<< Пред. стр.

стр. 7
(общее количество: 11)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

Следует отметить, что в России банковские карты используются уже в течение ряда лет, и с каждым годом количество расчетов с использованием банковских карт возрастает. Вместе с тем их нормативно-правовое регулирование далеко не исчерпано. Операции с использованием банковских карт напрямую затрагивают интересы граждан - потребителей финансовых услуг, в связи с чем их необходимо урегулировать на уровне федерального закона. Этот закон должен быть направлен на защиту интересов слабой стороны - держателя банковской карты. Это, в свою очередь, должно повысить доверие населения к этому платежному инструменту и способствовать увеличению доли безналичных расчетов, что выгодно всем участниками правоотношений: государству, кредитным организациям и гражданам.
Закон о банковских картах должен включать многие сложные вопросы, которые не нашли отражения в актах Банка России, в том числе: перечень оказываемых услуг с использованием банковской карты; состав субъектов соответствующих отношений; структуру договорных связей с указанием вида договора и его особенностей; подробное регулирование прав и обязанностей сторон, основания, виды и пределы их ответственности.

Глава 11. Валютные операции кредитных организаций

§ 1. Основы правового регулирования валютных операций и валютного контроля

Валютное законодательство в современной правовой системе России является одной из самых динамично развивающихся отраслей законодательства. Государственную валютную монополию, существовавшую в советский период, заменило более либеральное законодательство, признающее и гарантирующее право собственности на иностранную валюту и иные валютные ценности за гражданами и юридическими лицами, но устанавливающее открытый перечень валютных операций, связанных с движением капитала, которые могли осуществляться исключительно в разрешительном порядке. После вступления в силу 17 июня 2004 г. большинства статей Закона о валютном регулировании резиденты и нерезиденты получили право совершать между собой без ограничений любую валютную операцию, если только такая операция Законом о валютном регулировании прямо не отнесена к категории валютных операций движения капитала или не связана с куплей-продажей иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации.
Кредитные организации, имеющие право на основании лицензий Банка России осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте, в силу своего особого статуса в валютных правоотношениях, который также будет рассмотрен в настоящей главе, участвуют в значительном количестве осуществляемых в Российской Федерации валютных операций, выступая при осуществлении валютных операций со своими клиентами не только как частноправовые, но и как публично-правовые субъекты, наделенные властными полномочиями. В связи этим подавляющее большинство норм валютного законодательства имеют непосредственное отношение к правовому регулированию деятельности кредитных организаций.
Правовые источники регулирования валютных операций и валютного контроля. Действующий Закон о валютном регулировании подразделяет все акты в сфере валютного регулирования и валютного контроля на три группы: собственно акты валютного законодательства, акты органов валютного регулирования и акты органов валютного контроля.
Согласно абз. 1 ч. 1 ст. 4 Закона о валютном регулировании валютное законодательство Российской Федерации состоит из указанного закона и принятых в соответствии с ним федеральных законов (далее - акты валютного законодательства). Из диспозиции указанной нормы следует, что, во-первых, вопросы валютного регулирования относятся к исключительной прерогативе Российской Федерации, что соответствует п. "ж" ст. 71 Конституции РФ, а во-вторых, иные федеральные законы, затрагивающие вопросы валютного регулирования и валютного контроля, могут приниматься исключительно по вопросам, прямо установленным Законом о валютном регулировании. Принятые в соответствии с Законом о валютном регулировании федеральные законы могут регулировать следующие вопросы:
- действие актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования во времени (ч. 3 ст. 4 Закона о валютном регулировании);
- осуществление валютного контроля и компетенции органов валютного контроля при издании актов валютного контроля (ч. 1 ст. 22 и ч. 5 ст. 4 вышеназванного закона);
- порядок идентификации личности при купле-продаже физическими лицами наличной иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте (абз. 2 ч. 2 ст. 11 того же закона);
- открытие счета (вклада) в банке за пределами территории Российской Федерации на осуществление операций, предусматривающих перевод средств на указанный счет (вклад), вывоза из Российской Федерации валюты Российской Федерации, внутренних ценных бумаг в документарной форме, а также ввоза в Российскую Федерацию валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в документарной форме (п. 7 ч. 7 ст. 18 Закона).
Исходя из изложенного можно сделать вывод, что те или иные нормы валютного законодательства могут содержаться в федеральных законах, регулирующих банковские, налоговые, таможенные правоотношения, в федеральных законах, регулирующих вопросы инвестиционной деятельности, оборота ценных бумаг, борьбы с отмыванием доходов, добытых преступным путем и финансированием терроризма, и т.д.
При этом такие нормы, содержащиеся в иных федеральных законах, не могут противоречить Закону о валютном регулировании.
Рассмотрим, как это происходит, на примере ГК РФ. Согласно п. 2 ст. 140 ГК РФ "случаи, порядок и условия использования иностранной валюты на территории Российской Федерации определяются законом или в установленном им порядке". В соответствии со ст. 141 ГК РФ "виды имущества, признаваемые валютными ценностями, и порядок совершения сделок с ними определяются законом о валютном регулировании и валютном контроле". Эта же статья устанавливает, что право собственности на валютные ценности защищается на общих основаниях. Другая норма ГК РФ (п. 3 ст. 317) устанавливает, что "использование иностранной валюты, а также документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории Российской Федерации по обязательствам допускается в случаях, в порядке и на условиях, определенных законом или в установленном им порядке".
Как видим, ГК РФ устанавливает три важные общие нормы:
- все правоотношения, связанные с валютными ценностями, регулируются в первую очередь Законом о валютном регулировании;
- право собственности на валютные ценности защищается на общих основаниях;
- ГК РФ устанавливает приоритет (верховенство) норм Закона о валютном регулировании над общими нормами ГК РФ, т.е. к гражданско-правовым отношениям, усложненным присутствием валютных ценностей, нормы ГК РФ применяются постольку, поскольку они не противоречат нормам специального (валютного) законодательства
К числу органов валютного регулирования, которые имеют право издавать нормативные правовые акты по вопросам валютного регулирования, Закон о валютном регулировании относит Банк России и Правительство РФ. Часть 2 ст. 5 Закона о валютном регулировании устанавливает, что акты органов валютного регулирования обязательны для всех участников валютных операций. В то же время указанный Закон жестко регламентирует круг вопросов, по которым органы валютного регулирования могут издавать нормативные правовые акты.
Правительство как орган валютного регулирования вправе в пределах, установленных Законом о валютном регулировании, издавать акты валютного регулирования по вопросам валютных операций движения капитала (ст. 7 Закона о валютном регулировании), представления физическими лицами по месту своего налогового учета отчета о движении денежных средств по банковским счетам (вкладам), открытым в иностранных государствах, и предварительной регистрации таких счетов (вкладов) (ч. 7 ст. 12 и ч. 1 ст. 18 того же Закона соответственно).
Компетенция Банка России как органа валютного регулирования более широкая и предполагает право регулирования порядка проведения биржевых торгов иностранной валютой (п. 11 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании); валютных операций движения капитала (ст. 8 данного Закона); сделок с валютными ценностями, включая сделки, в которых валютные ценности используются в качестве средства расчетов между уполномоченными банками, совершаемых ими от своего имени и за свой счет (ч. 2 ст. 9 того же Закона); валютных операций нерезидентов между собой с внутренними ценными бумагами на территории Российской Федерации, порядка открытия и ведения банковских счетов нерезидентов в уполномоченных банках и режима указанных счетов, а также порядка открытия и ведения специальных брокерских счетов нерезидентов (ч. 2 ст. 10, ч. 2 ст. 13 и ч. 8 ст. 14 Закона о валютном регулировании соответственно); купли-продажи иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, резидентами, не являющимися физическими лицами, и нерезидентами (ч. 3 ст. 11 того же Закона); открытия резидентами счетов в банках за пределами Российской Федерации и перевода ими на такие счета средств со своих счетов в уполномоченных банках (п. 3 ст. 12 и п. 4 ст. 12 данного Закона); открытия и ведения банковских счетов резидентов в иностранной валюте в уполномоченных банках, а также перевода физическими лицами - резидентами валютных средств из Российской Федерации и в Российскую Федерацию без открытия банковского счета (ч. 2, 3, 5 ст. 14 Закона о валютном регулировании) и т.д.
Органами валютного контроля в Российской Федерации являются Банк России и федеральный орган (федеральные органы) исполнительной власти, уполномоченный (уполномоченные) Правительством РФ (ч. 2 ст. 22 Закона о валютном регулировании). Таким органом в настоящее время является Федеральная служба финансово-бюджетного надзора*(370). Следует обратить внимание, что Закон о валютном регулировании в отличие от актов органов валютного регулирования прямо не именует акты органов валютного контроля нормативными, в связи с чем, вероятно, законодатель имел в виду индивидуальные акты. В любом случае данный вопрос, скорее всего, станет предметов судебных толкований и разъяснений.
Исследование правовых источников валютного регулирования и валютного контроля не может обойтись без упоминания о международных договорах. Этому вопросу посвящена ч. 2 ст. 4 Закона о валютном регулировании, нормы которой полностью соответствуют ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, которая устанавливает, что нормы международных договоров Российской Федерации являются составной частью правовой системы России, а в случае коллизии между ними применяются нормы международного права. Следует иметь в виду, что рассматриваемая норма Закона о валютном регулировании имеет не только декларативный характер, но и может подлежать частому применению, так как Российская Федерация является участницей многих международных договоров, нормы которых регулируют валютные операции. При этом в специальной литературе, посвященной валютному законодательству, такие договоры упоминаются крайне редко. В связи с этим следует подробно остановиться на некоторых из них.
Международно-правовые источники, в которых затрагиваются те или иные аспекты валютных операций, можно разделить на три группы.
К числу многосторонних международных соглашений следует отнести "Соглашение о создании Платежного союза государств - участников Содружества Независимых Государств", подписанное в г. Москве 21 октября 1994 г. (ратифицировано Российской Федерации 8 января 1997 г.)*(371), Соглашение о партнерстве и сотрудничестве, учреждающее партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами-членами, с другой стороны, подписанное на о. Корфу 24 июня 1994 г. (ратифицировано Российской Федерации 25 ноября 1996 г.) (далее - Соглашение между Российской Федерации и ЕС)*(372), статьи Соглашения Международного валютного фонда, принятые 22 июля 1944 г. участниками международной валютно-финансовой конференции ООН, проходившей в г. Бреттон-Вудс (США) (далее - Устав МВФ)*(373).
Соглашением государств - участников СНГ предусмотрено создание Платежного союза "с целью обеспечения бесперебойности расчетов в режиме использования взаимной конвертируемости национальных валют". Платежный союз был создан на основании таких принципов, как недопущение на территории каждой из Сторон каких-либо ограничений по приему и использованию национальных валют в качестве платежных средств по торговым и неторговым операциям, обеспечение гарантированной конвертации национальной валюты в валюты других Сторон по социально значимым платежам, недопущение административных ограничений в части определения валюты платежей при заключении контрактов между хозяйствующими субъектами Сторон, предоставление нерезидентам возможности владения национальной валютой и ее использования для оплаты товаров и услуг, платежей неторгового характера и т.д.
Согласно п. 1 ст. 52 Соглашения между Российской Федерации и ЕС "стороны обязуются разрешить проведение в свободно конвертируемой валюте любых текущих платежей между резидентами России и Сообщества, связанных с движением товаров, услуг или физических лиц".
Согласно Указу Президента РФ от 16 мая 1996 г. N 721 "О мерах по обеспечению перехода к конвертируемости рубля"*(374) Россия приняла на себя обязательства, налагаемые на страны - члены МВФ ст. VIII Устава МВФ, устанавливающего режим конвертируемости национальной валюты по всем видам текущих валютных операций.
Среди другой группы международных договоров, в которых содержатся нормы валютного законодательства, следует отметить группу двусторонних соглашений по вопросам взаимной защиты инвестиций и капиталовложений, в которых договаривающиеся стороны гарантируют беспрепятственную репатриацию иностранными инвесторами сумм, полученных от инвестиций, в свободно конвертируемых валютах.
Так, согласно ст. 6 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Норвегия "О поощрении и взаимной защите капиталовложений", подписанного в г. Осло 4 октября 1995 г.*(375) (Федеральный закон о ратификации от 23 марта 1998 г.), "каждая из Договаривающихся Сторон гарантирует инвесторам другой Договаривающейся Стороны после выполнения ими всех налоговых обязательств беспрепятственный перевод за границу платежей в связи с их капиталовложениями, и в частности:
а) доходов;
б) сумм, причитающихся инвестору в связи с полной или частичной ликвидацией либо продажей капиталовложения;
в) сумм, выплачиваемых в погашение займов, связанных с капиталовложением;
г) компенсации, предусмотренной в статье 5 настоящего Соглашения;
д) неизрасходованной заработной платы персонала, нанятого за границей в связи с капиталовложением".
При этом перевод вышеназванных платежей "осуществляется без задержки в свободно конвертируемой валюте, в которой капиталовложение осуществлено, или в любой другой свободно конвертируемой валюте по выбору инвестора. Перевод платежей производится по обменному курсу, применяемому на дату перевода в соответствии с действующим валютным регулированием той Договаривающейся Стороны, на территории которой капиталовложение осуществлено".
