционерных обществ снято.
Неизбежно возникает вопрос, какие изменения в текст ст. 42 в редакции Закона от 7 августа 2001 г. внесены Законом от 31 октября 2002 г.? Согласно Закону от 7 августа 2001 г. общество было вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов один раз в год. Согласно же последней редакции ст. 42 общество вправе это делать по результатам первого квартала, первого полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года. Другие изменения текста ст. 42 связаны с изменениями указанного права объявлять дивиденды. Кроме того, в текст ст. 42 внесены и другие изменения, не носящие принципиального характера.
2. Согласно п. 4 ст. 42 срок выплаты дивидендов определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. Если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, то он не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов.
Такого ограничения срока, в течение которого общество обязано выплатить объявленные дивиденды, в ранее действовавшей редакции ст. 42 не было. Это вызвало многочисленные иски акционеров об обязании обществ выплатить им объявленные дивиденды.
В конечном счете судебная практика по подобным делам была обобщена Верховным и Высшим Арбитражным Судами РФ. Совместным Постановлением Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного Судов от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п. 13) было дано разъяснение, извлечение из которого приводится ниже.
При разрешении споров, связанных с требованием акционеров о выплате (взыскании с общества) дивидендов, необходимо учитывать порядок их выплаты, а также ограничения на выплату дивидендов, установленные статьями 42 и 43 Закона.
В соответствии с пунктом 1 статьи 42 Закона общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды. В случае задержки их выплаты акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся ему сумм.
Руководствуясь приведенным выше решением судов, акционеры вправе обратиться в суд, если общество не выплачивает объявленные дивиденды в сроки, предусмотренные п. 4 ст. 42 Закона.
При этом, акционерам целесообразно иметь в виду, что отношения, возникающие между ними и обществом при невыплате последним объявленных дивидендов, имеют характер "должник - кредитор". Последний вправе требовать исполнения должником (обществом) обязательства по выплате дивидендов в судебном порядке. Как должникам, так и кредиторам (акционерам), следует иметь в виду положения статьи 395 ГК РФ, согласно которой:
1. За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате, либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.
2. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.
3. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.
3. Подготовка списка лиц, имеющих право на получение дивидендов после принятия решения об их объявлении осуществляется в соответствии с п. 7.4.4. "Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг", утвержденного постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 г. N 27 (в редакции постановления от 20 апреля 1998 г. N 8).
При принятии решения о выплате дивидендов общество обязано направить регистратору распоряжение о подготовке списка зарегистрированных лиц, имеющих право на получение дивидендов по акциям на дату, указанную в распоряжении. Ответственность за соответствие установленной даты требованиям законодательства Российской Федерации несет общество.
Распоряжение должно содержать следующие данные:
- полное наименование общества;
- орган управления эмитента, принявший решение о выплате дивидендов, дату и номер соответствующего протокола;
- дата, на которую должен быть составлен список зарегистрированных лиц, имеющих право на получение дивидендов;
- форма, в которой предлагается осуществить выплату дивидендов;
- размер выплачиваемых дивидендов по каждой категории (типу) акций;
- дата выплаты дивидендов;
- полное официальное наименование агента (ов) по выплате дивидендов (при его (их) наличии), его (их) место нахождения и почтовый адрес.
Список зарегистрированных лиц, имеющих право на получение дивидендов, должен содержать следующие данные:
- фамилия, имя, отчество (полное наименование) зарегистрированного лица;
- вид, номер, серия, дата и место выдачи документа, удостоверяющего личность, наименование органа, выдавшего документ (номер государственной регистрации, наименование органа, осуществившего регистрацию, дата регистрации);
- место проживания или регистрации (место нахождения);
- адрес для направления корреспонденции (почтовый адрес);
- количество ценных бумаг, с указанием вида, категории (типа);
- сумма начисленного дохода;
- сумма налоговых выплат, подлежащая удержанию;
- сумма к выплате.

