<< Пред. стр.

стр. 6
(общее количество: 9)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

По мнению Президиума ВАС РФ, отстранение арбитражным судом руководителя должника от должности при указанных обстоятельствах не лишает его полномочий на представление интересов должника в арбитражном суде. Обосновывая свою позицию, высшая судебная инстанция сослалась на ст. 33, 145, 160 АПК РФ 1995 г., в соответствии с которыми правом на подачу апелляционной жалобы на определение арбитражного суда обладают лица, участвующие в деле. Согласно ст. 30 Закона о банкротстве 1998 г. должник является лицом, участвующим в деле о банкротстве. Органом унитарного предприятия является руководитель предприятия (п. 4 ст. 113 ГК РФ), который представляет интересы предприятия и действует от его имени*(280).
22. На практике при осуществлении конкурсного производства одной из проблем является реальное погашение долгов кредиторов, напрямую зависящее от полноты и своевременности формирования конкурсной массы.
Нередки случаи, когда имущество, подлежащее включению в конкурсную массу, у должника имеется, однако находится в таком месте, из которого стоимость его доставки намного превысит ожидаемую от реализации прибыль.
В результате складывается ситуация, не позволяющая завершить конкурсное производство без реализации такого имущества, поскольку оно числится в составе конкурсной массы.
Иногда имущество должника не может быть реализовано в силу того, что оно имеет специфическое назначение и желающих приобрести его в том или ином регионе не находится.
Так, по одному из дел у должника имелись передающие и приемные устройства, круг покупателей которых достаточно узок*(281).
Вместе с тем нередко лица, заинтересованные в приобретении имущества должника, могут рассчитаться за него другой продукцией или товаром. Безусловно, в условиях недостаточности денежных средств это можно было бы считать выходом из тупиковой ситуации. Однако полученные вместо денег товары не всегда можно распределить в соответствии с установленной законом очередностью удовлетворения требований кредиторов, а также пропорционально между кредиторами одной очереди.
Как показывает судебно-арбитражная практика, кроме объективных причин неполное и несвоевременное возмещение долгов кредиторам происходит и по вине конкурсных управляющих, непрофессионально, а иногда и недобросовестно выполняющих свои обязанности. К примеру, иногда, вместо того чтобы сразу провести инвентаризацию и оценку имущества должника, приступить к его продаже, конкурсные управляющие сдают имущество в аренду, а поисками покупателей и подготовкой товаров не занимаются.
Что же касается положения Закона о банкротстве 2002 г. относительно отчета конкурсного управляющего о своей деятельности не реже одного раза в месяц перед комитетом или собранием кредиторов, представляется, что данная норма рассчитана на добросовестных конкурсных управляющих и не может в полной мере гарантировать полноту и своевременность предпринимаемых конкурсными управляющими действий по формированию конкурсной массы и ее реализации.
23. Введение процедуры конкурсного производства влечет за собой ряд правовых последствий, предусмотренных Законом о банкротстве 2002 г. Вместе с тем, по мнению ряда ученых, следовало бы предусмотреть личные неблагоприятные последствия для должника, связанные с открытием конкурсного производства. Так, по словам Л. Щенниковой, это касается, в частности, ограничения перемещения должника, а также ограничения действия норм, охраняющих неприкосновенность переписки (предлагается на законодательном уровне закрепить обязанность переадресовки всей корреспонденции, поступающей на имя несостоятельного должника, конкурсному управляющему)*(282).
Данное предложение, думается, не является бесспорным. Безусловно, при решении вопроса о целесообразности внесения предлагаемых изменений в Закон о банкротстве 2002 г. должны быть учтены положения Конституции РФ, федеральных конституционных законов.
В соответствии с п. 2 ст. 23 Конституции РФ каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения. Пункт 1 ст. 23 Конституции Российской Федерации гарантирует право на неприкосновенность частной жизни, что означает предоставленную гражданину и гарантированную государством возможность контролировать информацию о самом себе, препятствовать разглашению сведений личного характера.
Эти конституционные положения находятся в полном соответствии со ст. 8 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод, согласно которой провозглашается право каждого на уважение его личной и семейной жизни, неприкосновенность жилища и тайну переписки.
Как видно, в настоящее время существуют четко определенные гарантии и механизмы реализации конституционного права граждан РФ на неприкосновенность почтовой корреспонденции.
Вмешательство в нее со стороны возможно лишь на законном основании специально управомоченным лицом. Наделение таким правомочием конкурсного управляющего, очевидно, может привести к нарушению конституционных прав граждан.
24. Как было сказано выше, помимо требований граждан, перед которыми юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, в первую очередь удовлетворяются также требования граждан, являющихся кредиторами банков и других кредитных организаций при банкротстве последних.
Указанное дополнение, по мнению М.И. Брагинского, вызывает определенные сомнения, поскольку при недостаточности имущества, с которым как раз и связано банкротство, могут пострадать интересы тех, кто первоначально был отнесен ГК РФ к первой очереди*(283). Кроме этого, буквальное толкование соответствующей нормы не исключает того, что в роли кредитора кредитного учреждения окажется любой его контрагент (например, фирма, сдавшая банку в аренду служебное помещение).
Очевидно, в указанном случае следует ограничительно толковать понятие "кредитор кредитного учреждения", учитывая, что законодатель имел в виду именно тех, кто сдавал свои средства кредитному учреждению.
25. Одним из весьма дискуссионных является вопрос об участии в мировом соглашении уполномоченных органов. В соответствии с положениями Закона о банкротстве 1998 г. мировое соглашение заключалось только конкурсными кредиторами. Налоговые и иные уполномоченные органы не участвовали в заключении мирового соглашения и, следовательно, не принимали участия в голосовании по этому вопросу, в том числе на первом собрании кредиторов. Такое положение объяснялось тем, что в соответствии с Конституцией РФ каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы. Налоговые и иные уполномоченные органы были вправе предъявить должнику свои требования в общем порядке после утверждения мирового соглашения арбитражным судом.
Однако предъявление в таком порядке требований налоговыми органами существенно затрудняло исполнение должником условий мирового соглашения. Так, В.В. Витрянский писал по этому поводу: "Мы все являемся свидетелями увеличения числа случаев завершения дел о банкротстве мировым соглашением. На сегодняшний день одним из препятствий на пути этой благоприятной тенденции является отсутствие определенности в том, предоставят ли уполномоченные государственные органы должнику, заключившему мировое соглашение с конкурсными кредиторами, возможность также реструктурировать и задолженности по обязательным платежам перед бюджетом и внебюджетными фондами. Представляется, что в Закон о банкротстве следует внести норму, устанавливающую, что определение арбитражного суда о заключении мирового соглашения является основанием для обязательной реструктуризации задолженности должника по обязательным платежам, которая должна осуществляться в порядке, предусмотренном законодательством"*(284).
Однако законодатель пошел по другому пути, он фактически устранил разницу между конкурсными кредиторами и уполномоченными органами в том смысле, что и те и другие стали участниками собраний кредиторов, и те и другие стали принимать решение о введении в отношении должника процедур банкротства, в том числе о заключении мирового соглашения.
Вместе с тем данное положение расценивается в правовой литературе не однозначно. Так, по мнению Е. Яцевой, "с одной стороны, в таком решении есть логика, поскольку интересы бюджета учитываются уже при заключении мирового соглашения. С другой стороны, публично-правовая обязанность платить установленные законом налоги, установленная Конституцией как нормативным актом высшей силы, вряд ли может быть отменена любым кодексом, арбитражно-процессуальным, налоговым или иным законом.
Поэтому правомерность такого законодательного решения вызывает сомнения, хотя экономически это решение безусловно оправданно"*(285).