Еще одной группой межправительственных соглашений, представляющих интерес в рассматриваемой области, являются соглашения о неторговых платежах, в которых устанавливается перечень неторговых платежей (операций) и гарантируется свободный перевод денежных средств по ним. При этом в одних соглашениях устанавливается, что платежи по неторговым операциям между юридическими и физическими лицами сторон могут осуществляться только в национальных валютах договаривающихся сторон (например, Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Беларусь о неторговых платежах от 6 января 1995 г.*(376)), в других соглашениях устанавливается, что в качестве валюты платежа по неторговым операциям используются свободно конвертируемые валюты (например, Соглашение между Министерством финансов РФ и Министерством финансов Эстонской Республики о неторговых платежах от 13 мая 1993 г.*(377)), наконец, в третьей группе соглашений вопрос о валюте платежа по неторговым операциям не уточняется вовсе (например, Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Армения о неторговых платежах от 6 сентября 1993 г.), что, скорее всего, следует расценивать как допущение использования в неторговых операциях как национальных валют сторон (например, российских рублей и армянских драмов), так и свободно конвертируемых валют.
Завершая рассмотрение международно-правовых источников, следует также обратить внимание на соглашения между Банком России и национальными (государственными) банками иностранных государств о двусторонних расчетах, заключенные на основании соответствующих межправительственных соглашений.
Так, согласно ст. 1 Соглашения между Банком России и Государственным банком Вьетнама "Об организации расчетов по внешнеэкономическим связям"*(378) от 26 августа 1998 г. "все расчеты и платежи за товары и услуги между Российской Федерацией и Социалистической Республикой Вьетнам по контрактам, заключенным между физическими и юридическими лицами двух стран, осуществляются в свободно конвертируемых валютах:".
Понятие валютного регулирования и валютного контроля. Валютное законодательство традиционно подразделяется на две части: законодательство о валютном регулировании и законодательство о валютном контроле. В действующем законодательстве России отсутствуют дефиниции как понятия "валютное регулирование", так и понятия "валютный контроль".
Исходя из общеправовой теории и Закона о валютном регулировании валютное регулирование можно определить как регулирующую деятельность государства и государственных органов, направленную на регламентирование порядка совершения валютных операций и наделяющую участников валютных операций определенным объемом прав и обязанностей. Наделение участников валютных операций правами и обязанностями происходит путем установления государством различного рода дозволений, дозволений с прямыми или косвенными ограничениями, запретов и обязываний на совершение действий (бездействия) с валютными ценностями и в некоторых случаях с валютой Российской Федерации и внутренними ценными бумагами. Указанные запреты, ограничения и обязывания устанавливаются для предотвращения существенного сокращения золотовалютных резервов, резких колебаний курса валюты Российской Федерации, а также для поддержания устойчивости платежного баланса Российской Федерации (ст. 6 Закона о валютном регулировании).
Перейдем к рассмотрению понятия "валютный контроль". В отечественной литературе уже давалось определение валютного контроля как, например, деятельности государства, направленной на обеспечение валютного законодательства при совершении валютных операций*(379).
Согласно другому определению, данному Е.А. Васильевым, под валютным контролем следует понимать "установленную государством в целях сбора статистических данных или предотвращения незаконного перемещения капиталов процедуру, через которую должны пройти плательщики до совершения платежа"*(380).
Думается, что эти определения дополняют друг друга, так как валютный контроль - это и контроль за порядком совершения валютных операций вообще, а не только за незаконным перемещением капиталов, и сбор статистических данных. Важно также отметить, что контроль за некоторыми видами операций осуществляется не только до, но и после их совершения, а в некоторых случаях предусмотрен комплекс мер, который включает как предварительный, так и последующий контроль. Кроме того, валютный контроль является не только инструментом для сбора статистических данных, но и предназначен для обеспечения учета и отчетности по валютным операциям. С учетом изложенного под валютным контролем следует понимать установленную государством в целях обеспечения учета, отчетности, сбора статистических данных и предотвращения незаконных валютных операций процедуру, через которую обязаны пройти участники валютных операций.
Цель и принципы валютного регулирования и валютного контроля. Целью валютного регулирования и валютного контроля является "обеспечение реализации единой государственной валютной политики, а также устойчивости валюты Российской Федерации и стабильности внутреннего валютного рынка Российской Федерации как факторов прогрессивного развития национальной экономики и международного экономического сотрудничества" (преамбула Закона о валютном регулировании).
Статья 3 Закона о валютном регулировании устанавливает основные принципы валютного регулирования и валютного контроля, которые должны учитываться также органами и агентами валютного контроля:
1) приоритет экономических мер в реализации государственной политики в области валютного регулирования;
2) исключение неоправданного вмешательства государства и его органов в валютные операции резидентов и нерезидентов;
3) единство внешней и внутренней валютной политики Российской Федерации;
4) единство системы валютного регулирования и валютного контроля;
5) обеспечение государством защиты прав и экономических интересов резидентов и нерезидентов при осуществлении валютных операций.
Первые два принципа, закрепленные в ст. 3 Закона о валютном регулировании, фактически устанавливают презумпцию нецелесообразности государственного (административного) регулирования валютных операций. Это означает, что любое административное вмешательство государства (установление ограничений) в отношении граждан и юридических лиц при владении, пользовании и распоряжении последними валютными ценностями должно быть оправданным, обоснованным и на момент вмешательства уже использованы все имеющиеся экономические меры для регулирования тех или иных общественных отношений в данной области. Более того, как только будут устранены обстоятельства, послужившие причиной введения валютных ограничений, они должны быть незамедлительно устранены (ст. 6 Закона о валютном регулировании). Следует обратить внимание, что данная норма корреспондируется с разделом 3 (b) ст. VII Устава МВФ, который устанавливает, что каждое государство - член Фонда имеет "полномочие... после консультаций с МВФ временно вводить ограничения свободы обменных операций в дефицитных валютах... Государство будет обладать полной юрисдикцией в определении характера таких ограничений, но они не должны быть более ограниченными, чем это необходимо: и будут ослаблены или отменены, как только станет возможно".
Некоторые иные общие основополагающие принципы валютного регулирования и валютного контроля установлены в других статьях Закона о валютном регулировании:
- запрет на издание органами валютного регулирования нормативных актов в случаях, прямо не предусмотренных Законом о валютном регулировании (абз. 2 ч. 1 ст. 4 Закона);
- запрет на издание органами валютного контроля актов валютного контроля, затрагивающих валютное регулирование или прямо не отнесенных валютным законодательством или актами органов валютного регулирования к их компетенции (ч. 5 ст. 4 Закона о валютном регулировании);
- запрет на придание обратной силы актам валютного законодательства РФ и актам органов валютного регулирования, ухудшающим правовое положение участников валютных операций или возлагающим на них новые обязанности (ч. 3 и 4 ст. 4 данного Закона);
- запрет на применение актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования до их официального опубликования (ч. 4 ст. 4 того же Закона);
- презумпция правомерности поведения участников валютных операций в случае наличия в актах валютного законодательства РФ и актах органов валютного регулирования положений, допускающих неустранимые противоречия, неясности и неточности (ч. 6 ст. 4 Закона о валютном регулировании);
- презумпция отсутствия ограничений или запретов на совершение валютных операций, прямо не установленных Законом о валютном регулировании или изданными в соответствии с ним актами органов валютного регулирования (принцип "разрешено все, что прямо не запрещено законом") (ст. 6 данного Закона);
- презумпция отсутствия ограничений на совершение валютных операций, прямо не ограниченными актами органов валютного регулирования, если даже акты валютного законодательства допускают введение органами валютного регулирования ограничений на такие валютные операции (ч. 2 ст. 5 Закона о валютном регулировании);
- запрет на установление органами валютного регулирования требований о получении участниками валютных операций индивидуальных разрешений (ч. 3 ст. 5 того же Закона);
- запрет на установление дискриминационных ограничений или требований при совершении валютных операций (ст. 6 Закона о валютном регулировании).
"Объект" валютного регулирования и валютного контроля. В отечественной правовой науке вопрос об объекте правоотношения и правового регулирования всегда являлся очень спорным. В этой связи в правовой науке даже выделяют две основные теории. Согласно первой, монистической, теории объект - это то, на что правоотношение направлено и что способно реагировать на правовое воздействие, а реагировать, очевидно, может только поведение субъектов, следовательно, объект правоотношения - это поведение обязанных лиц. Сторонники другой, плюралистической, теории считают, что объект - это то, по поводу чего правоотношение устанавливается и осуществляется регулирование, т.е. объектом могут быть любые вещи, нематериальные блага, действия субъектов.
Не вдаваясь в теоретические споры, условно будем считать объектом те вещи, по поводу которых осуществляется правовое регулирование. В случае с валютным регулированием и валютным контролем такими вещами являются валютные ценности, а также валюта Российской Федерации (как в наличной, так и в безналичной форме) и внутренние ценные бумаги, в случае владения, распоряжения и пользования последними нерезидентами (совершения с ними валютных операций между нерезидентами, а также резидентами и нерезидентами) и при их ввозе в Российскую Федерацию и вывозе из Российской Федерации.
Закон о валютном регулировании (п. 1 ч. 1 ст. 1) определяет валюту Российской Федерации как:
- денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, находящиеся в обращении в качестве законного средства наличного платежа на территории Российской Федерации, а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;
- средства на банковских счетах и в банковских вкладах.
Согласно п. 3 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании под внутренними ценными бумагами понимаются:
- эмиссионные ценные бумаги, номинальная стоимость которых указана в валюте Российской Федерации и выпуск которых зарегистрирован в Российской Федерации;
- иные ценные бумаги, удостоверяющие право на получение валюты Российской Федерации, выпущенные на территории Российской Федерации.
Согласно пп. 5 п. 1 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании к числу валютных ценностей относятся иностранная валюта и внешние ценные бумаги.
Согласно п. 2 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании под иностранной валютой понимаются:
- денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монет, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;
- средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.
В международном валютном праве все валюты делятся на четыре категории: (свободно) конвертируемые, частично конвертируемые, замкнутые и клиринговые. До внесения изменений в Устав МВФ 30 апреля 1976 г. под конвертируемыми валютами согласно ст. XIX (d) Устава понимались валюты стран, которые не воспользовались разд. 2 ст. XIV Устава, в соответствии с которым государство, вступающее в фонд, имеет право, известив Фонд, на переходный период сохранять действующие или вводить новые ограничения на платежи или переводы валюты по текущим международным сделкам, и, как только позволит обстановка, отменить их. Называя такую конвертируемость конвертируемостью де-юре, известный немецкий исследователь-правовед Вернер Ф. Эбке подчеркивает, что такой формальный подход является неверным, так как некоторые государства хотя и не взяли на себя обязательства, предписываемые ст. VIII Устава МВФ, но тем не менее отказались от ограничений по текущим платежам (конвертируемость де-факто), другие государства хотя формально и присоединились к ст. VIII, на самом деле вводят ограничения на некоторые текущие платежи*(381).
После внесения изменений в Устав МВФ в 1976 г. из текста Устава было исключено определение конвертируемости валют, в связи с чем в настоящее время отсутствует нормативное определение конвертируемости. Тем не менее, исходя из смысла иных статей Устава МВФ, можно сделать вывод, что под свободно конвертируемыми валютами следует понимать валюты стран, которые не используют никаких прямых или косвенных ограничений для покупки и репатриации нерезидентами - держателями национальной валюты валюты третьих стран, а резидентами - держателями национальной валюты покупки иностранной валюты для осуществления международных текущих платежей. Здесь следует особо подчеркнуть, что запрет на использование иностранной валюты для платежей внутри страны не влияет и не может влиять на определение конвертируемости национальной валюты, так как конвертируемость валюты зависит от наличия или отсутствия валютных ограничений, каковым не является вышеназванный запрет.
Под внешними ценными бумагами Закон о валютном регулировании определяет любые ценные бумаги, в том числе в бездокументарной форме, не отнесенные п. 3 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании к внутренним ценным бумагам.
Следует пояснить, что векселя, выпущенные на территории Российской Федерации, валюта (долга) которых выражена в иностранной валюте, содержащие в соответствии с абз. 2 ст. 41 Положения о векселе условие о платеже в российских рублях по какому-либо курсу (валюта платежа) на день наступления платежа, не являются внешними ценными бумагами, т.е. являются внутренними ценными бумагами и попадают под действие актов валютного законодательства и актов органов валютного регулирования только в том случае, если правоотношения, возникающие при обороте таких векселей, осложнены иностранным элементом, либо они "физически" пересекают границу Российской Федерации. Данная позиция обусловлена тем фактом, что такие векселя хотя и номинированы в иностранной валюте, но удостоверяют право на получение исключительно валюты Российской Федерации, как того требует пп. "б" п. 3 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании. Такая позиция также согласуется с нормой п. 2 ст. 317 ГК РФ, которая предусматривает возможность выражения суммы обязательства в валюте или условных денежных единицах, с оплатой в рублях, в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах.
Если же текст векселя содержит оговорку эффективного платежа в иностранной валюте в соответствии с тем же абз. 2 ст. 41 Положения о векселе ("в такой-то валюте натурой", "эффективно" и т.д.), то такие векселя являются валютными ценностями.