Статья 43. Ограничения на выплату дивидендов

Законом от 7 августа 2001 г. в текст ст. 43 внесены изменения и дополнения.
1. В п. 1 ст. 43 предусмотрены обстоятельства, при возникновении которых общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по всем размещенным им акциям, - как по обыкновенным, так и по всем типам привилегированных акций.
В текст п. 1 Законом от 7 августа 2001 г. внесены уточнения. Во-первых, согласно абз. 4 п. 1 общество теперь не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов, тогда как прежней редакцией абз. 4 запрещалось выплачивать дивиденды, если на момент выплаты дивидендов оно отвечало признаком банкротства или указанные признаки появлялись в результате выплаты дивидендов.
Во-вторых, теперь определена дата, на которую нельзя принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов. Такой датой является день, в который должно было быть принято такое решение. Однако общество в лице его общего собрания акционеров не вправе принять решение в этот день, поскольку именно в этот день уже существуют или могут возникнуть в результате принятия решения обстоятельства, препятствующие объявлению дивидендов.
2. Текст п. 2 ст. 43 Законом от 7 августа 2001 г. изложен в новой, уточненной редакции. Эта редакция п. 2, в свою очередь, была уточнена Законом от 31 октября 2002 г. Тем не менее, смысл текста п. 2 остался прежним. В нем речь идет об очередности объявления дивидендов различным группам акционеров. Общество не вправе объявлять дивиденды по обыкновенным акциям, а также по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым не определен, если до этого не объявлены дивиденды по всем типам привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен уставом общества, в том числе не принято решение о полной выплате накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям.
Что касается п. 3 ст. 43, то его редакция Законом от 7 августа 2001 г. также уточнена. В ней, в свою очередь, речь идет об очередности объявления дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом общества, и по тем акциям, которые предоставляют преимущество в очередности получения дивидендов перед акциями этого типа. Сначала должны быть объявлены дивиденды по тем акциям, которые предоставляют такого рода преимущество, и только потом - по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом общества.
Как следует из текстов п.п. 2 и 3, объявление дивидендов по категориям (типам) акций в рамках приведенных выше ограничений должно осуществляться в следующей последовательности:
1. Решение о полной выплате дивидендов (в том числе о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом общества.
2. Решение о выплате в полном размере дивидендов (в том числе о полной выплате всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям) по всем типам привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен уставом общества.
3. Решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивиденда по которым не определен.
3. Текст п. 4 Законом от 7 августа 2001 г. внесен в ст. 43 дополнительно. В нем приводятся обстоятельства, при которых общество не вправе выплачивать уже объявленные дивиденды. При прекращении указанных обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды.

Глава VI. Реестр акционеров общества

В соответствии с положениями главы VI на общество возлагается обязанность ведения и, в определенных случаях и хранение реестра акционеров в соответствии с правовыми актами РФ. Наряду с положениями главы VI, ее статьями 44-46, такими правовыми актами являются Федеральный закон РФ от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг"*(50), указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера", "Положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг", утвержденное постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27 (в редакции постановления от 20 апреля 1998 г. N 8).
Для исполнительного органа общества, ответственного за ведение учета акционеров, а также самих акционеров Закон об акционерных обществах является основополагающим правовым актом, определяющим их отношение к приведенным выше правовым актам. К тому же, для многих акционеров положения статей 44-46 Закона является дополнительным источником информации для того, чтобы знать свои права и обязанности, связанные с ведением реестра акционеров.

Статья 44. Реестр акционеров общества

Текст ст. 44 изложен в новой редакции, уточняющей ее положения. Значительное изменений - одно. Согласно ранее действующему тексту п. 3 ст. 44 общество с числом акционеров более 500 было обязано поручить ведение и хранение реестра общества специализированному регистратору.
Согласно новому тексту п. 3 в обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра должен быть регистратор. Таким образом, в число 50 входят и акционеры - владельцы привилегированных акций.