26. Как было замечено выше, от имени кредиторов решение о заключении мирового соглашения принимается собранием кредиторов. При этом решение считается принятым при наличии простого большинства кредиторов, проголосовавших за заключение мирового соглашения, и согласии всех кредиторов по обеспеченным залогом обязательствам. При этом на собрании кредиторов конкурсный кредитор или уполномоченный орган обладают числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.
Следует признать, что такой порядок не защищает в полной мере интересы всех кредиторов. Зачастую на практике судьбу мирового соглашения определяет единственный кредитор, обладающий большим количеством требований.
В правовой литературе в связи с этим высказывается мнение о том, что решение о заключении мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов должно принимать собрание кредиторов большинством голосов от общего числа выявленных к моменту проведения собрания кредиторов независимо от их присутствия на собрании, т.е. каждый кредитор при голосовании должен иметь один голос*(286).

Методические рекомендации

1. Спасение или реструктуризация предприятий в период банкротства сами по себе не являются основными вопросами Закона о банкротстве 2002 г.
Однако закон может воздействовать на поведение сторон в период до банкротства, поскольку закрепляет определенные обязанности руководителя предприятия в ситуации, когда оно становится неплатежеспособным, и дает возможность кредиторам оценить свое положение уже в начале восстановительных мероприятий компании должника.
Между тем, как показывает практика, период непосредственно перед началом процедур несостоятельности предоставляет небольшую возможность для спасения бизнеса. Первоначально руководство должника часто не хочет обращаться за помощью к экспертам или начинать диалог с кредиторами в большей степени из-за опасения, что начало такого диалога приведет к действиям кредиторов по взысканию долга. Поэтому зачастую меры по досудебному оздоровлению должника начинают осуществляться на довольно позднем этапе кризиса.
Вместе с тем возможна ситуация, при которой неплатежеспособность должника становится очевидной достаточно рано. В частности, банки располагают определенными средствами отслеживания кредитных рисков, позволяющих узнать о финансовых трудностях своих клиентов, для того чтобы потребовать от них принятия досудебных мер в качестве условия предоставления отсрочек по кредиту.
Следует иметь в виду, что в отдельных странах накоплен определенный опыт решения этой проблемы. Так, в Великобритании существует так называемый "Лондонский подход", представляющий собой кодекс поведения отдельных банков - кредиторов компаний, бравших кредиты у большого числа банков, в процессе реструктуризации*(287).
По инициативе банка или самого должника в компанию приглашается независимый консультант для изучения финансового положения. Данный анализ является основой для дальнейших действий, поскольку к этому моменту доверие банка к руководству компании и предоставляемой им финансовой информации часто бывает подорвано.
Прежде всего исследуется вопрос о том, какие виды деятельности компании являются прибыльными или могут быть сделаны таковыми.
Для каждого вида деятельности готовятся кратко- и среднесрочные прогнозы, основанные на реальных коммерческих предположениях, и разрабатывается план, в соответствии с которым сворачиваются нерентабельные производства и зачастую избыточные активы продаются, а число работников сокращается в соответствии с планируемым уровнем прибыльной деятельности.
Если финансовые прогнозы указывают на возможность установления прибыльности компании, то банки поддерживают ее реструктуризацию, иногда при условии осуществления определенного наблюдения за текущей деятельностью (к примеру, может быть заменено руководство компании, в работе по спасению бизнеса могут оказывать содействие акционеры или другие кредиторы, может быть подписано соглашение о моратории или обмене долга на акции вне процедур несостоятельности и т.д.)*(288).
В России, как представляется, кредиторы (в том числе банки) пока в недостаточной степени выполняют роль инициаторов спасения предприятия. Да и Закон о банкротстве 2002 г. не содержит достаточных оснований для этого. Кроме того, остаются нерешенными проблемы распределения ответственности между участниками санации за ее результаты, предотвращения недобросовестных действий участников в процессе санации и т.д.
Иными словами, закон о банкротстве не должен препятствовать руководителю предприятия-должника, кредиторам и другим лицам в осуществлении мероприятий по спасению бизнеса должника. Вместе с тем должны быть закреплены реальные механизмы, препятствующие безосновательному расходованию средств кредиторов в поиске иллюзорных шансов на спасение.
2. Необходимо иметь в виду, что кредиторы с целью участия в первом собрании кредиторов вправе предъявить свои требования к должнику в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения (п. 1 ст. 71 Закона о банкротстве 2002 г.). Однако установленный данной нормой срок не является пресекательным. В соответствии с п. 7 вышеназванной статьи требования кредиторов, предъявленные по истечении 30-дневного срока, подлежат рассмотрению арбитражным судом после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения. В данном случае суд обязан рассмотреть такое требование и принять определение о его включении либо об отказе во включении в реестр требований кредиторов.
Однако на практике может возникнуть вопрос, как быть в той ситуации, когда кредитор узнает о банкротстве должника уже после окончания наблюдения? Возможны варианты ответа на данный вопрос.
Как известно, процедура наблюдения может окончиться либо финансовым оздоровлением, либо внешним управлением, либо конкурсным производством, либо мировым соглашением (п. 1 ст. 75 Закона о банкротстве 2002 г.).
Согласно п. 1 ст. 81 Закона о банкротстве 2002 г. с даты вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления требования кредиторов по денежным обязательствам могут быть предъявлены должнику только с соблюдением порядка предъявления требований, установленного законом, т.е. направлены в рамках дела о несостоятельности в арбитражный суд и арбитражному управляющему.
В отношении процедуры конкурсного производства законодатель предусматривает аналогичный порядок (п. 1 ст. 126 Закона о банкротстве 2002 г.) (исключение составляют лишь требования о признании права собственности, о взыскании морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности).
Положения, касающиеся осуществления внешнего управления, не содержат нормы, устанавливающей необходимость предъявления требований исключительно в рамках дела о банкротстве. Вместе с тем поскольку в рамках данной процедуры устанавливается мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам, то их удовлетворение становится невозможным вне рамок банкротства.
Следует учесть, что кредитор вправе обратиться с заявлением об удовлетворении своих требований и в обычном исковом порядке, принимая во внимание тот факт, что АПК РФ не содержит оснований для возврата искового требования, предъявленного к должнику, в отношении которого уже возбуждено дело о банкротстве. Однако арбитражный суд вынужден оставить исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что заявлено требование, которое в соответствии с законодательством должно быть рассмотрено в деле о банкротстве (п. 4 ст. 148 АПК РФ).
3. Следует заметить, что анализ финансового состояния должника в рамках наблюдения проводится, как правило, временным управляющим, который должен обладать специальными экономическими знаниями. При необходимости проведения большого объема работы временный управляющий может привлекать на договорной основе специалистов и специализированные организации.
По ходатайству лиц, участвующих в деле, а также по инициативе арбитражного суда может быть назначена экспертиза на предмет определения финансового состояния должника, которая может заменить проведение анализа временным управляющим или проводиться параллельно с ним.
4. Интересен тот факт, что российское дореволюционное законодательство избирательно подходило к кругу должников, в отношении которых допускалась возможность применения восстановительных мер. Согласно ст. 395 Устава судопроизводства торгового администрация по торговым делам, учреждение которой преследовало цели, аналогичные целям современной процедуры внешнего управления, допускалась только по "коммерческим и фабричным делам" и только в отношении "обширных" предприятий*(289).
Действующее законодательство содержит подобную норму, согласно которой соответствующие положения Закона о банкротстве 2002 г., касающиеся внешнего управления, на граждан не распространяются.