Коллизия возникает, когда резиденты выписывают векселя в иностранной валюте без какой-либо оговорки эффективного платежа в иностранной валюте или условия о платеже в российских рублях по курсу. Норма абз. 1 ст. 41 Положения о векселе допускает выпуск резидентами таких векселей. Тем не менее если при этом Закон о валютном регулировании запрещает или ограничивает платеж по такому векселю в иностранной валюте - валюте векселя, "то сумма его может быть уплачена в местной валюте по курсу на день наступления срока платежа. Если должник просрочил платеж, то векселедержатель может по своему усмотрению потребовать, чтобы сумма переводного векселя была выплачена в местной валюте по курсу либо на день наступления срока платежа, либо на день платежа. Курс иностранной валюты определяется согласно обыкновениям, действующим в месте платежа" (абз. 1-2 ст. 41 Положения о векселе). Пункт 2 ст. 317 ГК РФ устанавливает, что если курс соответствующей валюты не определен законом или соглашением сторон, то применяется официальный курс в соответствующей валюте, т.е. официальный курс, устанавливаемый Банком России. Суть коллизии заключается в том, что такие векселя тем не менее формально являются валютными ценностями, так как изначально не удостоверяют право на получение только валюты Российской Федерации, и соответственно можно сделать вывод, что их оборот регулируется нормами валютного законодательства. Высшие судебные инстанции страны (см. п. 42 постановления Пленума ВС и ВАС РФ N 33/14), рассматривая такие векселя, пришли к выводу*(382), что "выдача, акцепт, передача по индоссаменту векселя в иностранной валюте, не содержащего оговорки эффективного платежа, осуществленные хотя бы и без лицензии Центрального банка Российской Федерации, не являются нарушениями валютного законодательства Российской Федерации, поскольку сумма такого векселя всегда может быть уплачена в валюте Российской Федерации. Признавать сделки с таким векселем и сам вексель недействительными только лишь в силу обозначения в нем суммы в иностранной валюте нет оснований"*(383).
Участники валютных операций. Закон о валютном регулировании делит всех участников валютных операций на две категории: резидентов и нерезидентов. Здесь следует обратить внимание, что круг субъектов, участвующих в правоотношениях, возникающих при осуществлении валютных операций, намного шире и включает в себя кроме резидентов и нерезидентов также органы и агентов валютного контроля.
Согласно п. 6 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании к числу резидентов относятся:
- физические лица, являющиеся гражданами Российской Федерации, за исключением граждан Российской Федерации, признаваемых постоянно проживающими в иностранном государстве в соответствии с законодательством этого государства;
- постоянно проживающие в Российской Федерации на основании вида на жительство, предусмотренного законодательством Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства;
- юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации;
- находящиеся за пределами территории Российской Федерации филиалы, представительства и иные подразделения юридических лиц - резидентов;
- дипломатические представительства, консульские учреждения Российской Федерации и иные официальные представительства Российской Федерации, находящиеся за пределами территории Российской Федерации, а также постоянные представительства Российской Федерации при межгосударственных или межправительственных организациях;
- Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования, которые выступают в отношениях, регулируемых актами валютного законодательства и актами органов валютного регулирования.
В соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании нерезидентами являются:
- граждане, не являющиеся резидентами, т.е. граждане Российской Федерации, признаваемые постоянно проживающими в иностранном государстве в соответствии с законодательством этого государства, а также граждане иностранных государств и апатриды (лица без гражданства), постоянно не проживающие на территории Российской Федерации на основании вида на жительство;
- юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации;
- организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации;
- аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представительства, консульские учреждения иностранных государств и постоянные представительства указанных государств при межгосударственных или межправительственных организациях;
- межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в Российской Федерации;
- находящиеся на территории Российской Федерации филиалы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения юридических лиц - нерезидентов и организаций-нерезидентов, не являющихся юридическими лицами;
- любые иные лица, не являющиеся резидентами.
Рассматривая признаки резидентства в отношении физических лиц, следует обратить внимание, что Закон о валютном регулировании отделяет институт резидентства от института гражданства. Основанием для признания того или иного лица резидентом является статус постоянного жителя. Традиционно признак постоянного места жительства используется в международном частном праве, где является основным признаком института домицилия физических лиц. Разделение института резидентства и института гражданства присуще законодательству практически всех стран. Так, английские авторы Дж. Чешир и П. Норт, исследуя практику английских судов, подчеркивают, "что гражданство и домицилий - это две различные концепции"*(384) и, более того, "перемена домицилия не является условием натурализации, а натурализация не обязательно влечет за собой перемену домицилия"*(385).
Следует также отметить, что резидентство физических лиц в валютном законодательстве не имеет ничего общего с временным фактором, сроком пребывания физического лица в той или иной стране в отличие от законодательства налогового*(386).
Документом, подтверждающим статус иностранных граждан и лиц без гражданства как резидентов России, в соответствии с Законом о валютном регулировании является вид на жительство иностранного гражданина в Российской Федерации, выдаваемый органами внутренних дел в соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"*(387).
Документом, подтверждающим статус граждан России как нерезидентов России, в соответствии с Законом о валютном регулировании является документ, подтверждающий, что гражданин России признан постоянно проживающим в той или иной стране в соответствии с законодательством этой страны, т.е. физическое лицо имеет аналог российского вида на жительство. Например, в Канаде таким документом является Record of Landing Canada.
В отношении юридических лиц и организаций, не являющихся юридическими лицами, резидентство определяется в зависимости от того, созданы ли они в соответствии с законодательством России или иностранного государства. Статус филиалов и представительств юридических лиц определяется исходя из статуса лиц, обособленными подразделениями которых они являются, т.е. представительство, например, ОАО "Аэрофлот - международные российские авиалинии" в Лондоне признается резидентом Российской Федерации, а представительство авиакомпании British Airways в Москве является нерезидентом Российской Федерации.
Следует обратить внимание, что к числу нерезидентов также относятся межгосударственные и межправительственные организации, если даже они созданы в России и (или) их официальным местонахождением является территория России.
В качестве примера такой организации можно привести Межгосударственную телерадиокомпанию "Мир", созданную Соглашением стран - членов СНГ "О создании Межгосударственной телерадиокомпании (МТРК)" от 9 октября 1992 г. Статус этой компании определяется Уставом Межгосударственной телерадиокомпании, подписанным главами правительств стран - членов СНГ 22 января 1993 г. в г. Минске и Соглашением "О международно-правовых гарантиях беспрепятственного и независимого осуществления деятельности Межгосударственной телерадиокомпании "Мир", подписанным в г. Ашгабаде 24 декабря 1993 г. (Федеральный закон о ратификации от 3 августа 1995 г.)*(388).
Деление всех участников валютных операций на резидентов и нерезидентов осуществляется в связи с необходимостью определения, с одной стороны, видов и объемов гарантированного возможного поведения при совершении валютных операций каждой из групп участников, а с другой стороны - предписания видов и объемов их должного поведения.
При этом виды и объемы возможного и должного поведения могут быть различными для разных субъектов и среди одной группы. Так, в отличие от иных резидентов "Центральный банк Российской Федерации, Правительство Российской Федерации, а также специально уполномоченные на то Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти*(389) осуществляют все виды валютных операций, регулируемых настоящим Федеральным законом, без ограничений" (ч. 5 ст. 5 Закона о валютном регулировании).
Особой категорией участников валютных операций являются уполномоченные банки, под которыми согласно п. 8. ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании понимаются "кредитные организации, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющие право на основании лицензий Центрального банка Российской Федерации осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте, а также действующие на территории Российской Федерации в соответствии с лицензиями Центрального банка Российской Федерации филиалы кредитных организаций, созданных в соответствии с законодательством иностранных государств, имеющие право осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте". Как видим, уполномоченным банком может быть как резидент (российская кредитная организация и ее филиалы и представительства), так и нерезидент (филиал иностранной кредитной организации в России). При этом виды и объемы возможного и должного поведения уполномоченных банков в силу специальной правоспособности этих субъектов намного шире, чем у других резидентов и, соответственно, нерезидентов. В то же время уполномоченный банк-резидент и уполномоченный банк-нерезидент, несмотря на различие в резидентстве, могут иметь одинаковый объем прав и обязанностей. В связи с этим уполномоченные банки фактически являются третьей группой участников валютных операций, наряду с резидентами и нерезидентами.

§ 2. Понятие валютных операций и валютных ограничений

Понятие валютных операций. В соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании валютными операциями являются:
- приобретение резидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу резидента валютных ценностей на законных основаниях, а также использование валютных ценностей в качестве средства платежа;
- приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа;
- приобретение нерезидентом у нерезидента и отчуждение нерезидентом в пользу нерезидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа;
- ввоз на таможенную территорию Российской Федерации и вывоз с таможенной территории Российской Федерации валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг;
- перевод иностранной валюты, валюты Российской Федерации, внутренних и внешних ценных бумаг со счета, открытого за пределами территории Российской Федерации, на счет того же лица, открытый на территории Российской Федерации, и со счета, открытого на территории Российской Федерации, на счет того же лица, открытый за пределами территории Российской Федерации;
- перевод нерезидентом валюты Российской Федерации, внутренних и внешних ценных бумаг со счета (с раздела счета), открытого на территории Российской Федерации, на счет (раздел счета) того же лица, открытый на территории Российской Федерации.
При поверхностном анализе понятия валютных операций может сложиться впечатление, что валютная операция ничем особым не отличается от обычных гражданско-правовых сделок, так как действительно право собственности на валютные ценности (в случае с нерезидентами на внутренние ценные бумаги) может переходить в результате обычных гражданско-правовых сделок (купли-продажи, мены, дарения, завещания и иных сделок по отчуждению имущества), наследования, реорганизации юридического лица и т.д., в тех же и иных гражданско-правовых отношениях валютные ценности (в случае с нерезидентами валюта Российской Федерации и внутренние ценные бумаги) могут служить в качестве средства и формы расчетов.
Однако валютные операции могут осуществляться не только в процессе совершения гражданско-правовых сделок. Например, валютной операцией будет также являться оплата налогов и сборов в иностранной валюте (п. 7 ч. 1 ст. 9 Закона о валютном регулировании), т.е. в данном случае валютная операция имеет ярко выраженный публичный характер и вытекает из (финансовых) налоговых отношений. Другим примером является ввоз на таможенную территорию Российской Федерации и вывоз с таможенной территории Российской Федерации иностранной валюты. Иными словами, валютная операция это не только действия (бездействие), совершаемые резидентами и нерезидентами как участниками гражданских правоотношений, но и иные действия резидентов и нерезидентов, не имеющие никакого отношения к гражданско-правовому регулированию.
Исходя из изложенного, под валютными операциями следует понимать действия резидентов и нерезидентов по владению, пользованию и распоряжению валютными ценностями, действия нерезидентов по владению, пользованию и распоряжению валютой Российской Федерации и внутренними ценными бумагами, действия резидентов по приобретению у нерезидентов или отчуждению в пользу нерезидентов валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг и действия резидентов по ввозу в Россию и вывозу из России внутренних ценных бумаг и валюты Российской Федерации.
Отметим еще несколько отличительных особенностей валютных операций.
Валютные операции отличает специальный субъектный состав. Деление всех участников валютных операций на резидентов и нерезидентов является лишним подтверждением "независимости" валютных операций от гражданско-правовых сделок.
Особой категорией участников валютных операций, как говорилось выше, являются уполномоченные банки. Значительная часть валютных операций на территории России как резидентами, так и нерезидентами может осуществлять исключительно через уполномоченные банки (см., например, ч. 1 ст. 11 Закона о валютном регулировании), т.е. еще одной особенностью валютных операций является императив, ограничивающий круг потенциальных контрагентов по сделке.
Вероятно, как особенность валютных операций следует расценивать и наличие специального источника права - Закона о валютном регулировании.
Наконец, еще одна важная особенность всех валютных операций - то, что они являются предметом особого государственного контроля, который осуществляется специальными субъектами - органами и агентами валютного контроля.
Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что при совершении любых валютных операций, в том числе по гражданско-правовой сделке, наблюдается наличие публичного интереса, т.е. "валютная операция" является категорией публичного права.
Закон РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-1 "О валютном регулировании и валютном контроле" подразделял все валютные операции на две категории: текущие валютные операции и валютные операции, связанные с движением капитала. Текущие операции осуществлялись без ограничений, что касается операций, связанных с движением капитала, то они могли осуществляться исключительно в разрешительном порядке, если иное не было установлено Банком России. Устав МВФ также подразделяет все платежи и переводы по международным операциям на платежи по текущим сделкам и платежи, связанные с движением (переводом) капитала. При этом Устав МВФ фактически запрещает государствам - членам Фонда налагать какие-либо ограничения на платежи по текущим сделкам без согласования с Фондом, в то время как ограничения на платежи, связанные с движением капитала, могут вводиться государствами-членами без каких-либо согласований с Фондом (разд. 3 ст. VI, разд. 2 (а) ст. VIII Устава). Таким образом, необходимость разделения валютных операций на те или иные виды вызвана неодинаковым подходом государства к регулированию тех или иных валютных операций и введению ограничений на них.
В тексте Закона о валютном регулировании текущие валютные операции не упоминаются вообще. Что касается валютных операций, связанных с движением капитала, то они именуются валютными операциями движения капитала.
Исходя из положений Закона о валютном регулировании, валютные операции в зависимости от наличия или отсутствия на их совершение запретов или ограничений можно разделить на шесть групп:
- валютные операции между резидентами и нерезидентами, осуществляемые без ограничений (далее - текущие операции);
- валютные операции между резидентами и нерезидентами, на которые могут быть установлены ограничения (далее - операции движения капитала);
- валютные операции между нерезидентами, осуществляемые за некоторыми исключениями без ограничений;
- валютные операции между резидентами, совершение которых за некоторыми исключениями запрещено;
- валютные операции уполномоченных банков;
- валютные операции, связанные с ввозом в Российскую Федерацию и вывозом из Российской Федерации валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг.