1. Согласно п. 2 ст. 44 общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра в соответствии с правовыми актами РФ с момента государственной регистрации общества (в прежней редакции п. 2 - не позднее одного месяца с момента государственной регистрации общества). В то же время согласно п. 3 держателем реестра может быть само общество (если число его акционеров 50 и менее) или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг (регистратор). Важно отметить, что общество, поручившее ведение и хранение реестра регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение (п. 4). В чем же заключается ведение реестра акционеров?
В самом общем виде деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг регламентируется статьей 8 Закона о рынке ценных бумаг. Ею признаются сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Этой деятельностью вправе заниматься только юридические лица.
Юридическое лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, именуется держателем реестра (регистратором). Регистратор не вправе осуществлять какие-либо сделки с ценными бумагами зарегистрированных в его системе ведения реестра владельцев ценных бумаг эмитента.
Под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и (или) с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг номинальных держателей и владельцев ценных бумаг и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг.
Система ведения реестра владельцев ценных бумаг должна обеспечивать сбор и хранение в течение установленных законодательством Российской Федерации сроков информации обо всех фактах и документах, влекущих необходимость внесения изменений в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, и обо всех действиях держателя реестра по внесению этих изменений.
Реестр владельцев ценных бумаг (далее - реестр) - это часть системы ведения реестра. Он представляет собой список зарегистрированных владельцев (в акционерном обществе - акционеров) с указанием количества, номинальной стоимости и категорий принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату. Реестр позволяет идентифицировать этих владельцев, количество и категории принадлежащих им ценных бумаг.
Что касается держателя реестра, то им может быть эмитент (само акционерное общество) или профессиональный участник рынка ценных бумаг осуществляющий деятельность по ведению реестра на основании поручения эмитента (акционерного общества). В случае, если число акционеров превышает 50, само общество не может быть держателем реестра. Держателем реестра в этом случае должна быть независимая специализированная организация, являющаяся профессиональным участником рынка ценных бумаг и осуществляющая деятельность по ведению реестра.
Лицами, зарегистрированными в реестре владельцев именных ценных бумаг (в акционерном обществе - в реестре акционеров), могут быть не только сами акционеры, но и так называемые номинальные держатели акций. В соответствии с пунктами 2 упомянутой статьи 8 номинальный держатель акций (ценных бумаг) - лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, и не являющееся владельцем в отношении этих акций.
В качестве номинальных держателей акций могут выступать только профессиональные участники рынка ценных бумаг. Номинальный держатель акций может осуществлять права, закрепленные за акциями, только в случае получения соответствующего полномочия от их владельца, например, принимать участие в общем собрании акционеров.
Внесение имени номинального держателя акций в систему ведения реестра, а также перерегистрация акций на имя номинального держателя не влекут за собой переход права собственности и (или) иного вещного права на акции к последнему. Акции клиентов номинального держателя ценных бумаг не подлежат взысканию в пользу кредиторов последнего.
Номинальный держатель в отношении акций, держателем которых он является в интересах другого лица, обязан:
- совершать все необходимые действия, направленные на обеспечение получения этим лицом всех выплат, которые ему причитаются по этим акциям;
- осуществлять сделки и операции с акциями исключительно по поручению лиц, в интересах которого он является номинальным держателем акций, и в соответствии с договором, заключенным с этим лицом;
- осуществлять учет акций, которые он держит в интересах других лиц, на раздельных забалансовых счетах и постоянно иметь на раздельных забалансовых счетах достаточное количество акций в целях удовлетворения требований лиц, в интересах которых он держит эти акции.
Номинальный держатель обязан по требованию владельца акций обеспечить внесение в систему ведения реестра записи о передаче акций на имя владельца.
Для осуществления акционерами прав, закрепленных за ними акциями, держатель реестра имеет право требовать от номинального держателя акций предоставления списка акционеров, номинальным держателем которых он является по состоянию на определенную дату. Номинальный держатель обязан составить требуемый список и направить его держателю реестра в течение семи дней после получения требования. В случае, если этот список необходим для составления реестра, то номинальный держатель не получает за составление этого списка вознаграждения.