5. Необходимо обратить внимание, что при проведении финансового анализа могут быть использованы следующие методы:
- горизонтальный анализ, представляющий собой сравнение значений каждой балансовой позиции за отчетный период со значением данной позиции за предыдущий период (проводится в целях прогнозирования темпов изменений);
- вертикальный (структурный) анализ, основанный на отношении значений каждой балансовой позиции за отчетный период к итоговому балансовому показателю - валюте баланса (рекомендуется применять в ситуациях, когда необходимо учесть специфику отрасли);
- трендовый анализ (вариант горизонтального анализа), представляющий собой изучение данных, содержащихся в балансах за отчетный период и ряд предшествовавших ему периодов, и построение динамических рядов по каждой позиции баланса в целях прогнозирования будущих показателей;
- анализ относительных показателей (финансовых коэффициентов), основанный на определении соотношений между отдельными показателями баланса и прилагаемыми к нему формами отчетности, относящимися к данному периоду времени (наиболее точно указывает слабые и сильные места субъекта);
- сравнительный (пространственный) анализ, базирующийся на сравнении показателей, характеризующих финансовое состояние и результаты финансово-хозяйственной деятельности юридического лица, с аналогичными показателями других субъектов (в результате делается вывод об устойчивости бизнеса);
- факторный анализ, состоящий в определении степени, механизмов и последствий влияния отдельных причин (факторов) на конкретные показатели*(290).
6. Следует обратить внимание, что для подачи ходатайства о введении финансового оздоровления учредителями (участниками) должника необходимо наличие решения общего собрания учредителей (участников) либо решения компетентного органа собственника имущества должника - унитарного предприятия. Предоставление обеспечения в этом случае - право, а не обязанность учредителей (участников) или компетентного органа собственника имущества должника - унитарного предприятия, а заключение соглашения о порядке предоставления обеспечения не обязательно, но представляется желательным.
При подаче ходатайства третьими лицами необходимо, во-первых, согласие компетентного органа должника на подачу такого ходатайства, во-вторых, обязательно наличие обеспечения, в-третьих, необходимо соглашение между лицами, предоставляющими обеспечение.
7. Важное практическое значение имеет определение характера недействительности сделок, которые совершаются должником на стадии финансового оздоровления. Они могут быть как ничтожными, так и оспоримыми на основании общих положений ГК РФ. При этом все сделки, вопрос о недействительности которых возникает в связи с нормами ст. 82 Закона о банкротстве 2002 г., являются оспоримыми - они могут быть признаны недействительными на основании заявления лиц, участвующих в деле о банкротстве.
8. Особо следует отметить, что на стадии финансового оздоровления зачеты встречных однородных требований по общему правилу возможны после удовлетворения требований кредиторов первой и второй очереди, а также залоговых кредиторов, если таковые имеются, в отличие от наблюдения, где зачеты встречных однородных требований, за исключением текущих платежей, запрещены. Вместе с тем в соответствии с п. 1 ст. 81 Закона о банкротстве 2002 г. зачет встречного однородного требования осуществляться не может, если при этом нарушается очередность удовлетворения требований кредиторов. Заметим, что речь идет об ограничении зачета денежных требований. Из этого можно сделать вывод, что зачет неденежных требований возможен без каких бы то ни было ограничений.
Кроме того, как было отмечено, ограничение возможности зачета зависит от того, не нарушается ли при этом очередность удовлетворения требований кредиторов.
Однако, к сожалению, закон не определяет, что следует понимать под нарушением этой очередности. Вероятнее всего, толкование соответствующих положений закона будет зависеть от позиции конкретного правоприменителя.
9. Значительными полномочиями по введению внешнего управления обладает арбитражный суд.
В соответствии с п. 1 ст. 92 Закона о банкротстве 2002 г. арбитражный суд может ввести внешнее управление по собственному усмотрению вопреки мнению кредиторов.
Это становится возможным, когда собрание кредиторов вынесло решение о признании должника банкротом или в суд вообще не было представлено какое-либо решение собрания кредиторов, при наличии следующих условий:
а) имеются достаточные основания полагать, что решение первого собрания кредиторов об объявлении должника банкротом принято в ущерб большинству кредиторов при установленной возможности восстановления платежеспособности должника;
б) после проведения собрания кредиторов появились основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена (к примеру, изменились конъюнктура рынка, соотношение спроса и предложения, обнаружено имущество должника у третьих лиц и т.д.). Представляется, что речь идет об обстоятельствах, которые не были учтены либо не были известны кредиторам на момент проведения собрания;
в) имеется возможность ввести внешнее управление в отношении градообразующих организаций под поручительство Российской Федерации, субъекта РФ или муниципального образования в лице их уполномоченных органов (ст. 171 Закона о банкротстве 2002 г.). В этом случае поручитель несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника перед кредиторами;
г) если в соответствии с планом восстановления платежеспособности крестьянского (фермерского) хозяйства возможно восстановление его платежеспособности, в том числе за счет доходов, которые могут быть им получены по окончании соответствующего периода сельскохозяйственных работ. Указанный план может быть представлен в суд главой крестьянского (фермерского) хозяйства в течение двух месяцев с момента принятия арбитражным судом заявления о признании хозяйства банкротом.
10. Следует иметь в виду, что мораторий на удовлетворение требований кредиторов не распространяется на требования о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью. Кроме того, как разъяснил Президиум ВАС РФ в п. 16 Информационного письма от 6 августа 1999 г. N 43 "Вопросы применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в судебной практике", мораторий не распространяется на случаи перечисления в бюджет сумм подоходного налога с зарплаты работников, когда перечисляющее их лицо выступает в качестве налогового агента.
11. Следует учесть, что Закон о банкротстве 2002 г. не предусматривает введение частичного моратория. Данная ситуация была характерной и в практике применения Закона о банкротстве 1998 г.
Так, по одному из дел в отношении акционерного общества было введено внешнее управление. На период проведения этой реорганизационной процедуры был введен мораторий. Один из кредиторов должника, имеющий не исполненные на день возбуждения производства по делу о несостоятельности исполнительные листы, обратился в арбитражный суд с заявлением о нераспространении на него действия моратория. Арбитражный суд отказал в удовлетворении этого ходатайства.
Суды апелляционной и кассационной инстанций также обоснованно отклонили данное требование, исходя из того, что Закон о банкротстве 1998 г. не предусматривает возможности введения частичного моратория (действующее законодательство также содержит данное положение), т.е. нераспространения его действия на какую-либо часть требований кредиторов*(291).
12. Необходимо обратить внимание, что государство в лице налогового органа вправе предъявить должнику требования по налоговым санкциям в рамках процесса о банкротстве только с момента принятия арбитражным судом решения о принудительном их взыскании с должника. В соответствии с п. 1 ст. 104 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) после вынесения решения о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения соответствующий налоговый орган обращается с исковым заявлением в суд о взыскании с данного лица налоговой санкции. До обращения в суд налоговый орган обязан предложить налогоплательщику добровольно уплатить соответствующую сумму налоговой санкции. И только в случае если он отказался добровольно уплатить сумму налоговой санкции или пропустил срок уплаты, налоговый орган обращается с исковым заявлением в суд.
В силу указанных норм НК РФ мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам должника не может распространяться на не исполненное налогоплательщиком в добровольном порядке требование об уплате налоговых санкций, размер которых не установлен судом*(292).
13. Достаточно часто на практике возникает вопрос, рассматриваются ли арбитражным судом по существу возражения по результатам рассмотрения внешним управляющим требований кредитора, заявленные последним с пропуском месячного срока, установленного п. 3 ст. 100 Закона о банкротстве 2002 г.?
Судебно-арбитражная практика при решении данного вопроса исходит из следующего. В соответствии с п. 1 ст. 100 Закона о банкротстве 2002 г. кредитор вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования рассматриваются внешним управляющим, о чем кредитору направляется соответствующее уведомление.
Согласно п. 3, 4 ст. 100 Закона о банкротстве 2002 г. возражения по результатам рассмотрения внешним управляющим требований кредитора могут быть заявлены последним в арбитражный суд в месячный срок с момента их получения.