Понятие валютных ограничений. Нормативное определение понятия "валютные ограничения" отсутствуют как в Законе о валютном регулировании, так и в Уставе МВФ. Следует отметить, что валютные ограничения существовали и до образования МВФ. Один из классиков российской цивилистической мысли Л.А. Лунц систему валютных ограничений того периода сводил к следующим основным положениям:
1) объект регулирования - сделки с валютными ценностями;
2) операции с валютными ценностями совершаются в центральном эмиссионном банке, а также в нескольких других банках ("девизных банках"), это значит, что одной из сторон в сделке, совершаемой с валютной ценностью, как правило, является "девизный банк";
3) вывоз за границу валютных ценностей, денежные переводы за границу, платежи нерезидентам допускаются лишь с разрешения "девизного банка";
4) устанавливается система обязательной сдачи "девизному банку" иностранной валюты, полученной от экспортных операций, против уплаты эквивалента в местной валюте;
5) запрещается вывоз за границу местных денежных знаков и выписанных в местной валюте ценных бумаг;
6) существует особый порядок регулирования счетов нерезидентов в местных банках, при этом существуют различные режимы для разных видов счетов нерезидентов, отличающиеся в первую очередь по порядку покупки иностранной валюты на местном рынке и его переводу за границу;
7) запрещается экспортировать товары за местную валюту;
8) установление курса иностранной валюты производится в порядке административных актов и, как правило, запрещается совершать валютно-обменные операции по курсу иному, чем официальный курс*(390).
Исходя из вышеизложенного, Л.А. Лунц понимал под валютными ограничениями "совокупность мероприятий, направленных к ограничению трансфера за границу (или к ограничению операций, в конечном счете, приводящих к такому трансферу) и к накоплению международных платежных средств (валютных ценностей) в девизных банках"*(391).
Сравнивая данную Л.А. Лунцем систему валютных ограничений с современной системой валютных ограничений в России, можно отметить следующее:
1) и в настоящее время объектом регулирования являются сделки и иные действия с валютными ценностями, а также в установленных случаях сделки с национальной валютой и внутренними ценными бумагами;
2) операции с валютными ценностями сосредоточиваются не только в центральном эмиссионном банке (Банке России), но и в коммерческих банках - уполномоченных банках, при этом купля-продажа иностранной валюты на территории Российской Федерации может осуществляться исключительно через уполномоченные банки (ч. 1 ст. 11 Закона о валютном регулировании);
3) как таковое разрешение "девизного банка" - Банка России в настоящее время не требуется для совершения тех или иных валютных операций, в то же время Закон о валютном регулировании допускает возможность введения на те или иные виды валютных операций других видов валютных ограничений, например резервирования;
4) полученная резидентами от экспортных сделок иностранная валюта подлежит обязательной частичной (10%) продаже, но не только "девизному банку", но и уполномоченному банку или через уполномоченный банк на валютной бирже;
5) ввоз и вывоз валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг из России и в Россию резидентами и нерезидентами при условии соблюдения норм таможенного законодательства не запрещены, но существуют ограничения на сумму вывозимой наличной валюты Российской Федерации (ч. 2, 3 ст. 15 Закона о валютном регулировании);
6) и в настоящее время существует особый порядок регулирования счетов нерезидентов в уполномоченных банках, предусматривающий различные режимы для разных видов счетов нерезидентов, отличающиеся в первую очередь по порядку покупки иностранной валюты на валютном рынке России и ее переводу за границу;
7) к настоящему времени экспорт товаров за российские рубли не запрещен, хотя такие ограничение существовали в России с 1992 по 1994 гг.;
8) Банк России каждый день на основе котировок текущего дня биржевого и внебиржевого рынков устанавливает официальный курс российского рубля к иностранным валютам, однако данный официальный курс Банка России не является обязательным для участников валютных операций.
В теории можно найти различные определения понятия "валютные ограничения", данные уже после образования МВФ и учитывающие правоприменительную практику норм Устава МВФ. Так, Джозеф Голд, один из самых известных и авторитетных юридических консультантов Фонда, считал, что валютное ограничение представляет собой правительственное запрещение, ограничения или препятствия на пути получения либо использования валюты в связи с текущими международными сделками, т.е. речь идет о валютных ограничениях, если правительство ограничивает права резидентов или нерезидентов совершать платежи в местной валюте за границу, покупать и использовать иностранную валюту для этих целей*(392). Е.А. Васильев придерживается более широкого толкования понятия "валютные ограничения", в соответствии с которым государственное предписание, касающееся международных расчетов, может быть квалифицировано как ограничительное в том случае, если этим предписанием "лимитируется, затрудняется или делается невозможным совершение международных платежей. Объектом нормативного регулирования являются сделки, совершаемые с валютой и валютными ценностями. И именно этим валютные ограничения отличаются от торговых ограничений, объектом которых является порядок перемещения не денежных масс, а товаров и услуг"*(393).
Закон о валютном регулировании предусматривает следующие виды валютных ограничений:
- резервирование;
- требование об использовании специального счета;
- предварительная регистрация;
- требование о репатриации валютной выручки от внешнеторговой деятельности;
- требование об обязательной продаже части валютной выручки;
- императив, лимитирующий сумму валютной операции.
Прежде чем приступить к рассмотрению каждого вида валютных ограничений, следует отметить, что согласно ст. 27 Закона о валютном регулировании резервирование, требования об использовании специального счета и обязательной продаже могут применяться только до 1 января 2007 г. Хочется надеяться, что законодателю не придется вносить поправки в Закон о валютном регулировании, продлевающие данный срок.
Виды валютных ограничений. Резервирование. Суть резервирования состоит в том, что участник валютной операции до совершения валютной операции вносит определенную органом валютного регулирования сумму денежных средств (сумма резервирования) в российских рублях на отдельный счет в уполномоченном банке или Банке России на определенный срок, установленный органом валютного регулирования (срок резервирования). Если сумма вносится на определенный счет в уполномоченном банке, то последний сумму, равную сумме резервирования, внесенной клиентом на отдельный счет, не позднее рабочего дня, следующего за днем ее зачисления на указанный счет, перечисляет на счет в Банке России по учету средств резервирования. По истечении срока резервирования сумма резервирования в тот же день возвращается Банком России уполномоченному банку, а последним - своему клиенту.
Согласно общему правилу до истечения срока резервирования резидент или нерезидент может осуществить валютную операцию, а также операцию по зачислению на специальный счет денежных средств, внутренних и (или) внешних ценных бумаг, в отношении которых в соответствии с Законом о валютном регулировании исполнено требование о резервировании. В то же время некоторые валютные операции, в отношении которых предусмотрено резервирование, а также операции по списанию со специального счета денежных средств, внутренних или внешних ценных бумаг могут осуществляться исключительно после истечения срока резервирования. Исчерпывающий перечень таких случаев приведен в абз. 2 ч. 7 ст. 16 Закона о валютном регулировании. К числу указанных исключений, например, относятся операции между резидентами и нерезидентами с внешними ценными бумагами, включая расчеты и переводы, связанные с передачей внешних ценных бумаг (прав, удостоверенных внешними ценными бумагами), операции, связанные с переводом резидентом на свои счета (во вклады), открытые в банках за пределами территории Российской Федерации, средств со своих счетов (с вкладов) в уполномоченных банках или других своих счетов (вкладов), открытых в банках за пределами территории Российской Федерации и т.д.
Часть 12 ст. 16 Закона о валютном регулировании предусматривает исчерпывающий перечень случаев, когда сумма резервирования полностью или частично может быть досрочно возвращена обратно:
1) после исполнения обязательств нерезидентом - в сумме, пропорциональной сумме исполненного нерезидентом обязательства;
2) после возврата нерезидентом резиденту платы или иного встречного предоставления, полученного ранее от этого резидента за исполнение нерезидентом своих обязательств, - в сумме, пропорциональной сумме возвращенного нерезидентом предоставления;
3) в случае полного отказа лица, внесшего сумму резервирования, от проведения валютной операции - в сумме, равной сумме резервирования;
4) в случае отказа лица, внесшего сумму резервирования, от частичного проведения валютной операции - в сумме, пропорциональной сумме, на которую уменьшена валютная операция;
5) в случае невозможности исполнения резидентом или нерезидентом своих обязательств вследствие обстоятельств непреодолимой силы - в сумме, пропорциональной сумме неисполненного обязательства;
6) в случае признания лица, внесшего сумму резервирования, несостоятельным (банкротом) - в сумме, пропорциональной сумме резервирования;
7) в случае принятия соответствующим органом валютного регулирования решения об отмене требования о резервировании или решения об уменьшении размера резервирования - в соответствующей сумме;
8) в случае ошибочного внесения резидентом или нерезидентом суммы резервирования на отдельный счет в уполномоченном банке - в сумме, ошибочно внесенной резидентом или нерезидентом.
Закон о валютном регулировании устанавливает императивное требование (ч. 13 ст. 16), согласно которому досрочный возврат Банком России полной суммы резервирования или ее части уполномоченным банкам и уполномоченными банками резиденту или нерезиденту осуществляется не позднее трех рабочих дней со дня представления резидентом или нерезидентом документов, подтверждающих наличие таких оснований. Другая императивная норма (ч. 2 ст. 16) запрещает органам валютного регулирования устанавливать применительно к одной валютной операции более одного требования о резервировании.
Расчет суммы резервирования осуществляется на день ее внесения. Расчет суммы резервирования по валютной операции в иностранной валюте осуществляется по официальному курсу, устанавливаемому Банком России на день внесения суммы резервирования. Если требование о резервировании установлено для операций с ценными бумагами, то для целей расчета суммы резервирования принимается определенная на день внесения суммы резервирования стоимость указанных ценных бумаг, равная рыночной цене этих ценных бумаг, - для ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, или фактическая цена реализации таких ценных бумаг - для ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг. Рыночная и фактическая цена ценных бумаг определяются в соответствии с порядком, установленным п. 5 и 6 ст. 280 НК РФ.
Нормы Закона о валютном регулировании устанавливают предельные размеры и сроки резервирования по тем или иным видам валютных операций, в рамках которых органами валютного регулирования могут вводиться требования о резервировании. Порядок резервирования согласно ч. 1 ст. 16 Закона о валютном регулировании устанавливается Банком России. Что касается требований о резервировании, то Закон о валютном регулировании разграничивает компетенцию органов валютного регулирования по введению требований о резервировании в зависимости от характера осуществляемых операций.
В качестве общего правила установлено, что Правительство РФ уполномочено устанавливать требование о резервировании по валютным операциям движения капитала, совершаемым резидентами при исполнении сделок, связанных с экспортом или импортом товаров, работ, услуг и результатов интеллектуальной деятельности, предусматривающим предоставление резидентом нерезиденту отсрочки платежа по экспорту или коммерческого кредита по импорту соответственно на срок более 180 дней. При этом такие требования устанавливаются на срок до исполнения нерезидентом обязательств, но не более двух лет, а объем резервирования не может превышать в рублевом эквиваленте 50% определенной на день резервирования суммы, на которую предоставлена отсрочка платежа или осуществлена предварительная оплата, за вычетом суммы полученного резидентом от нерезидента встречного предоставления. При экспорте сумма резервирования должна быть внесена резидентом в день истечения 180 календарных дней со дня возникновения обязательств в связи с осуществлением внешнеторговой деятельности, а при экспорте товаров - со дня фактического пересечения экспортируемыми товарами таможенной границы Российской Федерации. При импорте действует такое же правило 180 дней, а для дня отсчета принимается день совершения предварительной оплаты (предоставления коммерческого кредита). Резервирования по указанным операциям можно избежать, если обязательства резидента перед нерезидентом будут обеспечены одним из следующих способов:
1) безотзывным аккредитивом, покрытым за счет плательщика по аккредитиву, при условии, что исполняющим банком является уполномоченный банк либо банк за пределами территории Российской Федерации;
2) банковской гарантией банка за пределами территории Российской Федерации, выданной в пользу резидента;
3) договором имущественного страхования риска утраты (гибели), недостачи или повреждения имущества, причитающегося резиденту, риска гражданской ответственности нерезидента, предпринимательского риска резидента, в том числе неполучения резидентом или невозврата ему денежных средств либо невозврата или непоставки ему товаров;
4) векселем, выданным нерезидентом в пользу резидента и авалированным банком за пределами территории Российской Федерации.
Иностранный банк, который является исполняющим по аккредитиву, выдает гарантию или авалирует вексель нерезидента, должен удовлетворять одному из следующих критериев:
1) иметь показатель оценки степени долгосрочной кредитоспособности, присвоенный ему рейтинговой компанией Moody's, - не ниже ААЗ, или рейтинговой компанией Standard and Poor's/FITCH Ratings, - не ниже АА;
2) входить в 1000 крупнейших банков по величине активов по данным справочника "Бэнкерс альманах" (издательство Reed Business Information, UK, используется любой выпуск справочника "Бэнкерс альманах", изданный в календарном году, предшествующем календарному году совершения сделки).
Если валютная операция осуществляется в связи с экспортом или импортом товаров, указанных в разд. XVI, XVII и XIX Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности (утв. постановлением Правительства РФ от 30 ноября 2001 г. N 830 с изменениями от 1 октября 2004 г.)*(394), то идентичные требование о резервировании могут устанавливаться только в случае предоставления резидентом нерезиденту отсрочки платежа по экспорту или коммерческого кредита по импорту соответственно на срок более трех лет (ч. 1, 5 ст. 7 Закона о валютном регулировании). Правительство РФ по согласованию с Банком России также уполномочено устанавливать требование о резервировании резидентом суммы, не превышающей в эквиваленте 100% суммы валютной операции при приобретении резидентами у нерезидентов долей, вкладов, паев в имуществе (уставном или складочном капитале, паевом фонде кооператива) юридических лиц, при внесении резидентами вкладов по договорам простого товарищества с нерезидентами. Указанное требование о резервировании не может превышать 60 дней (ч. 7 ст. 7 Закона о валютном регулировании). Следует обратить внимание, что требования о резервировании, а также иные валютные ограничения, устанавливаемые в соответствии с Законом о валютном регулировании Правительством РФ, не распространяются на валютные операции движения капитала между кредитными организациями - резидентами и нерезидентами.