Номинальный держатель ценных бумаг несет ответственность за отказ от представления указанных списков держателю реестра перед своими клиентами, держателем реестра и эмитентом в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Положения пункта 3 статьи 8 определяют взаимные права и обязанности эмитента (акционерного общества), акционеров, номинальных держателей акций и держателя реестра.
Акционерное общество, поручившее ведение системы ведения реестра регистратору, один раз в год может требовать у последнего предоставления реестра за вознаграждение, не превышающее затраты на его составление, а регистратор обязан предоставить реестр за это вознаграждение. В остальных случаях размер вознаграждения определяется договором акционерного общества и регистратора.
Держатель реестра имеет право взимать со сторон по сделке плату, соответствующую количеству распоряжений о передаче ценных бумаг и одинаковую для всех юридических и физических лиц. Держатель реестра не вправе взимать со сторон по сделке плату в виде процента от объема сделки. Порядок определения максимального размера оплаты услуг держателя реестра по внесению данных в реестр и выдачи выписок из реестра определяется Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.
Лицу, допустившему ненадлежащее исполнение порядка поддержания системы ведения и составления реестра и нарушение форм отчетности (эмитенту, регистратору, депозитарию, владельцу), может быть предъявлен иск о возмещении ущерба (включая упущенную выгоду), возникшего из невозможности осуществить права, закрепленные акциями.
Держатель реестра обязан по требованию владельца (акционера) или лица, действующего от его имени, а также номинального держателя акций предоставить выписку из системы ведения реестра по его лицевому счету в течение пяти рабочих дней. При этом владелец акций не имеет права требовать включения в выписку из системы ведения реестра не относящейся к нему информации о других владельцах акций и количества принадлежащих им акций.
Выпиской из системы ведения реестра является документ. Выдаваемый держателем реестра с указанием владельца лицевого счета, количества ценных бумаг каждого выпуска, числящихся на этом счете в момент выдачи выписки, фактов их обременения обязательствами, а также иной информации, относящейся к этим бумагам.
Выписка из системы ведения реестра должна содержать отметку обо всех ограничениях или фактах обременения ценных бумаг, на которые дается выписка, обязательствами, зафиксированными на дату составления в системе ведения реестра. Выписки из системы ведения реестра, оформленные при размещении акций, выдаются их владельцам бесплатно. Лицо, выдавшее выписку, несет ответственность за полноту и достоверность сведений, содержащихся в ней.
В обязанности держателя реестра входит:
- открыть каждому владельцу, изъявившему желание быть зарегистрированным у держателя реестра, а также номинальному держателю ценных бумаг лицевой счет в системе ведения реестра на основании уведомления об уступке требования или распоряжения о передаче ценных бумаг а при размещении эмиссионных ценных бумаг, в том числе акций, - на основании уведомления продавца ценных бумаг;
- вносить в систему ведения реестра все необходимые изменения и дополнения;
- производить операции на лицевых счетах владельцев и номинальных держателей ценных бумаг только по их поручению;
- доводить до зарегистрированных лиц информацию, предоставляемую эмитентом;
- предоставлять зарегистрированным в системе ведения реестра владельцам и номинальным держателям акций, владеющим более 1 процента голосующих акций эмитента, данные из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг (акций);
- информировать зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев и номинальных держателей ценных бумаг (акций) о правах, закрепленных за ними этими ценными бумагами, и о способах и порядке осуществления этих прав;
- строго соблюдать порядок передачи системы ведения реестра при расторжении договора с эмитентом.
Форма распоряжения о передаче ценных бумаг, в том числе акций, и указываемые в нем сведения устанавливаются Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.