Из содержания данных положений, а также п. 5 ст. 100 не следует, что сам по себе пропуск кредитором срока для заявления названных возражений в арбитражный суд является достаточным основанием к отказу в рассмотрении арбитражным судом по существу возражений кредитора и возврату соответствующего заявления.
Если кредитором указанный срок пропущен по уважительным причинам, то он может быть восстановлен арбитражным судом на основании ст. 117 АПК РФ*(293).
14. Следует заметить, что согласно ст. 166 ГК РФ сделка признается недействительной по решению суда. Поскольку такое требование не может быть рассмотрено арбитражным управляющим и включено в реестр требований кредиторов, оно рассматривается арбитражным судом или судом общей юрисдикции в общем порядке, установленном ГПК РФ и АПК РФ вне рамок процесса о банкротстве.
В случае удовлетворения иска о признании сделки недействительной суд применяет последствия недействительности сделки в соответствии с правилами, установленными абз. 2 п. 2 ст. 166, ст. 167 ГК РФ*(294).
15. На практике достаточно часто возникают проблемы, связанные с применением положений, касающихся возможности отказа внешнего управляющего от сделок должника.
Заметим, что Закон о банкротстве 2002 г. не конкретизирует основания такого отказа, а лишь устанавливает, что отказ возможен, если:
- сделка не исполнена сторонами полностью или частично;
- исполнение такой сделки повлечет убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах;
- сделка препятствует восстановлению платежеспособности должника.
Как быть в той ситуации, когда внешний управляющий отказался от исполнения сделки без какого-либо обоснования? Представляется необходимым установить, что управляющий обязан, отказываясь от исполнения сделок, представить доказательства того, что их исполнение действительно препятствует восстановлению платежеспособности должника.
На практике возникает еще одна проблема, связанная с ответом на вопрос: может ли внешний управляющий заявить отказ от исполнения части договора?
Закон не дает четкого ответа на этот вопрос. В данной ситуации, думается, следует согласиться с позицией некоторых ученых, отмечающих, что "препятствий для того, чтобы внешний управляющий заявил отказ от исполнения договора должника только в части, не имеется, тем более что это допускается гражданским законодательством (ст. 310; п. 3 ст. 450 ГК РФ)"*(295).
16. Следует заметить, что в соответствии с п. 1 ст. 107 Закона о банкротстве 2002 г. план внешнего управления утверждается собранием кредиторов. Арбитражный суд план внешнего управления не утверждает. На это в свое время обращал внимание Президиум ВАС РФ в Информационном письме от 6 августа 1999 г. N 43 "Вопросы применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в судебной практике" (применительно к п. 4 ст. 83 Закона о банкротстве 1998 г.).
17. Следует обратить внимание, что согласно ст. 109 Закона о банкротстве 2002 г. план внешнего управления может предусматривать продажу предприятия-должника. При этом арбитражному суду не предоставлены полномочия разрешить продажу предприятия в чрезвычайных ситуациях до одобрения ее в плане внешнего управления. Однако в соответствии со ст. 107 Закона о банкротстве 2002 г. срок на подготовку этого плана составляет не более двух месяцев с момента утверждения внешнего управляющего.
Между тем внешний управляющий должен начать подготовку к продаже заранее, поскольку он не знает, когда этот вопрос приобретет срочный характер. Представляется, что в данных условиях внешнему управляющему целесообразно подготовить небольшой объем информации по составу имущества предприятия для предстоящей продажи.
Объем данной информации должен отражать следующее:
- краткую предысторию неплатежеспособности предприятия и ключевые факты о процедурах несостоятельности и утверждения арбитражного управляющего, его полномочиях и процедуре торгов, публикуемой в официальном сообщении;
- краткое описание бизнеса;
- описание основных мест расположения бизнеса и его размера;
- причины несостоятельности (однако их не стоит указывать, если это может подорвать интерес покупателей);
- недавний отчет о финансовых результатах и баланс;
- состав имущества, предлагаемого к продаже;
- способ платежа.
Если это отвечает общей стратегии, то, после того как будет иметься по крайней мере один возможный покупатель, следует объявить о торгах в порядке, установленном ст. 110 Закона о банкротстве 2002 г.
18. На наш взгляд, целесообразно включить в Закон о банкротстве 2002 г. положения, устанавливающие условия продажи бизнеса, и признать обоснованной продажу предприятия только в том случае, если финансовый анализ позволит прийти к выводу, что полученные средства позволят должнику не только рассчитаться с кредиторами, но и продолжить финансово-хозяйственную деятельность. Если этого невозможно достичь путем продажи предприятия, то следует применять иные меры по восстановлению платежеспособности должника.
19. Как следует из сути внешнего управления, это процедура несостоятельности (банкротства), состоящая в восстановлении платежеспособности должника с передачей полномочий по его управлению внешнему управляющему.
Судебно-арбитражная практика в настоящее время фактически исходит из того, что все требования к должнику, находящемуся во внешнем управлении, должны предъявляться только в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве 2002 г. (арбитражные суды отказывают в приеме заявлений, поданных в порядке искового производства, прекращают дела или оставляют иски без рассмотрения).
Так, Арбитражный суд Московской области отказал в принятии искового заявления ООО "Финклинтекс", которое обратилось с иском к АО "Клинволокно" о возврате имущества из чужого незаконного владения.
Суд, отказывая в принятии искового заявления, указал, что спор не подведомствен арбитражному суду, так как в отношении ответчика возбуждено производство о несостоятельности и введено внешнее управление. При таких обстоятельствах суд посчитал, что кредитор вправе предъявить свои требования к должнику в рамках процесса о банкротстве и обжаловать действия арбитражного управляющего в соответствии с положениями закона о несостоятельности.
При анализе данного судебного акта необходимо обратить внимание на следующие моменты.
Основания для отказа в принятии искового заявления были исчерпывающе указаны в ст. 107 АПК РФ 1995 г., и такого основания, как неподведомственность спора арбитражному суду, в этой статье не было. Статья 22 АПК РФ 1995 г., определяющая подведомственность дел арбитражному суду, прямо указывала, что он, в частности, рассматривает споры об истребовании имущества из чужого незаконного владения. Именно такой иск и был заявлен в данном деле.
В том случае если бы дело было не подведомственно арбитражному суду, как это указано в судебном акте, оно подлежало прекращению на основании п. 1 ст. 87 АПК РФ 1995 г. (или ст. 150 АПК РФ 2002 г.). Однако суд вынес иное процессуальное решение: отказал в принятии искового заявления.
Более того, судя по характеру предъявленного к ответчику требования истец вообще не может являться кредитором должника, поскольку речь идет об истребовании имущества, которым он, по мнению истца, незаконно владеет и которое в случае признания такого обстоятельства решением суда не включается в конкурсную массу.
Предъявление подобных требований к должнику в рамках процесса о банкротстве не содержит тех процессуальных гарантий, которые присущи исковому производству.
20. Следует заметить, что ст. 109 Закона о банкротстве 2002 г. среди мер по восстановлению платежеспособности должника предусматривает перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств. Реализация таких мер неизбежно приводит к необходимости сокращать штаты, уменьшать численность работников. В этих случаях необходимо применять п. 2 ст. 81 ТК РФ. При этом следует обратить внимание на ряд важных моментов. Основание расторжения трудового договора, закрепленное в п. 2 ст. 81 ТК РФ, должно применяться с соблюдением определенных условий; основное условие - о предстоящем увольнении работники предупреждаются персонально под расписку не менее чем за два месяца. В случае отказа от расписки внешний управляющий письменно фиксирует такой отказ. Составленный в связи с этим акт должен быть подписан двумя лицами: представителем администрации и любым другим работником. Двухмесячный срок предупреждения работника о предстоящем увольнении не подлежит сокращению. Напротив, допускается увеличение данного срока, однако при всех условиях внешний управляющий вправе расторгнуть трудовой договор не позднее одного месяца со дня получения согласия соответствующего профсоюзного органа. Если срок предупреждения об увольнении не соблюден и работник обратился в суд, то при отказе восстановить на работе суд изменяет дату увольнения с таким расчетом, чтобы трудовой договор был прекращен по истечении установленного законом срока предупреждения. Период, на который работнику продлен трудовой договор в связи с переносом даты увольнения, подлежит оплате.