Требования о резервировании, устанавливаемые Банком России, могут касаться как резидентов, так и нерезидентов.
Банк России по согласованию с Правительством РФ может устанавливать требование о резервировании резидентами суммы, не превышающей в эквиваленте 100% суммы осуществляемой валютной операции, на срок не более 60 календарных дней в случаях:
1) расчетов и переводов при предоставлении кредитов и займов в иностранной валюте резидентами нерезидентам;
2) исполнения резидентами обязательств по внешним ценным бумагам;
3) операций кредитных организаций, за исключением банковских операций;
4) расчетов и переводов при предоставлении кредитов и займов в валюте Российской Федерации резидентами нерезидентам;
5) операций, связанных с приобретением резидентами у нерезидентов прав на внутренние ценные бумаги, включая расчеты и переводы, связанные с передачей внутренних ценных бумаг (прав, удостоверенных внутренними ценными бумагами), а также исполнением резидентами обязательств по внутренним ценным бумагам;
6) операций с внешними ценными бумагами, включая расчеты и переводы, связанные с передачей внешних ценных бумаг (прав, удостоверенных внешними ценными бумагами).
На последние две группы операций Банк России может также по своему выбору налагать требование о резервировании на срок не более года суммы, не превышающей в эквиваленте 20% суммы осуществляемой валютной операции. В любом случае императивная норма ч. 7 ст. 8 Закона о валютном регулировании запрещает Банку России одновременно пользоваться обоими видами резервирования в отношении одной валютной операции. Такое же требование о резервировании резидентами может устанавливаться Банком России в случаях расчетов и переводов при получении кредитов и займов в иностранной валюте резидентами от нерезидентов и операций кредитных организаций, не являющихся банковскими операциями в соответствии с Законом о банках.
Требование о резервировании Банком России до 1 января 2007 г. может также устанавливаться при переводе резидентами средств на свои счета (во вклады), открытые в банках за пределами территории Российской Федерации, со своих счетов (с вкладов) в уполномоченных банках. Размер указанного резервирования не может превышать в эквиваленте 100% суммы осуществляемой валютной операции, срок - 60 календарных дней.
Указанное требование о резервировании может также вводится для нерезидентов в случаях:
1) операций с внешними ценными бумагами, включая расчеты и переводы, связанные с передачей внешних ценных бумаг (прав, удостоверенных внешними ценными бумагами);
2) операций, связанных с приобретением нерезидентами у резидентов прав на внутренние ценные бумаги, включая расчеты и переводы, связанные с передачей внутренних ценных бумаг (прав, удостоверенных внутренними ценными бумагами).
Вышеуказанные виды резервирования (100% на срок не более 60 дней или 20% на срок не более года) могут также вводиться при списании и (или) зачислении денежных средств, внутренних и внешних ценных бумаг со специального счета и на специальный счет нерезидента (ч. 5 ст. 13 Закона о валютном регулировании).
Еще одна группа ограничений по резервированию может устанавливаться Банком России при купле-продаже резидентами и нерезидентами иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых выражена в иностранной валюте. Данные ограничения могут выражаться:
1) в установлении требования о резервировании резидентами суммы, не превышающей в эквиваленте 100% суммы покупаемой иностранной валюты, на срок не более 60 календарных дней до даты осуществления покупки иностранной валюты;
2) в установлении требования о резервировании нерезидентами суммы, не превышающей в эквиваленте 20% суммы продаваемой иностранной валюты, на срок не более года.
Указанные требования не применяются при совершении купли-продажи иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, уполномоченными банками, а также при совершении купли-продажи иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, физическими лицами не для целей осуществления ими предпринимательской деятельности. Кроме того, Банк России не вправе устанавливать указанные требования о резервировании, если требования о резервировании уже установлены в связи с осуществлением валютной операции, для проведения которой производится купля-продажа иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте.
В заключение следует особо отметить, что отношения, возникающие между резидентами и нерезидентами и уполномоченными банками при резервировании, носят исключительно публично-правовой характер и не регулируются гражданско-правовыми нормами. В подтверждение данного факта ст. 16 Закона о валютном регулировании установлены три императивные нормы:
1) на суммы резервирования, зачисленные на счета как в уполномоченных банках, так и в Банке России, проценты не начисляются;
2) проведение уполномоченными банками и Банком России операций с размещенными суммами резервирования от своего имени или от имени иных лиц не допускается, за исключением операций по внесению и возврату сумм резервирования;
3) на суммы резервирования, внесенные на счет в уполномоченном банке, не может быть обращено взыскание по обязательствам уполномоченных банков, а при банкротстве уполномоченных банков суммы резервирования не включаются в конкурсную массу.
Закон о валютном регулировании также устанавливает специальную санкцию в виде пени за просрочку возврата суммы резервирования, произошедшую по вине уполномоченного банка, в размере одной трехсотой действующей в это время ставки рефинансирования Банка России, которая должна быть уплачена уполномоченным банком резиденту или нерезиденту. Однако Закон о валютном регулировании оставил открытым вопрос об ответственности государства перед резидентами и нерезидентами в случае грубого неисполнения уполномоченными банками своих обязательств по переводу средств резервирования в Банк России. Теоретически возможна ситуация, когда сумма резервирования, не переведенная уполномоченным банком в Банк России, окажется меньше суммы чистых активов уполномоченного банка. Неясным остается также и вопрос об очередности, в соответствии с которой должны удовлетворяться требования клиентов уполномоченного банка по суммам резервирования в случае отзыва у уполномоченного банка, грубо нарушившего требование о переводе суммы резервирования в Банк России, лицензии и возбуждении в отношении этого банка дела о несостоятельности. Вероятно, государство должно нести перед клиентами уполномоченного банка по таким обязательствам солидарную ответственность.
Требование об использовании специального счета. Согласно п. 10 ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании "специальный счет - банковский счет в уполномоченном банке, либо специальный раздел счета депо, либо открываемый реестродержателями в реестре владельцев ценных бумаг специальный раздел лицевого счета по учету прав на ценные бумаги, используемый для осуществления по нему валютных операций в случаях, установленных в соответствии с настоящим Федеральным законом". Если Законом о валютном регулировании установлено требование об осуществлении той или иной валютной операции с использованием специального счета, то такая валютная операция может осуществляться только с использованием указанного специального счета.
Как говорилось выше, порядок открытия и ведения специальных счетов устанавливается Банком России*(395). Требования об использовании специального счета могут устанавливаться Банком России и Правительством РФ исключительно в случаях, установленных Законом о валютном регулировании.
Согласно ч. 2 ст. 8 Закона о валютном регулировании требование об использовании специального счета резидентом может быть установлено Банком России при совершении между резидентами и нерезидентами расчетов и платежей, вытекающих из кредитных договоров и договоров займа в иностранной валюте, договоров, связанных с приобретением прав на внешние ценные бумаги, включая передачу внешних ценных бумаг (прав, удостоверенных внешними ценными бумагами); при исполнении резидентами обязательств по внешним ценным бумагам; а также операций кредитных организаций, не относящихся в соответствии с Законом о банках к банковским операциям.
Согласно ч. 3 ст. 8 Закона о валютном регулировании требование об использовании специального счета нерезидентом может быть установлено Банком России при совершении между резидентами и нерезидентами расчетов и платежей, вытекающих из кредитных договоров и договоров займа в валюте Российской Федерации, договоров, связанных с приобретением прав на ценные бумаги (внешние и внутренние), включая передачу ценных бумаг (прав, удостоверенных ценными бумагами); при исполнении резидентами обязательств по внешним и внутренним ценным бумагам; при осуществлении между нерезидентами на территории Российской Федерации операций с внутренними ценными бумагами.
В соответствии с п. 2 и 3 ч. 3 ст. 11 данного закона требование об использовании специального счета Банком России также может устанавливаться при купле-продаже резидентами и нерезидентами иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых выражена в иностранной валюте, а именно:
- установление требования о резервировании резидентами суммы, не превышающей в эквиваленте 100% суммы покупаемой иностранной валюты, на срок не более 60 календарных дней до даты осуществления покупки иностранной валюты;
- установление требования о резервировании нерезидентами суммы не превышающей в эквиваленте 20% суммы продаваемой иностранной валюты, на срок не более года.
Указанное ограничение, как и в случае с резервированием, не распространяется на куплю-продажу иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, уполномоченными банками, а также при совершении купли-продажи иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, физическими лицами не для целей осуществления ими предпринимательской деятельности.
Правительство России вправе устанавливать требование об использовании специального счета исключительно по согласованию с Банком России и только при совершении резидентами и нерезидентами валютных операций, связанных с приобретением резидентами у нерезидентов долей, вкладов, паев в имуществе (уставном или складочном капитале, паевом фонде кооператива) юридических лиц, а также при внесении резидентами вкладов по договорам простого товарищества с нерезидентами (ч. 7 ст. 7 Закона о валютном регулировании).
Следует обратить внимание, что Банк России при установлении требования об использовании специального банковского счета по валютным операциям с ценными бумагами будет параллельно устанавливать требования об использовании специальных брокерских счетов нерезидентов профессиональными участниками рынка ценных бумаг для учета операций с денежными средствами нерезидентов, специальных разделов счетов депо и специальных разделов лицевых счетов в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг для учета (прав) соответствующих ценных бумаг.
Предварительная регистрация. Закон о валютном регулировании не содержит дефиниции термина "предварительная регистрация". Исходя из общеправовой теории, под предварительной регистрацией следует понимать наделяющий субъекта правом совершения определенного действия юридический акт, совершаемый уполномоченным государственным органом. Как вытекает из самого названия, регистрация того или иного действия должна всегда быть предварительной.
В настоящее время Закон о валютном регулировании предусматривает только один случай, когда требуется предварительная регистрация: при открытии резидентами счетов (вкладов) в банках, расположенных на территориях иностранных государств, за исключением государств, являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ).
Конвенция об учреждении ОЭСР была подписана двадцатью странами 14 декабря 1960 г.*(396) В настоящее время членами ОЭСР являются 30 государств (Австралия, Австрия, Бельгия, Канада, Чехия, Дания, Финляндия, Франция, Германия, Греция, Венгрия, Исландия, Ирландия, Италия, Япония, Корея, Люксембург, Мексика, Голландия, Новая Зеландия, Норвегия, Польша, Португалия, Словакия, Испания, Швеция, Швейцария, Турция, Великобритания, США).
ФАТФ была учреждена во время очередного ежегодного заседания государств "большой семерки" в Париже в 1989 г.*(397) В настоящее время ФАТФ насчитывает 33 участника (Аргентина, Австралия, Австрия, Бельгия, Бразилия, Канада, Дания, Финляндия, Франция, Германия, Греция, Гонконг (Китай), Исландия, Ирландия, Италия, Япония, Люксембург, Мексика, Голландия, Новая Зеландия, Норвегия, Португалия, Российская Федерация, Сингапур, ЮАР, Испания, Швеция, Швейцария, Турция, Великобритания, США, а также Еврокомиссия и Совет сотрудничества стран Залива).
Согласно ч. 1 ст. 12 Закона о валютном регулировании резиденты открывают без ограничений счета (вклады) в иностранной валюте в банках, расположенных на территориях иностранных государств, являющихся членами ОЭСР или ФАТФ.
Единственное требование в отношении резидентов при открытии счета в банках, расположенных на территориях указанных государств, - уведомление налогового органа по месту учета резидента о факте открытия счета в течение одного месяца со дня открытия счета по форме, утвержденной Федеральной налоговой службой (ч. 2 ст. 12 Закона о валютном регулировании).
Что касается иных иностранных государств, то открытие счета в банках, расположенных на территориях этих государств, может потребовать предварительной регистрации, если такое требования установлено Банком России.
Предварительная регистрация счета (вклада), открываемого в банке за пределами территории Российской Федерации, осуществляется налоговыми органами по месту учета резидента, в порядке, установленном Правительством РФ по согласованию с Банком России с учетом требований, предусмотренных Законом о валютном регулировании.
Следует обратить внимание, что само действие по открытию банковского счета или вклада в иностранном банке формально не является валютной операцией, в связи с чем можно предположить, что и предварительная регистрация в данном случае не является валютным ограничением. Однако учитывая, что целью открытия любого банковского счета (вклада) является проведение операций по нему, требование о предварительной регистрации открываемого счета (вклада) в иностранном банке также следует относить к числу валютных ограничений.
Для предварительной регистрации счета (вклада), открываемого в банке за пределами территории Российской Федерации, на территориях государств, не являющихся членами ФАТФ или ОЭСР, резидент должен представить в налоговый орган по месту своего учета следующие документы:
1) заявление о предварительной регистрации, содержащее в том числе наименование страны открытия счета (вклада) и полное наименование банка, в котором открывается счет (вклад);
2) копию документа, удостоверяющего его личность;
3) свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя;
4) документ о государственной регистрации юридического лица;
5) справку о присвоении кодов форм федерального государственного статистического наблюдения (для индивидуальных предпринимателей и юридических лиц).
Рассмотрение заявления о предварительной регистрации осуществляется соответствующим органом в течение 10 рабочих дней со дня получения указанного заявления. По истечении указанного срока соответствующий налоговый орган обязан осуществить предварительную регистрацию (выдать регистрационный документ) либо представить мотивированный отказ в предварительной регистрации.