В случае прекращения действия договора по поддержанию системы ведения реестра между эмитентом (акционерным обществом) и регистратором последний передает другому держателю реестра, указанному эмитентом, информацию, полученную от эмитента, все данные и документы, составляющие систему ведения реестра, а также сам реестр, составленный на дату прекращения действия договора. Передача производится в день расторжения договора.
При замене держателя реестра эмитент (акционерное общество) дает об этом объявление в средствах массовой информации или уведомляет всех владельцев ценных бумаг письменно за свой счет.
Все выписки, выданные держателем реестра после даты прекращения действия договора с эмитентом, недействительны.
Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" предусмотрены особые случаи предоставления сведений из реестра акционеров и внесения в реестр изменений, связанных с изменением субъекта права собственности на акции.
1) Исполнительный орган акционерного общества или специализированный регистратор, осуществляющий ведение и хранение реестра его акционеров, обязан предоставить ревизионной комиссии (ревизору) общества, аудитору общества или акционеру (акционерам), требующим созыва внеочередного общего собрания акционеров в соответствии со статьей 55 Федерального закона "Об акционерных обществах" данные об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев акций, количестве, типе, номинальной стоимости принадлежащих им акций (включая полученные от номинальных держателей акций сведения об акционерах, в интересах которых они владеют акциями), а также адреса для направления им уведомлений по состоянию реестра на дату, указанную лицами, требующими созыва собрания.
Такие данные предоставляются специализированным регистратором за плату, не превышающую установленного его договором с эмитентом размера платы за предоставление таких данных эмитенту. Неисполнение этого требования специализированным регистратором в 10-дневный срок с даты получения им соответствующего запроса является основанием для приостановки действия или отзыва лицензии на осуществление его деятельности;
2) записи об изменении субъекта права собственности на акции, относящиеся к государственной или муниципальной собственности, вносятся в реестр акционеров соответствующего акционерного общества исключительно на основании:
- извещения соответствующего фонда имущества в форме передаточного распоряжения или утвержденного фондом протокола об итогах специализированного аукциона - при продаже акций в процессе приватизации;
- извещения соответствующего комитета по управлению имуществом - при внесении акций в порядке оплаты уставного капитала иного акционерного общества (в том числе холдинговой компании), передаче акций в собственность субъекта Российской Федерации либо муниципальную собственность.
Согласно п. 1 ст. 44 в реестре акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами РФ.
Согласно упомянутому выше Положению о ведении реестра владельцев именных бумаг, реестр должен содержать данные, достаточно точные идентификации зарегистрированных лиц.
В реестре должна содержаться информация:
- об эмитенте;
- о регистраторе, его обособленных подразделениях и трансферт-агентах;
- обо всех выпусках ценных бумаг эмитента;
- о зарегистрированных лицах, виде, количестве, категории (типе), номинальной стоимости, государственном регистрационном номере выпусков ценных бумаг, учитываемых на их лицевых счетах и об операциях по лицевым счетам.
Деятельность по ведению реестра включает:
- ведение лицевых счетов зарегистрированных лиц;
- ведение учета ценных бумаг на эмиссионном и лицевом счете эмитента;
- ведение регистрационного журнала отдельно по каждому эмитенту по всем ценным бумагам эмитента;
- ведение журнала учета выданных, погашенных и утраченных сертификатов отдельно по каждому эмитенту (при документарной форме выпуска ценных бумаг);
- хранение и учет документов, являющихся основанием для внесения записей в реестр;
- учет запросов, полученных от зарегистрированных лиц, и ответов по ним, включая отказы от внесения записей в реестр;
- учет начисленных доходов по ценным бумагам;
- осуществление иных действий, предусмотренным настоящим Положением.
3.1. Информация об эмитенте.
В реестре должна содержаться следующая информация об эмитенте:
- полное наименование;
- краткое наименование;
- наименование государственного органа, осуществившего регистрацию эмитента;
- номер и дата государственной регистрации эмитента;
- место нахождения, почтовый адрес;
- размер уставного (складочного) капитала;

<< Пред. стр.

стр. 7
(общее количество: 19)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>