В случае продажи предприятия все трудовые договоры, действующие на этот момент, сохраняют силу. Права и обязанности работодателя переходят к покупателю предприятия. Стоит обратить внимание, что в Законе о банкротстве 2002 г. специально выделен вопрос о регулировании фондов потребления должника. Кредиторы вправе ограничивать деятельность внешнего управляющего, связанную с расходованием денежных средств, исходя из основной цели внешнего управления. Это находит свое проявление в том, что решения, влекущие увеличение расходов должника на потребление, включая оплату труда работников должника, могут быть приняты внешним управляющим только с согласия собрания или комитета кредиторов.
21. В тексте Закона о банкротстве 1998 г. сам термин "ускоренные процедуры банкротства" не встречался. Осуществление данных процедур было регламентировано постановлением Правительства РФ от 22 мая 1998 г. N 476 "О мерах по повышению эффективности применения процедур банкротства" и принятыми в соответствии с этим постановлением Методическими рекомендациями по ускоренному порядку применения процедур банкротства от 27 августа 1998 г. N 16-р.
Введение ускоренных процедур банкротства стало возможно прежде всего за счет расширения полномочий временного управляющего, который помимо функций, предусмотренных Законом о банкротстве 1998 г., осуществлял в инициативном порядке разработку плана внешнего управления, а затем не позднее двух недель до даты проведения первого собрания кредиторов информировал кредиторов о возможности принятия решения о применении ускоренных процедур банкротства.
Если на первом собрании кредиторов принималось решение о введении внешнего управления, на этом же собрании кредиторам предлагалось утвердить план внешнего управления и один из двух вариантов проведения ускоренной процедуры банкротства.
Основным мероприятием, подлежащим осуществлению в рамках первого варианта, являлось создание на базе имущественного комплекса (предприятия) организации-должника открытого акционерного общества с замещением в составе активов должника этого имущественного комплекса на акции вновь образованного общества.
Второй вариант предусматривал продажу предприятия (бизнеса) должника в соответствии со ст. 86 Закона о банкротстве 1998 г.
Следует обратить внимание, что при реализации первого варианта в плане внешнего управления указывалась не конкретная величина уставного капитала вновь создаваемого акционерного общества, а порядок определения величины уставного капитала. Данная величина рассчитывалась на момент составления акта передачи имущественного комплекса как стоимость активов организации-должника без учета стоимости имущества, не подлежащего включению в конкурсную массу, и средств, необходимых для выполнения плана внешнего управления в соответствии с утвержденной сметой. В случае если рассчитанная таким образом величина уставного капитала превышала 200 минимальных размеров оплаты труда, была необходима денежная оценка имущественного комплекса, вносимого в уставный капитал, осуществляемая независимым оценщиком.
При этом следует иметь в виду, что учредителем открытого акционерного общества, создаваемого на базе имущества организации-должника, являлась сама организация-должник. Размещение акций осуществлялось при учреждении акционерного общества: акции размещались в собственность организации-должника. Оплата акций общества производилась имуществом организации-должника, при этом к моменту регистрации общества оплачивалось 100% уставного капитала.
Продажа акций открытого акционерного общества, созданного на базе имущества организации-должника, а также предприятия (бизнеса) организации-должника должна была осуществляться с привлечением специализированной организации, выбор которой находился в компетенции внешнего управляющего. Кроме того, данная организация не должна была быть заинтересованным лицом в отношении должника и внешнего управляющего.
Средства, полученные от продажи акций открытого акционерного общества, созданного на базе имущества организации-должника, и предприятия (бизнеса) данной организации, направлялись на удовлетворение требований кредиторов.
Таким образом, приведенные варианты осуществления внешнего управления рассматривались в качестве мер по восстановлению платежеспособности должника. Кроме того, положения, касающиеся ускоренного порядка применения процедур банкротства, не противоречили соответствующим нормам Закона о банкротстве 1998 г., поскольку ст. 85 этого закона допускала применение способов восстановления платежеспособности, которые прямо указаны в законе, а также и тех, которые в нем не перечислены.
Вопрос о целесообразности применения ускоренного банкротства в настоящее время носит дискуссионный характер.
Так, по словам М.В. Телюкиной, если кредиторы согласятся на проведение этих мероприятий, далее от них практически ничего зависеть не будет. Внешний управляющий на базе освобожденных от долгов активов должника создаст акционерное общество, акции которого будут "выброшены на рынок", а оставшееся имущество распродано*(296). В.В. Витрянский видел в такой ситуации "вторую волну приватизации, которая может принести только отрицательные последствия, так как лишь от чиновников ФСФО будет зависеть цена акций, определение покупателей пакетов акций и т.д.".
22. Права требования, вытекающие из обязательства, входят в состав имущества должника. При банкротстве последнего данные права требования наряду с другими активами включаются в имущество, за счет которого могут удовлетворяться требования кредиторов. Реализация прав требования может осуществляться посредством продажи этих прав в порядке, предусмотренном законодательством о банкротстве.
Как показывает практика, чаще всего нарушения установленного порядка состоят в совершении управляющим при банкротстве сделок по уступке прав требования, минуя механизм открытых торгов, без согласия комитета или собрания кредиторов и при отсутствии соответствующих указаний в плане внешнего управления*(297).
В частности, по одному из дел между банком и заемщиком были заключены кредитные договоры. Решением суда банк был признан несостоятельным (банкротом). На основании договора уступки права требования банк передал третьему лицу права требования уплаты задолженности по кредитным договорам.
Заемщик обратился в арбитражный суд с иском о признании данного договора ничтожным. Арбитражный суд отказал в удовлетворении иска, указав при этом, что порядок реализации имущества банка, утвержденный комитетом кредиторов, не предусматривает права управляющего на заключение договоров реализации такого размера задолженности без разрешения комитета кредиторов. Однако, поскольку на заседании комитета кредиторов, проведенном заочно, большинством голосов действия управляющего были одобрены, основания для признания сделки недействительной суд посчитал отсутствующими, а сделку - одобренной.
Кассационная инстанция не нашла оснований для отмены данного решения, указав при этом, что собрание (комитет) кредиторов должно лишь одобрить порядок и сроки продажи имущества должника. Такое одобрение состоялось*(298).
23. Достаточно часто выводы внешнего управляющего о финансовом положении должника и перспективах его дальнейшего функционирования, содержащиеся в отчете, оспариваются в судебном порядке.
Показателен следующий пример.
В отчете внешнего управляющего ООО "Гастроном Тульско-Даниловский" было установлено, что план внешнего управления выполнен, платежеспособность предприятия восстановлена, предприятие может осуществлять свою хозяйственную деятельность.
В последующем в кассационной жалобе ЗАО "Колбасный завод "Коломенский" просило отменить определение суда в части утверждения отчета внешнего управляющего и прекращения производства по делу о банкротстве, ссылаясь на необоснованность вывода суда о восстановлении платежеспособности должника, поскольку денежные средства были получены не от должника, а от третьего лица. В связи с этим заявитель считал задолженность должника непогашенной.
Кассационная инстанция не нашла оснований для отмены судебных актов, исходя из следующего.