Согласно ч. 7 ст. 18 Закона о валютном регулировании отказ в предварительной регистрации допускается только в следующих случаях:
1) непредставления полного комплекта документов, требуемых для предварительной регистрации;
2) если представленные документы не отвечают требованиям законодательства Российской Федерации, в том числе Закона о валютном регулировании;
3) выявления в представленных документах недостоверной информации, противоречащих или не соответствующих друг другу сведений;
4) если на день обращения резидента за предварительной регистрацией счет (вклад) в банке за пределами территории Российской Федерации им открыт;
5) введения в соответствии с федеральными законами запрета на открытие счета (вклада) в банке за пределами территории Российской Федерации, на осуществление операций, предусматривающих перевод средств на указанный счет (вклад).
Важно отметить, что указанный перечень является исчерпывающим и участнику валютной операции не может быть отказано в предварительной регистрации в иных случаях, например, по мотивам отсутствия экономической целесообразности открытия счета в иностранном банке.
Закон о валютном регулировании не устанавливает практически никаких ограничений по режиму использования средств со счетов (вкладов) резидентов в банках за пределами Российской Федерации. В случае с юридическими лицами существует только запрет на совершение валютных операций между резидентами, если иное не установлено Законом о валютном регулировании, а в случае с физическими лицами - валютные операции не должны быть связаны с передачей имущества и оказанием услуг на территории Российской Федерации (ч. 6 ст. 12 Закона о валютном регулировании).
Более жестко регламентирован порядок зачисления средств на рассматриваемые счета (вклады) резидентов. Если резидент переводит собственные средства со счета (вклада) в уполномоченном банке на счет (вклад) в банке, находящемся за пределами иностранных государств, то на такую операцию, как было отмечено Банком России, может быть установлено требование о резервировании. Зачисление же средств на такие счета (вклады) резидентов от внешнеторговой деятельности по общему правилу запрещено в связи с требованием о репатриации валютной выручки.
Требование о репатриации валютной выручки от внешнеторговой деятельности. Суть данного требования сводится к тому, что в качестве общего правила резиденты обязаны обеспечить:
1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями внешнеторговых сделок за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них;
2) возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации (не полученные на таможенной территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.
Следует обратить внимание, что указанное требование фактически устанавливает запрет на проведение зачета взаимных прав и требований по обязательствам между резидентами и нерезидентами.
Исключения из требования о репатриации валютной выручки от внешнеторговой деятельности согласно ч. 2 ст. 19 Закона о валютном регулировании установлены для следующих случаев:
1) при зачислении валютной выручки на счета юридических лиц - резидентов или третьих лиц в банках за пределами территории Российской Федерации - в целях исполнения обязательств юридических лиц - резидентов по кредитным договорам и договорам займа с организациями-нерезидентами, являющимися агентами правительств иностранных государств, а также по кредитным договорам и договорам займа, заключенным с резидентами государств - членов ОЭСР или ФАТФ на срок свыше двух лет;
2) при оплате заказчиками (нерезидентами) местных расходов резидентов, связанных с сооружением резидентами объектов на территориях иностранных государств, - на период строительства, по окончании которого оставшиеся средства подлежат переводу на счета резидентов, открытые в уполномоченных банках;
3) при использовании иностранной валюты, получаемой резидентами от проведения выставок, спортивных, культурных и иных аналогичных мероприятий за пределами территории Российской Федерации, для покрытия расходов по их проведению - на период проведения этих мероприятий;
4) при проведении зачета встречных требований по обязательствам между осуществляющими рыбный промысел за пределами таможенной территории Российской Федерации резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами таможенной территории Российской Федерации услуги указанным резидентам по заключенным с ними агентским договорам (соглашениям), а также между транспортными организациями - резидентами и нерезидентами, оказывающими за пределами таможенной территории Российской Федерации услуги указанным резидентам по заключенным с ними агентским договорам (соглашениям);
5) при проведении зачета встречных требований по обязательствам, вытекающим из договоров перестрахования или договоров по оказанию услуг, связанных с заключением и исполнением договоров перестрахования, между нерезидентом и резидентом, являющимися страховыми организациями или страховыми брокерами.
Требование об обязательной продаже части валютной выручки. Данное требование применяется только в отношении юридических лиц - резидентов и физических лиц - резидентов, имеющих статус индивидуальных предпринимателей. Суть требования сводится к тому, что резиденты обязаны в течение семи рабочих дней со дня поступления валютной выручки на их счет в уполномоченном банке выдать уполномоченному банку распоряжение на продажу на внутреннем валютном рынке части валютной выручки, поступившей от нерезидентов по сделкам, предусматривающим передачу нерезидентам товаров, выполнение работ, оказание услуг, передачу информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них.
Закон о валютном регулировании устанавливает максимальную величину части валютной выручки, которая может подлежать обязательной продаже, в размере 30%. Банк России вправе устанавливать иной размер части валютной выручки, подлежащей обязательной продаже, который в любом случае не может превышать 30%. Так, согласно Инструкции Банка России от 30 марта 2004 г. N 111-И "Об обязательной продаже части валютной выручки на внутреннем валютном рынке Российской Федерации"*(398) (в ред. от 26 ноября 2004 г.) обязательная продажа части валютной выручки резидентов осуществляется в размере 10% от суммы валютной выручки.
Порядок обязательной продажи устанавливается Банком России и может предусматривать продажу части валютной выручки:
- через уполномоченные банки самому Банку России;
- уполномоченным банкам;
- на валютных биржах.
При этом в любом случае курс обязательной продажи части валютной выручки должен соответствовать рыночному курсу на день продажи (ч. 7 ст. 21 Закона о валютном регулировании).
Обязательной продаже подлежит только выручка в определенных, как правило, свободно конвертируемых валютах, перечень которых устанавливается Банком России. Согласно Инструкции Банка России от 30 марта 2004 г. N 111-И в указанный перечень включены: австралийский доллар, датская крона, доллар США, евро, исландская крона, иена, канадский доллар, норвежская крона, сингапурский доллар, турецкая лира, фунт стерлингов, шведская крона, швейцарский франк.
Для уменьшения подлежащей обязательной продаже суммы валютной выручки резидентов учитываются следующие расходы и платежи, связанные с исполнением соответствующих сделок, расчеты по которым осуществляются в соответствии с Законом о валютном регулировании в иностранной валюте:
1) оплата транспортировки, страхования и экспедирования грузов;
2) уплата вывозных таможенных пошлин, а также таможенных сборов;
3) выплата комиссионного вознаграждения кредитным организациям, а также оплата исполнения функций агентов валютного контроля;
4) иные расходы и платежи по операциям, перечень которых определяется Банком России.
Существует две группы льгот по обязательной продаже части валютной выручки: первая группа льгот установлена самим Законом о валютном регулировании, вторая - иными актами валютного законодательства.
Согласно ч. 3 ст. 21 Закона о валютном регулировании обязательной продаже части валютной выручки не подлежат:
1) суммы в иностранной валюте, получаемые Правительством РФ, уполномоченными им федеральными органами исполнительной власти, Банком России от операций и сделок, осуществляемых ими - или от их имени и (или) за их счет - в пределах их компетенции;
2) суммы в иностранной валюте, получаемые уполномоченными банками от осуществляемых ими банковских операций и иных сделок, в соответствии с Законом о банках;
3) валютная выручка резидентов в пределах суммы, необходимой для исполнения обязательств резидентов по кредитным договорам и договорам займа с организациями-нерезидентами, являющимися агентами правительств иностранных государств, а также по кредитным договорам и договорам займа, заключенным с резидентами государств - членов ОЭСР или ФАТФ на срок свыше двух лет;
4) суммы в иностранной валюте, поступающие по сделкам, предусматривающим передачу внешних эмиссионных ценных бумаг (прав на внешние эмиссионные ценные бумаги).
Согласно ст. 14 Федерального закона от 22 августа 1996 г. N 126-ФЗ "О государственной поддержке кинематографии Российской Федерации"*(399) (в ред. от 22 августа 2004 г.) организации кинематографии освобождаются от обязательной продажи валютной выручки, полученной ими от экспорта кинопродукции и исключительных прав на ее использование, киноматериалов, кинооборудования, выполнения работ и оказания услуг по производству фильмов, тиражированию фильмов, в случае если эта валютная выручка используется на приобретение киноматериалов, кинооборудования и производство кинопродукции.
Императив, лимитирующий сумму валютной операции. Суть данного ограничения заключается в том, что Законом о валютном регулировании или в установленном им порядке императивно устанавливается лимит суммы, в пределах которой та или иная валютная операция осуществляется без ограничений. Превышение указанного лимита может быть либо запрещено вообще (например, согласно ч. 2 и ч. 3 ст. 15 Закона о валютном регулировании физические лица не имеют права вывозить из Российской Федерации наличную иностранную валюту, валюту Российской Федерации, эквивалент которой превышает 10 000 долл. США, если у них отсутствуют документы, подтверждающие, что вывозимая наличная валюта была ранее ввезена или переведена в Российскую Федерацию) либо попадать под иной вид валютных ограничений (например, согласно ч. 9 ст. 8 Закона о валютном регулировании валютные операции между физическими лицами - резидентами и нерезидентами с внешними ценными бумагами на сумму до 150 000 долл. США в течение календарного года осуществляются без ограничений, а если сумма таких операций окажется выше этого предела, то в отношении суммы превышения могут действовать ограничения (требование о резервировании и требование об использовании специального счета), установленные для валютных операций между юридическими лицами - резидентами и нерезидентами с внешними ценными бумагами).

§ 3. Виды валютных операций

Операции движения капитала. Как говорилось в предыдущем параграфе, в соответствии с Законом о валютном регулировании операциями движения капитала между резидентами и нерезидентами являются исключительно те валютные операции, на которые в соответствии с Законом о валютном регулировании органами валютного регулирования могут вводиться ограничения, т.е. перечень операций движения капитала является закрытым и может быть расширен исключительно путем внесения изменений в Закон о валютном регулировании, а не актами органов валютного регулирования. Анализ ст. 6, 7, 8, 11 Закона о валютном регулировании показывает, что операциями движения капитала являются следующие валютные операции между резидентами и нерезидентами:
- некоторые валютные операции по внешнеторговым сделкам;
- валютные операции, совершаемые по договорам займа и кредитным договорам;
- валютные операции, связанные с обращением ценных бумаг и исполнением резидентами своих обязательств по ценным бумагам;
- валютные операции, связанные с куплей-продажей иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте на внутреннем валютном рынке России;
- валютные операции, связанные с приобретением резидентами у нерезидентов долей, вкладов, паев в имуществе (уставном или складочном капитале, паевом фонде кооператива) юридических лиц, а также при внесении резидентами вкладов по договорам простого товарищества.
Операции по внешнеторговым сделкам. Для разграничения операций движения капитала от текущих внешнеторговых операций в Законе о валютном регулировании используется временной критерий. Согласно ст. 7 Закона о валютном регулировании следующие операции по внешнеторговым сделкам являются капитальными, т.е. на их совершение органами валютного регулирования могут быть введены ограничения:
- расчеты и переводы между резидентами и нерезидентами на условиях предоставления резидентами нерезидентам отсрочки платежа на срок более трех лет при экспорте товаров, указанных в разд. XVI, XVII и XIX Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности;
- расчеты и переводы между резидентами и нерезидентами на условиях предоставления резидентами нерезидентам отсрочки платежа на срок более пяти лет за производимые резидентами за пределами территории Российской Федерации строительные и подрядные работы, а также за поставляемые товары, необходимые для выполнения этих работ;
- расчеты и переводы между резидентами и нерезидентами на условиях предоставления резидентами нерезидентам отсрочки платежа на срок более 180 календарных дней в связи с осуществлением внешнеторговой деятельности, за исключением случаев экспорта резидентами товаров, указанных в разд. XVI, XVII и XIX Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности и строительных и подрядных работ;
- расчеты и переводы между резидентами и нерезидентами при предоставлении резидентами нерезидентам коммерческих кредитов на срок более 180 календарных дней в виде предварительной оплаты в связи с осуществлением внешнеторговой деятельности, за исключением случаев, импорта резидентами товаров, указанных в разд. XVI, XVII и XIX Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности;
- расчеты и переводы между резидентами и нерезидентами при предоставлении резидентами нерезидентам коммерческих кредитов на срок более трех лет в виде предварительной оплаты при импорте товаров, указанных в разд. XVI, XVII и XIX Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности.
Как видим, в качестве общего правила 180-дневный срок отделяет текущую операцию от валютной операции движения капитала при совершении расчетов и платежей по внешнеторговым сделкам между резидентами и нерезидентами. При этом критерием отнесения расчета (платежа) к той или иной группе операций является предоставление резидентом нерезиденту отсрочки платежа при экспорте или коммерческого кредита при импорте. Следует также отметить, что речь идет не только об экспорте или импорте товаров, но и работ, услуг, информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них.
Из правила 180 дней есть два исключения. Во-первых, если резидентом за пределами территории России осуществляются строительные и подрядные работы, то временной отрезок, подразделяющий в данном случае текущую операцию от операции движения капитала, составляет не 180 дней, а пять лет. Во-вторых, временной отрезок, отделяющий текущую операцию от операции движения капитала при экспорте или импорте товаров, указанных в разд. XVI, XVII и XIX Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности, составляет три года.
В указанные разделы Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности входят машины, оборудование, механизмы, электротехническое оборудование и их части; звукозаписывающая и звуковоспроизводящая аппаратура, аппаратура для записи и воспроизведения телевизионного изображения и звука и их части и принадлежности; оружие и боеприпасы и их части и принадлежности; средства наземного транспорта, летательные аппараты, плавучие средства и относящиеся к транспорту устройства и оборудование.
Операции с ценными бумагами. Практически все операции с внутренними и внешними ценными бумагами - приобретение и отчуждение ценных бумаг (прав, удостоверенных ими), расчеты и переводы, связанные с передачей ценных бумаг (прав, удостоверенных ценными бумагами), исполнение резидентами обязательств по ценным бумагам - между резидентами и нерезидентами относятся к категории операций движения капитала, так как на них в соответствии со ст. 8 Закона о валютном регулировании могут вводиться ограничения в виде требований о резервировании и (или) использовании специального счета.
Единственное исключение установлено для операций между физическими лицами - резидентами и нерезидентами с внешними ценными бумагами, включая расчеты и переводы, связанные с приобретением и отчуждением внешних ценных бумаг (прав, удостоверенных внешними ценными бумагами), которые осуществляются без ограничений, если сумма таких операций в течение календарного года не превышает 150 000 долл. США.
В Законе о валютном регулировании в отношении указанных операций содержится еще одно ограничение: согласно ч. 8 ст. 8 денежные расчеты между резидентами и нерезидентами по операциям с внутренними ценными бумагами осуществляются в валюте Российской Федерации, если иное не установлено Банком России, что касается операций с внешними ценными бумагами, то денежные расчеты по ним между резидентами и нерезидентами могут осуществляться без каких-либо ограничений в валюте Российской Федерации или в иностранной валюте, если иное не установлено Банком России.
Операции по купле-продаже иностранной валюты. Закон о валютном регулировании (ч. 3 ст. 11) предусматривает возможность введения Банком России требований об использовании специального счета и резервировании на все операции по купле-продаже иностранной валюты и чеков, номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, юридическими лицами - резидентами, кроме уполномоченных банков, юридическими лицами - нерезидентами, физическими лицами, если купля-продажа иностранной валюты или чеков производится для целей осуществления ими предпринимательской деятельности.
Следует обратить внимание, что указанные ограничения на рассматриваемые виды валютных операций могут вводиться до 1 января 2007 г.
Текущие валютные операции. Как говорилось в предыдущем параграфе, в Законе о валютном регулировании не используется термин "текущие операции" и, более того, в нем не содержится перечня операций между резидентами и нерезидентами, осуществляемыми без ограничений, так как все валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, т.е. являются текущими, за исключением операций движения капитала, на которые органами валютного регулирования в соответствии с Законом о валютном регулировании могут вводиться ограничения.
Устав МВФ в отличие от Закона о валютном регулировании устанавливает перечень текущих операций. Согласно п. d ст. XXX Устава МВФ "платежи по текущим сделкам означают платежи, которые производятся в целях, отличных от перевода капитала, и включают, без ограничений:
1) все платежи, подлежащие выплате в связи с ведением внешней торговли, иной текущей деятельности, включая услуги, а также в связи с работой обычных краткосрочных банковских и кредитных механизмов;
2) платежи, подлежащие выплате в форме процентов по ссудам и в форме чистого дохода от иных инвестиций;
3) выплаты умеренных сумм в счет погашения ссуд или в счет амортизации прямых инвестиций;
4) умеренные суммы частных переводов на текущие расходы семей из-за границы".
При сравнении представленного перечня с операциями движения капитала по Закону о валютном регулировании можно отметить следующие расхождения.
Во-первых, формально Устав МВФ не устанавливает никаких временных критериев в отличие от Закона о валютном регулировании, которые подразделяли бы валютные операции по внешнеторговым сделкам на текущие и капитальные. Вместе с тем следует отметить, что в Уставе МВФ речь идет о текущих платежах, "подлежащих выплате в связи с ведением внешней торговли", т.е. подразумевается, что существуют и "капитальные платежи" по внешнеторговым сделкам. В связи с этим, например, Вернер Ф. Эбке предлагает для уяснения понятия текущих платежей обращаться к национальному, в данном случае немецкому, "балансовому праву", в котором проводятся различия между оборотными и необоротными средствами и текущими и долгосрочными обязательствами. Исходя из понятия балансового периода в немецком праве, Вернер Ф. Эбке предлагает для разграничения понятий "текущий" и "не текущий" использовать 12-месячный период*(400). 12-месячный период используется и в российском "балансовом праве". Однако, как было сказано выше, российский законодатель посчитал, что для временного критерия разделения текущих операций от капитальных в качестве общего правила достаточно и 180 дней.
Во-вторых, Устав МВФ расчеты по обычным краткосрочным "банковским и кредитным механизмам", а также "платежи, подлежащие выплате в форме процентов по ссудам", и "выплаты умеренных сумм в счет погашения ссуд"*(401) относит к текущим операциям. В ранее действовавшем Законе РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" к текущим операциям относились операции между резидентами и нерезидентами, связанные с получением и предоставлением "финансовых кредитов" на срок не более 180 дней. Таким образом, в рассматриваемом случае имеет место не либерализация, а более жесткое администрирование рассматриваемых валютных операций.
В-третьих, к текущим операциям Устав МВФ относит "платежи, подлежащие выплате в форме: чистого дохода от иных инвестиций", в то время как в соответствии с Законом о валютном регулировании ограничения могут вводиться на расчеты и переводы, связанные с исполнением резидентами своих обязательств по ценным бумагам. Следует обратить внимание на такой вид текущих операций, как "умеренные суммы частных переводов". С данной нормой корреспондируется норма п. 5 ч. 3 ст. 14 Закона о валютном регулировании, согласно которой физические лица - резиденты имеют право без открытия банковских счетов переводить из Российской Федерации и в Российскую Федерацию иностранную валюту и российские рубли в порядке, устанавливаемом Банком России, который может предусматривать только ограничение суммы перевода. В настоящее время согласно Указанию Банка России от 30 марта 2004 г. N 1412-У*(402) сумма таких переводов не может превышать эквивалент 5000 долл. США в течение одного операционного дня.
"Умеренные суммы частных переводов", вероятно, следует отнести к группе так называемых неторговых платежей, под которыми понимают платежи, осуществляемые гражданами или юридическими лицами, не связанные с осуществлением предпринимательской или иной коммерческой деятельности и не имеющие целью извлечение прибыли. Следует обратить внимание, что такие операции могут производиться не только между физическими лицами - резидентами и физическими лицами - нерезидентами, но и между физическими лицами - резидентами.
Юридические лица - резиденты осуществляют валютные операции с нерезидентами, как правило, в безналичном порядке. Однако некоторые исключения существуют и из данного правила, в частности:
- юридические лица - резиденты могут осуществлять без использования банковских счетов в уполномоченных банках расчеты с физическими лицами - нерезидентами в наличной валюте Российской Федерации по договорам розничной купли-продажи товаров, а также расчеты при оказании физическим лицам - нерезидентам на территории Российской Федерации транспортных, гостиничных и других услуг, оказываемых населению;
- юридические лица - резиденты могут осуществлять без использования банковских счетов в уполномоченных банках расчеты с нерезидентами в наличной иностранной валюте и валюте Российской Федерации за обслуживание воздушных судов иностранных государств, судов иностранных государств в речных и морских портах, а также при оплате портовых сборов.
Валютные операции между нерезидентами. Ограничения на валютные операции между нерезидентами органами валютного контроля могут вводиться только в случае, если нерезиденты осуществляют валютные операции с внутренними ценными бумагами на территории России (ч. 2 ст. 10 Закона о валютном регулировании), а также при списании и (или) зачислении денежных средств, внутренних и внешних ценных бумаг со специального счета и на специальный счет нерезидента. Следует также обратить внимание, что банковские (как в рублях, так и в иностранной валюте) и специальные банковские счета нерезидентам на территории России могут открывать исключительно уполномоченные банки.
Валютные операции между резидентами. Согласно общему правилу, установленному ч. 1 ст. 9 Закона о валютном регулировании, валютные операции между резидентами запрещены. Однако из этого правила есть ряд исключений. Во-первых, этот запрет не распространяется на валютные операции по сделкам между резидентами и уполномоченными банками, а также по сделкам между уполномоченными банками, совершаемым ими от своего имени и за свой счет, в порядке, установленном Банком России. Во-вторых, согласно ч. 1 ст. 9 Закона о валютном регулировании без ограничений осуществляются следующие валютные операции между резидентами:
1) передача физическим лицом - резидентом валютных ценностей в дар Российской Федерации, субъекту Российской Федерации и (или) муниципальному образованию;
2) дарение валютных ценностей супругу и близким родственникам;
3) завещание валютных ценностей или получение их по праву наследования;
4) приобретение и отчуждение физическим лицом - резидентом в целях коллекционирования единичных денежных знаков и монет;
5) перевод физическим лицом - резидентом из Российской Федерации и получение в Российской Федерации физическим лицом - резидентом перевода без открытия банковских счетов, осуществляемый в установленном Банком России порядке, который может предусматривать только ограничение суммы перевода, а также почтового перевода;
6) операции, связанные с расчетами в магазинах беспошлинной торговли, а также с расчетами при реализации товаров и оказании услуг пассажирам в пути следования транспортных средств при международных перевозках;
7) операции между комиссионерами (агентами, поверенными) и комитентами (принципалами, доверителями) при оказании комиссионерами (агентами, поверенными) услуг, связанных с заключением и исполнением договоров с нерезидентами о передаче товаров, выполнении работ, об оказании услуг, о передаче информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них;
8) операции по договорам транспортной экспедиции, перевозки и фрахтования (чартера) при оказании экспедитором, перевозчиком и фрахтовщиком услуг, связанных с перевозкой вывозимого из Российской Федерации или ввозимого в Российскую Федерацию груза, транзитной перевозкой груза по территории Российской Федерации, а также по договорам страхования указанных грузов;
9) операции с внешними ценными бумагами, осуществляемые через организаторов торговли на рынке ценных бумаг Российской Федерации, при условии учета прав на такие ценные бумаги в депозитариях, созданных в соответствии с законодательством Российской Федерации;
10) операции с внешними ценными бумагами при условии учета прав на такие ценные бумаги в депозитариях, созданных в соответствии с законодательством Российской Федерации, и осуществления расчетов в валюте Российской Федерации;
11) операции, связанные с осуществлением обязательных платежей (налогов, сборов и других платежей) в федеральный бюджет, бюджет субъекта Российской Федерации, местный бюджет в иностранной валюте в соответствии с законодательством Российской Федерации;
12) операции, связанные с выплатами по внешним ценным бумагам (в том числе закладным), за исключением векселей;
13) операции при оплате и (или) возмещении расходов физического лица, связанных со служебной командировкой за пределы территории Российской Федерации, а также операции при погашении неизрасходованного аванса, выданного в связи со служебной командировкой;
14) операции, связанные с расчетами и переводами при исполнении бюджетов бюджетной системы Российской Федерации в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации;
15) операции, предусматривающие расчеты и переводы для осуществления деятельности дипломатических представительств, консульских учреждений Российской Федерации и иных официальных представительств Российской Федерации, находящихся за пределами территории Российской Федерации, а также постоянных представительств Российской Федерации при межгосударственных или межправительственных организациях;
16) перевод физическим лицом - резидентом из Российской Федерации в пользу иных физических лиц - резидентов на их счета, открытые в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в сумме, не превышающей в течение одного операционного дня через один уполномоченный банк сумму, равную в эквиваленте 5000 долл. США по официальному курсу, установленному Банком России на дату списания денежных средств со счета физического лица - резидента;
17) перевод физическим лицом - резидентом в Российскую Федерацию со счетов, открытых в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации, в пользу иных физических лиц - резидентов на их счета в уполномоченных банках;
18) операции по оплате и (или) возмещению расходов, связанных со служебными поездками за пределы территории Российской Федерации работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер;
19) все вышеуказанные операции, совершаемые доверительными управляющими.
Вышеназванные операции, за исключением операций, указанных в п. 1-6, могут осуществляться резидентами исключительно в безналичном порядке. Кроме того, юридические лица - резиденты могут осуществлять с физическими лицами - резидентами следующие расчеты за счет средств, зачисленных в соответствии с Законом о валютном регулировании на их счета (вклады), открытые в банках за пределами территории Российской Федерации:
1) по выплате заработной платы сотрудникам дипломатических представительств, консульских учреждений Российской Федерации и иных официальных представительств Российской Федерации, находящихся за пределами территории Российской Федерации, а также постоянных представительств Российской Федерации при межгосударственных или межправительственных организациях;
2) по выплате заработной платы сотрудникам представительства юридического лица - резидента, находящегося за пределами территории Российской Федерации;
3) по оплате и (или) возмещению расходов, связанных с командированием вышеуказанных сотрудников на территорию страны местонахождения соответствующих представительств, учреждений и организаций и за ее пределы, за исключением территории Российской Федерации.
Валютные операции уполномоченных банков. Как было указано в § 1 настоящей главы, под уполномоченными банками согласно п. 8. ч. 1 ст. 1 Закона о валютном регулировании понимаются "кредитные организации, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации и имеющие право на основании лицензий Центрального банка Российской Федерации осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте, а также действующие на территории Российской Федерации в соответствии с лицензиями Центрального банка Российской Федерации филиалы кредитных организаций, созданных в соответствии с законодательством иностранных государств, имеющие право осуществлять банковские операции со средствами в иностранной валюте".
Согласно Инструкции Банка России от 14 января 2004 г. N 109-И кредитные организации могут иметь следующие виды лицензий на право совершения банковских операций в иностранной валюте:
- лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц);
- лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и иностранной валюте для расчетных небанковских кредитных организаций;
- лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях или со средствами в рублях и иностранной валюте для небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитно-кредитные операции;
- лицензия на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте;
- генеральная лицензия.