Если собрание кредиторов приняло решение о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника, отчет внешнего управляющего подлежит утверждению арбитражным судом, за исключением тех случаев, когда арбитражным судом будут установлены обоснованность жалоб кредиторов или отсутствие признаков восстановления платежеспособности должника.
Довод заявителя жалобы о том, что денежные средства получены не от должника, а от третьего истца, был признан несостоятельным, поскольку закон допускает возможность погашения обязательств должника перед кредиторами третьими лицами. В этой ситуации утверждение арбитражным судом отчета внешнего управляющего в качестве основания прекращения производства по делу о банкротстве является обоснованным*(299).
24. Согласно п. 6 ст. 119 Закона о банкротстве 2002 г. арбитражный суд может прекратить производство по делу о несостоятельности (банкротстве) в случае заключения должником мирового соглашения с кредиторами в период проведения внешнего управления. Данное положение содержалось в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 7 августа 1997 г. N 20 "Обзор практики применения арбитражными судами законодательства о несостоятельности (банкротстве)" (применительно к ст. 93 Закона о банкротстве 1998 г.).
Так, по одному из дел арбитражный управляющий обратился в арбитражный суд с заявлением о досрочном завершении внешнего управления имуществом должника с связи с достижением цели внешнего управления.
Из представленных в суд документов следовало, что за период внешнего управления финансовое положение должника существенно изменилось. Он расплатился с кредиторами первой - третьей очередей, установленных ст. 64 ГК РФ, а также получил отсрочку по платежам в бюджет и внебюджетные фонды в установленном законодательством порядке. С остальными кредиторами должник заключил мировое соглашение.
В данной ситуации арбитражный суд обоснованно пришел к выводу о достижении цели внешнего управления и вынес определение о завершении внешнего управления и прекращении производства по делу*(300).
25. Особенности продажи отдельных видов имущества должника установлены ст. 111 Закона о банкротстве 2002 г. После проведения инвентаризации и оценки имущества внешний управляющий вправе приступить к продаже имущества на открытых торгах, если это предусмотрено планом внешнего управления и иное не установлено Законом о банкротстве 2002 г.
Общее правило реализации имущества - открытый аукцион; однако, к примеру, при необходимости реализации ограниченно оборотоспособного имущества возможно проведение закрытых торгов. Следует отметить, что без проведения торгов может быть продано имущество стоимостью менее 100 тыс. руб. Продажа такого имущества осуществляется в соответствии с планом внешнего управления. При этом начальная цена устанавливается собранием (комитетом) кредиторов на основании рыночной стоимости имущества, определенной независимым оценщиком. Если продается имущество должника - унитарного предприятия либо АО, более 25% голосующих акций которого находятся в публичной собственности, то оценка производится независимым оценщиком с представлением заключения государственного финансового контрольного органа по проведенной оценке.
Определенные особенности имеет правовая регламентация уступки прав требования должника.
Прежде всего, необходимо отметить, что уступка прав требования должника осуществляется внешним управляющим с согласия собрания (комитета) кредиторов. Начальная цена прав определяется так же, как начальная цена имущества, - собранием (комитетом) кредиторов в соответствии с отчетом независимого оценщика, но без учета мнения органов управления должника.
Уступка прав осуществляется внешним управляющим на основании договора купли-продажи. Причем в данном договоре должно быть предусмотрено получение денежных средств за проданное право не позднее чем через 15 дней с даты заключения договора и то, что переход права осуществляется только после полной его оплаты.
26. Следует обратить особое внимание, что внешний управляющий принимает на себя функции руководителя и органов управления должника. Закон говорит о праве внешнего управляющего самостоятельно распоряжаться имуществом должника - с ограничениями, установленными законом. Управляющий не обязан руководствоваться ограничениями, установленными для руководителя юридического лица учредительными документами. Это положение было уточнено судебной практикой, а именно: в п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 7 августа 1997 г. N 20 "Обзор практики применения судами законодательства о несостоятельности (банкротстве)" говорилось, что полномочия арбитражного управляющего по распоряжению имуществом должника не ограничены рамками полномочий, установленных для руководителя организации-должника.
Вместе с тем Закон о банкротстве 2002 г. устанавливает определенные ограничения для внешнего управляющего, которые выражаются в том, что для осуществления определенных сделок и принятия решений управляющий обязан получить согласие собрания (комитета) кредиторов. Речь идет о следующих видах сделок:
- крупные сделки;
- сделки, в совершении которых имеется заинтересованность;
- сделки, влекущие получение или выдачу займов, выдачу поручительств или гарантий, уступку прав требования, перевод долга, отчуждение либо приобретение акций, долей хозяйственных обществ и товариществ, учреждение доверительного управления имуществом должника;
- сделки, влекущие возникновение новых денежных обязательств должника в ситуации, когда размер денежных обязательств, возникших после введения внешнего управления, превысил определенный уровень;
- сделки, влекущие увеличение расходов должника на потребление, в том числе на оплату труда работников должника.
Помимо этого, выделяется особая категория сделок, нуждающихся в предварительном согласовании. Речь идет о сделках с предметом залога: внешний управляющий имеет право продавать предмет залога только с согласия залогодержателя.
27. На практике определенный интерес представляют рекомендации по составлению примерного плана мероприятий по продаже предприятия в период проведения внешнего управления.
К таким мероприятиям относятся:
- разработка плана внешнего управления, включающего, во-первых, указание на продажу предприятия как на избранную меру восстановления платежеспособности должника, во-вторых, делегирование комитету кредиторов права установления начальной цены продажи, одобрения условий конкурса по продаже в случае поступления соответствующего ходатайства от органов исполнительной власти субъекта РФ или муниципального органа власти, определения формы торгов и круга участников;
- утверждение плана внешнего управления;
- проведение инвентаризации имущества;
- сбор информации о земельных участках, принадлежащих организации-должнику, об имуществе, относящемся к ограниченно оборотоспособному, и т.д.;
- получение паспортов объектов недвижимости в БТИ;
- регистрация права собственности на принадлежащее должнику имущество;
- заключение договора с независимым аудитором и подготовка им заключения о составе и стоимости предприятия;
- составление перечня обязательств, входящих в состав предприятия;
- принятие комитетом кредиторов решения о форме проведения торгов и круге участников;
- принятие комитетом кредиторов решения об установлении начальной цены продажи предприятия;
- принятие комитетом кредиторов решения об одобрении крупной сделки (продажи предприятия должника);
- принятие комитетом кредиторов решения об одобрении условий конкурса в случае поступления ходатайства о проведении конкурса от органов власти субъекта РФ или муниципального образования;
- подготовка положения о проведении торгов;
- утверждение положения о проведении торгов комитетом кредиторов;
- публикация извещения о проведении торгов;
- направление кредиторам по текущим обязательствам уведомления о продаже предприятия;
- проведение торгов по продаже предприятия;
- составление передаточного акта;
- оформление перехода права собственности;
- государственная регистрация перехода права собственности.
28. По общему правилу конкурсное производство может окончиться ликвидацией юридического лица после полной реализации его имущества. Однако в некоторых случаях возникает необходимость продления срока конкурсного производства на срок, превышающий установленный законом. Логично возникает вопрос, каков порядок действий в подобной ситуации? Буквальное толкование п. 2 ст. 124 Закона о банкротстве 2002 г. приводит к выводу о том, что конкурсное производство должно быть прекращено, а оставшееся имущество распределено в соответствии с положениями ст. 148 Закона о банкротстве 2002 г. В этой ситуации представляется целесообразным предусмотреть в исключительных случаях возможность продления конкурсного производства. Та же позиция нашла отражение в Постановлении Пленума ВАС РФ от 8 апреля 2003 г. N 4 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", в котором говорится, что "по смыслу п. 2 ст. 124 Закона о банкротстве по истечении установленного годичного срока конкурсное производство может быть продлено в исключительных случаях с целью завершения конкурсного производства по мотивированному ходатайству конкурсного управляющего" (п. 16).
29. Осуществляя анализ финансового состояния должника в период конкурсного производства, управляющий должен сделать следующее:
- своевременно принять меры к закрытию счетов должника. Это означает, что все средства должны быть перечислены на один счет, являющийся основным счетом должника. Данное положение не распространяется на счета, открытые для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, и специальные брокерские счета профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих брокерскую деятельность (важной новеллой Закона о банкротстве 2002 г. является положение, согласно которому при наличии у третьих лиц валютной задолженности перед должником конкурсный управляющий имеет право использовать либо открыть счет в иностранной валюте при соблюдении требований валютного законодательства);
- решить вопрос о возможности и целесообразности продажи бизнеса должника;
- решить вопрос о целесообразности заключения мирового соглашения и т.д.
30. На практике не исключена ситуация, когда в отношении должника уже вынесено решение о признании его банкротом, однако выясняется, что должник еще обладает неким потенциалом. Судебно-арбитражная практика в этом случае исходит из того, что "установление в ходе конкурсного производства способности должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей может свидетельствовать о необоснованности вывода арбитражного суда о несостоятельности должника и не является основанием для пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам решения суда о признании должника банкротом. В указанном случае решение суда может быть пересмотрено в порядке надзора. Если выявляются обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю, должнику и арбитражному суду, решение может быть пересмотрено по вновь открывшимся обстоятельствам, например в случае отмены решения суда об удовлетворении требований по иску основного (единственного) кредитора.
31. Следует учесть, что при разработке условий, связанных с обменом требований кредиторов на доли участия в предприятии-должнике, законодательство РФ ограничивает количество участников таких юридических лиц, как закрытое акционерное общество, общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью, 50 членами. Однако в случае превышения этого количества юридическое лицо имеет возможность преобразоваться в открытое акционерное общество. Поэтому участие в обмене требований на доли участия неограниченного количества кредиторов, выразивших на это свое согласие, представляется возможным, но нецелесообразным*(301).
32. Следует иметь в виду, что условия мирового соглашения об удовлетворении требований одних кредиторов предпочтительно перед другими кредиторами являются незаконными.
В этом отношении показателен следующий пример из судебно-арбитражной практики.
Конкурсный управляющий ОАО "Онегонефть" обратился в Арбитражный суд Республики Карелия с иском к ОАО "Сургутнефтегаз" о расторжении договора купли-продажи Муезерской нефтебазы и договора купли-продажи Кемской нефтебазы.
До рассмотрения дела по существу стороны достигли мирового соглашения и представили его на утверждение арбитражного суда.
Определением арбитражного суда мировое соглашение утверждено и производство по делу прекращено.
В протесте предлагалось определение отменить и дело передать на новое рассмотрение. Президиум ВАС РФ счел, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Отказ от исковых требований, включенный в условия мирового соглашения, и само мировое соглашение предусматривают удовлетворение требований двух кредиторов: ОАО "Онегонефть" - ОАО "Кинекс" и ООО "ПО Киришинефтеоргсинтез". Между тем из приобщенных к материалам дела протоколов собраний кредиторов усматривается, что у должника имеются другие кредиторы.
Таким образом, судом при утверждении мирового соглашения и прекращении производства по делу не учтено то обстоятельство, что в соответствии с положениями законодательства о несостоятельности (банкротстве) требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.
Этой же статьей установлено, что при недостаточности денежных средств должника они распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению.
Условие мирового соглашения об удовлетворении требований двух кредиторов предпочтительно перед другими кредиторами не соответствует указанной статье закона.
Следовательно, определение арбитражного суда подлежит отмене как незаконное и необоснованное на основании ст. 188 АПК РФ (имеется в виду АПК РФ 1995 г.).

Библиография

Аленичева Т.Д., Гришаев С.П. Банкротство: Законодательство и практика применения в России и за рубежом. М., 1993.
Афанасьева И.В., Хорунжая Л.В. Анализ проблем правового регулирования трудовых отношений при банкротстве предприятий//Юрист. 2003. N 9.
Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Правовые основы несостоятельности (банкротства). М., 2001.
Васильев Е.А. Правовое регулирование конкурсного производства в капиталистических странах. Учеб. пособие. М., 1989.
Гиляровская Л.М., Вехорева А.А. Анализ и оценка финансовой устойчивости. СПб., 2003.
Дихтяр А.И. Банкротство: Условия действительности одностороннего отказа арбитражного управляющего от исполнения договоров должника//Арбитражный и гражданский процесс. 2001. N 3.
Дубинчин А.А. Институт несостоятельности и внеконкурсное удовлетворение требований к должнику - юридическому лицу//Хозяйство и право. 1999. N 9-10.
Дубинчин А.А. Мировое соглашение в деле о банкротстве: Проблемы теории и практики//Хозяйство и право. 2000. N 7.
Законы о несостоятельности торговой и неторговой/Сост. Г.В. Бертгольд. М., 1905.
Калкан Р. Мировое соглашение//Вестник ВАС РФ (спец. прил. к N 3). 2001.
Комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)"/Под ред. В.В. Витрянского. М., 1998.
Лившиц Н.Г. Мировое соглашение в деле о банкротстве//Вестник ВАС РФ. 1999. N 1.
Лившиц Н.Г. Разбирательство дел о банкротстве в арбитражном суде//Вестник ВАС РФ (спец. прил. к N 2). 1998.
Масевич М.Г., Орловский Ю.П., Павлодский Е.А. Комментарий к Федеральному закону "О несостоятельности (банкротстве)". М., 1998.
Машкина Т.И. О некоторых вопросах практики применения Закона "О несостоятельности (банкротстве)" Арбитражным судом Красноярского края//Вестник ВАС РФ. 1999. N 10.
Моисеев С. Мировое соглашение в арбитражном судопроизводстве//Российская юстиция. 1999. N 10.
Никитина О.А. Конкурсное производство//Вестник ВАС РФ (спец. прил. к N 3). 2001.
Никитина О.А. Процедура наблюдения//Вестник ВАС РФ (спец. прил. к N 2). 1998.
Новоселова Л.А. Уступка права требования в процессе несостоятельности//Арбитражная практика. 2003. N 9.
Пахаруков А.А. Правовое регулирование конкурсного производства юридических лиц: (Вопросы теории и практики): Дис.: канд. юрид. наук. Иркутск, 2003.
Петров Д.А. Банкротство ликвидируемого должника//Правовой вестник арбитражного управляющего. 2003. N 1.
Полуэктов М. Отказ от исполнения договоров как способ защиты интересов должника и кредиторов в законодательстве о несостоятельности (банкротстве)//Юрист. 2000. N 1.
Попондопуло В.Ф. Конкурсное право. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) предпринимателей. Учеб. пособие. М., 1995.
Свит Ю. Восстановительные процедуры - способ предотвращения банкротства//Российская юстиция. 1998. N 3.
Степанов В.В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции, Англии, Германии. М., 1999.
Телюкина М.В. Акционирование долга, обмен долга на доли участия и продажа бизнеса предприятия, находящегося в процессе производства по делу о несостоятельности//Юридический мир. 1998. N 3.
Телюкина М.В. Внешнее управление имуществом должника и проблема правосубъектности юридических лиц//Юридический мир. 1997. N 12.
Телюкина М.В. Наблюдение как процедура банкротства//Хозяйство и право. 1998. N 9-10.
Телюкина М.В. Недействительность сделок, совершенных предприятием-должником до признания его несостоятельным//Юрист. 1997. N 7.
Телюкина М.В. Основы конкурсного права. М., 2004.