Кредитные организации, имеющие вышеназванные лицензии, имеют право осуществлять в соответствии со своими лицензиями и Законом о валютном регулировании ряд действий и операций, которые являются предметом их специальной правоспособности, недоступной иным кредитным организациям, а также иным резидентам и нерезидентам.
Уполномоченные банки имеют исключительное право на совершение следующих действий:
- открытие банковских счетов (вкладов) в иностранной валюте для резидентов и нерезидентов;
- открытие специальных банковских счетов для резидентов;
- открытие банковских счетов (вкладов) и специальных банковских счетов в валюте Российской Федерации для нерезидентов;
- открытие специальных брокерских счетов профессиональным участникам рынка ценных бумаг (в том числе кредитным организациям, не являющимся в соответствии с Законом о валютном регулировании уполномоченными) для учета денежных средств нерезидентов;
- открытие специальных балансовых счетов, на которые участниками валютных операций переводится сумма резервирования;
- открытие специальных балансовых счетов, на которые переводится часть валютной выручки резидентов, подлежащая обязательной продаже.
Соответственно все расчеты в иностранной валюте на территории Российской Федерации, расчеты нерезидентов в валюте Российской Федерации, а также расчеты резидентов Российской Федерации по специальным счетам могут осуществляться исключительно через уполномоченные банки, если иное не установлено Законом о валютном регулировании.
Среди особенностей совершения уполномоченными банками валютных операций и совершения действий следует также отметить, что порядок открытия уполномоченными банками счетов (вкладов) в банках за пределами Российской Федерации и совершения операций по ним устанавливается не Законом о валютном регулировании, как для иных резидентов, а подзаконными актами Банка России. Следует также напомнить, что валютная выручка уполномоченных банков, полученная от банковских операций и иных сделок в соответствии с Законом о банках, не подлежит обязательной частичной продаже. Наконец, на операции уполномоченных банков, являющиеся банковскими в соответствии с Законом о банках, не могут вводиться ограничения по резервированию и использованию специального счета, установленные для иных участников валютных операций, если только Банком России не установлено иное. Еще одна особенность совершения уполномоченными банками, а также иными кредитными организациями - резидентами валютных операций установлена ч. 8 ст. 7 Закона о валютном регулировании, согласно которой на валютные операции движения капитала между ними и кредитными организациями - нерезидентами не могут налагаться ограничения, установленные ст. 7 Закона о валютном регулировании, т.е. требования о резервировании и об использовании специального счета.
Как уже было отмечено выше, одна из важных норм, подчеркивающих статус уполномоченных банков, установлена ч. 1 ст. 11 Закона о валютном регулировании, согласно которой купля-продажа иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, в Российской Федерации производится только через уполномоченные банки.
Среди общего запрета на совершение валютных операций между резидентами, о котором говорилось выше, есть исключения по валютным операциям между резидентами и уполномоченными банками. Согласно ч. 3 ст. 9 Закона о валютном регулировании без ограничений осуществляются валютные операции между резидентами и уполномоченными банками, связанные:
1) с получением и возвратом кредитов и займов, уплатой сумм процентов и штрафных санкций по соответствующим договорам;
2) с внесением денежных средств резидентов на банковские счета (в банковские вклады) (до востребования и на определенный срок) и получением денежных средств резидентов с банковских счетов (банковских вкладов) (до востребования и на определенный срок);
3) с банковскими гарантиями, а также с исполнением резидентами обязательств по договорам поручительства и залога;
4) с приобретением резидентами у уполномоченных банков векселей, выписанных этими или другими уполномоченными банками, предъявлением их к платежу, получением по ним платежа, в том числе в порядке регресса, взысканием по ним штрафных санкций, а также с отчуждением резидентами указанных векселей уполномоченным банкам в порядке, установленном Федеральным законом от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе";
5) с куплей-продажей физическими лицами наличной и безналичной иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, за валюту Российской Федерации и иностранную валюту, а также с обменом, заменой денежных знаков иностранного государства (группы иностранных государств), приемом для направления на инкассо в банки за пределами территории Российской Федерации наличной иностранной валюты и чеков (в том числе дорожных чеков), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, не для целей осуществления физическими лицами предпринимательской деятельности;
6) с уплатой уполномоченным банкам комиссионного вознаграждения;
7) с иными валютными операциями, отнесенными к банковским операциям в соответствии с Законом о банках.
Другая особенность установлена для валютных операций по сделками между уполномоченными банками, совершаемыми ими от своего имени и за свой счет. Согласно ч. 2 ст. 9 Закона о валютном регулировании такие операции осуществляются в порядке, установленном Банком России. В настоящее время в соответствии с Указанием Банка России от 28 апреля 2004 г. N 1425-У*(403) следующие сделки между уполномоченными банками осуществляются без ограничений:
1) операции, отнесенные к банковским операциям в соответствии с Законом о банках;
2) операции, связанные с исполнением обязательств по выплате иностранной валюты в соответствии с договорами поручительства и договорами залога, исполнение регрессных требований поручителей;
3) операции, связанные с приобретением у третьих лиц - уполномоченных банков, а также с уступкой третьим лицам - уполномоченным банкам за иностранную валюту требований исполнения обязательств в денежной форме;
4) операции, связанные с расчетами в иностранной валюте по договорам финансовой аренды (договорам лизинга);
5) операции с внешними ценными бумагами;
6) операции, связанные с осуществлением платежей в иностранной валюте по операциям с внутренними ценными бумагами и внешними ценными бумагами;
7) операции, связанные с привлечением денежных средств в иностранной валюте в виде кредитов;
8) операции, связанные с доверительным управлением денежными средствами;
9) операции, связанные с уплатой комиссионного вознаграждения (оплатой услуг уполномоченного банка) по вышеперечисленным операциям.
Валютные операции, связанные с ввозом в Российскую Федерацию и вывозом из Российской Федерации валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг. Закон о валютном регулировании не устанавливает никаких ограничений на ввоз в Российскую Федерацию валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг при соблюдении требований таможенного законодательства. Физические лица - резиденты при единовременном ввозе в Российскую Федерацию иностранной валюты, валюты Российской Федерации, дорожных чеков, внешних и (или) внутренних ценных бумаг в документарной форме и в сумме, превышающей в эквиваленте 10 000 долл. США, обязаны путем подачи письменной таможенной декларации задекларировать всю сумму ввозимых валютных ценностей, дорожных чеков, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг.
В отношении вывоза физическими лицами (резидентами и нерезидентами) иностранной валюты, валюты Российской Федерации, дорожных чеков и внешних и внутренних ценных бумаг в документарной форме установлено следующее правило: если указанные ценности ранее были ввезены или переведены в Российскую Федерацию с соблюдением таможенного законодательства, то они могут вне зависимости от суммы без ограничений быть вывезены при условии представления таможенному органу документа, подтверждающего их ввоз или перевод в Российскую Федерацию.
Кроме того, без представления каких-либо подтверждающих документов об их ввозе, переводе в Россию, а также приобретении на территории России физические лица - резиденты и физические лица - нерезиденты имеют право единовременно вывозить из Российской Федерации наличную иностранную валюту и (или) валюту Российской Федерации в сумме, равной в эквиваленте 10 000 долл. США, при соблюдении условий таможенного законодательства Российской Федерации, т.е. декларирования вывозимой валюты. Если же физическими лицом единовременно вывозится наличная иностранная валюта и (или) валюта Российской Федерации в сумме, равной в эквиваленте 3000 долл. США или не превышающей этой суммы, то не требуется и таможенного декларирования.
Таким образом, Закон о валютном регулировании устанавливает прямой запрет на единовременный вывоз из Российской Федерации наличной иностранной валюты и валюты Российской Федерации в сумме, превышающей в эквиваленте 10 000 долл. США, если только указанные денежные средства ранее не были ввезены или переведены в Российскую Федерацию на законных основаниях и декларант при подаче письменной таможенной декларации на вывоз денежных средств представляет либо надлежащим образом оформленную таможенную декларацию, либо заверенные уполномоченным банком документы, подтверждающие раннее осуществленный ввоз или перевод в Российскую Федерацию вывозимых денежных средств.
В отношении вывозимых дорожных чеков Закон о валютном регулировании устанавливает лишь требование об их обязательном декларировании путем подачи письменной таможенной декларации, если сумма вывозимых чеков превышает в эквиваленте 10 000 долл. США.
Закон о валютном регулировании не устанавливает также никаких ограничений при вывозе из Российской Федерации внутренних и (или) внешних ценных бумаг в документарной форме, за исключением обязанности таможенного декларирования такой операции.
Если же физическим лицом единовременно вывозятся валюта, дорожные чеки и ценные бумаги, то такая операция подлежит обязательному декларированию, если даже общая сумма вывозимых ценностей не превышает в эквиваленте 10 000 долл. США.

§ 4. Валютный контроль

Органы и агенты валютного контроля. Валютный контроль в Российской Федерации осуществляется Правительством РФ, органами и агентами валютного контроля. Законодательной базой для осуществления валютного контроля органами и агентами валютного контроля являются Закон о валютном регулировании и иные федеральные законы. Согласно ч. 2 ст. 22 Закона о валютном регулировании органами валютного контроля в Российской Федерации являются Банк России, федеральный орган (федеральные органы) исполнительной власти, уполномоченный (уполномоченные) Правительством РФ.
Следует обратить внимание, что Правительство РФ хотя и осуществляет валютный контроль, но не является органом валютного контроля. В то же время Правительство РФ обеспечивает координацию деятельности в области валютного контроля федеральных органов исполнительной власти, являющихся органами валютного контроля, обеспечивает взаимодействие не являющихся уполномоченными банками профессиональных участников рынка ценных бумаг, таможенных и налоговых органов как агентов валютного контроля и органов валютного контроля с Банком России. К компетенции Правительства РФ Закон о валютном регулировании также относит установление порядка представления резидентами и нерезидентами (кроме уполномоченных банков) агентам валютного контроля подтверждающих документов и информации при совершении валютных операций.
Как было указано в предыдущих параграфах, федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции органа валютного контроля, уполномоченным Правительством РФ, в настоящее время является Федеральная служба финансово-бюджетного надзора. Кроме того, в настоящее время в соответствии с Положением о Федеральной налоговой службе (утв. постановлением Правительства РФ 30 сентября 2004 г. N 506)*(404) "Федеральная налоговая служба (ФНС России) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением валютного законодательства Российской Федерации в пределах компетенции налоговых органов".
Агентами валютного контроля являются:
- уполномоченные банки, подотчетные Банку России;
- не являющиеся уполномоченными банками профессиональные участники рынка ценных бумаг, в том числе держатели реестра (регистраторы), подотчетные Федеральной службе по финансовым рынкам;
- Федеральная таможенная служба и ее территориальные органы;
- территориальные органы Федеральной службы финансово-бюджетного надзора;
- территориальные органы ФНС России в пределах компетенции налоговых органов.
Как орган валютного контроля, Банк России контролирует осуществление валютных операций кредитными организациями, а также валютными биржами.
Контроль за валютными операциями других участников валютных операций осуществляют в пределах своей компетенции иные органы валютного контроля и агенты валютного контроля.
Права и обязанности органов и агентов валютного контроля. Закон о валютном регулировании предоставляет органам и агентам валютного контроля широкие полномочия в целях осуществления валютного контроля.
К исключительной прерогативе органов валютного контроля отнесено право выдачи участникам валютных операций предписаний об устранении выявленных нарушений актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования, а также применения к участникам валютных операций мер ответственности за нарушение актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования.
Санкции в отношении уполномоченных банков и валютных бирж применяются Банком России, в отношении иных резидентов - Федеральной службой финансово-бюджетного надзора и ее территориальными органами.
К полномочиям, которые предоставлены Законом о валютном регулировании как органам, так и агентам валютного контроля, относятся правомочие на проведение проверок соблюдения участниками валютных операций актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования, проверки полноты и достоверности учета и отчетности по валютным операциям. Кроме того, органы и агенты валютного контроля имеют право запрашивать и получать документы и информацию, которые связаны с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов. Важно заметить, что обязательный срок для представления документов по запросам органов и агентов валютного контроля не может составлять менее семи рабочих дней со дня подачи запроса.
В целях осуществления валютного контроля агенты валютного контроля в пределах своей компетенции имеют право запрашивать и получать от резидентов и нерезидентов большой круг документов (копий документов), связанных с проводимыми валютными операциями или открытием и ведением счетов. При этом уполномоченные банки обязаны отказать в осуществлении валютной операции, а также в открытии счета в случае непредставления лицом затребованных в соответствии с Законом о валютном регулировании документов, либо представления недостоверных документов*(405).
К числу таких документов согласно ч. 4 ст. 23 Закона о валютном регулировании относятся:
1) документы, удостоверяющие личность физического лица;
2) документ о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя;
3) документы, удостоверяющие статус юридического лица, - для нерезидентов, документ о государственной регистрации юридического лица - для резидентов;
4) свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;
5) документы, удостоверяющие права лиц на недвижимое имущество;
6) документы, удостоверяющие права нерезидентов на осуществление валютных операций, открытие счетов (вкладов), оформляемые и выдаваемые органами страны места жительства (места регистрации) нерезидента, если получение нерезидентом такого документа предусмотрено законодательством иностранного государства;
7) уведомление налогового органа по месту учета резидента об открытии счета (вклада) в банке за пределами территории Российской Федерации;

<< Пред. стр.

стр. 7
(общее количество: 11)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>