Телюкина М. В. Полномочия конкурсного управляющего и теоретические проблемы определения его статуса//Юридический мир. 1999. N 1-2.
Телюкина М.В. Правовое положение кредиторов должника, находящегося в процессе производства по делу о несостоятельности//Юридический мир. 1999. N 3.
Телюкина М.В. Проблема опровержения сделок должника, находящегося в процессе производства дела о несостоятельности: (Теоретический и практический аспекты)//Юридический мир. 1998. N 6.
Хоуман М. Внешнее управление//Вестник ВАС РФ (спец. прил. к N 3). 2001.
Шершеневич Г.Ф. Конкурсное право. Казань, 1898.
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Торговый процесс. Конкурсный процесс. 4-е изд. М., 1912. Т. 4.
Щенникова Л. Банкротство в гражданском праве России: традиции и перспективы//Российская юстиция. 1998. N 10.
Яцева Е. Общие условия действительности мирового соглашения по делу о банкротстве должника//Правовой вестник арбитражного управляющего. 2003. N 1.
Яцева Е. Особенности сделок должника в период финансового оздоровления//Юрист. 2003. N 10.

Контрольные вопросы

1. В чем суть досудебной санации?
2. Каким должен быть размер финансовой помощи в рамках досудебной санации?
3. Возможна ли, на ваш взгляд, ситуация, при которой финансовая помощь предоставляется без согласия должника?
4. Каким образом может быть произведена реструктуризация предприятия в период до инициирования процесса несостоятельности (банкротства)?
5. Каково место процедуры наблюдения в системе процедур несостоятельности (банкротства)?
6. Каковы правовые последствия введения процедуры наблюдения?
7. Правомерно ли в рамках процедуры наблюдения утверждать об ограничении правосубъектности должника? Обоснуйте свой ответ.
8. Закон о банкротстве 2002 г. закрепляет положение, согласно которому кредиторы с целью участия в первом собрании кредиторов вправе предъявить свои требования к должнику в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения (п. 1 ст. 71). Однако на практике может возникнуть вопрос: как быть в той ситуации, когда кредитор узнает о банкротстве должника уже после окончания наблюдения? Каковы возможные варианты ответа на данный вопрос?
9. Закон о банкротстве 2002 г. четко определяет порядок выдвижения кандидатуры временного управляющего и его утверждения арбитражным судом. Более того, если в течение пяти дней с даты получения запроса саморегулируемая организация не представит список кандидатур, суд обратится в регулирующий орган, который в течение семи дней с даты получения запроса должен обеспечить представление списка иными саморегулируемыми организациями. Что делать, на ваш взгляд, если в суд поступят два списка?
10. Должен ли временный управляющий проверять в рамках процедуры наблюдения прибыльность договоров и влияние продолжения деятельности должника на его чистые активы? Может ли арбитражный суд в этом случае запретить осуществлять убыточную деятельность?
11. Может ли временный управляющий требовать признания недействительными сделок, заключенных до введения наблюдения?
12. Как вы думаете, можно ли предъявить какие-либо требования о возмещении убытков к временному управляющему, не выявившему признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, если такие признаки обнаружены позже?
13. В современной правовой литературе существуют различные подходы к определению сути финансового оздоровления. Так, по мнению М.В. Телюкиной, "финансовое оздоровление может быть определено как пассивная оздоровительная процедура, которая применяется к должнику, имеющему возможность в течение определенного времени удовлетворить требования кредиторов самостоятельно"*(302). Помимо этого, высказывается точка зрения, согласно которой "финансовое оздоровление - не что иное, как реструктуризация задолженности организации-должника"*(303). Какое из данных определений, на ваш взгляд, в большей степени отвечает сути финансового оздоровления?
14. Может ли быть введено финансовое оздоровление против воли кредиторов?
15. Каков характер недействительности сделок должника, совершаемых в рамках финансового оздоровления?
16. Одним из правовых последствий введения финансового оздоровления является особая регламентация такого способа прекращения обязательств, как зачет встречного однородного требования. Данная норма вызывает много практических вопросов, а именно: можно ли в сумму зачитываемых требований включать суммы убытков и финансовых санкций? можно ли назвать нарушением очередности применение зачета при отсутствии требований первой и второй очередей?
17. План финансового оздоровления предусматривает различные источники получения средств должника, в частности, речь идет о таких источниках финансирования, как вклады учредителей (участников), причем как направленные, так и не направленные на увеличение уставного капитала должника в рамках финансового оздоровления. Однако возможно ли произвести увеличение уставного капитала на данном этапе? Нормы гл. V Закона о банкротстве 2002 г. не регламентируют ни возможность, ни порядок осуществления данного мероприятия ни путем дополнительной эмиссии акций в рамках финансового оздоровления, ни путем увеличения количества долей общества с ограниченной ответственностью. При этом появляется общая для эмиссии в рамках конкурсного процесса проблема - п. 3 ст. 100 ГК РФ запрещает увеличение уставного капитала акционерного общества для покрытия убытков. Между тем К.К. Лебедев считает, "что размещаемые акции могут быть переданы кредиторам в счет оплаты их требований"*(304). Какова ваша позиция на этот счет?
18. Каким образом может быть изменен график погашения задолженности? Могут ли кредиторы оспорить действительность произведенных в результате изменения графика платежей?
19. Одним из способов обеспечения исполнения обязательств должника в рамках финансового оздоровления является банковская гарантия. В силу п. 5 ст. 79 Закона о банкротстве 2002 г. при использовании банковской гарантии бенефициаром признается административный управляющий, подписавший соглашение в интересах кредиторов. Как быть, на ваш взгляд, в ситуации, когда административный управляющий заменяется другим?
20. Может ли арбитражный суд ввести внешнее управление, если кредиторы приняли другое решение?
21. Сохранение определенных полномочий органов управления должника в рамках внешнего управления является новеллой Закона о банкротстве 2002 г. На практике в связи с этим возникает ряд вопросов, в частности: компетентны ли органы управления должника принимать решения о реорганизации, либо все вопросы находятся в компетенции внешнего управляющего?
22. Каковы полномочия арбитражного суда в отношении плана внешнего управления?
23. На какие требования кредиторов действие моратория не распространяется? Предусматривает ли Закон о банкротстве 2002 г. введение частичного моратория?
24. Каковы особенности осуществления внешним управляющим функций руководителя должника?
25. В отдельных случаях в процессе внешнего управления возникает необходимость дополнительной эмиссии акций. В последующем данный выпуск может быть признан недействительным или несостоявшимся. Каков, по вашему мнению, статус лиц, приобретших акции этого выпуска?
26. Судебно-арбитражная практика в настоящее время идет по пути рассмотрения требований о недействительности сделок во внеконкурсном порядке. Статья 103 Закона о банкротстве 2002 г. устанавливает, что сделка признается недействительной судом, арбитражным судом. Вместе с тем, на ваш взгляд, допустимо ли в данном случае третейское разбирательство?
27. По одному из дел арбитражный суд отказал в принятии искового заявления ООО, которое обратилось с иском к АО о возврате имущества из чужого незаконного владения. Суд, отказывая в принятии искового заявления, указал, что спор не подведомствен арбитражному суду, так как в отношении ответчика возбуждено производство о несостоятельности и введено внешнее управление. Согласны ли вы с позицией арбитражного суда?
28. На практике нередко складывается следующая ситуация: внешний управляющий, реализовав имущество и полностью удовлетворив все имеющиеся требования кредиторов, заявляет о достижении целей внешнего управления. В результате этого конкурс прекращается, юридическое лицо остается существовать, но не может функционировать. Как вы думаете, при каких условиях данная ситуация возможна?
29. В отдельных случаях в состав имущества, реализуемого в рамках внешнего управления, включаются права, основанные на лицензии на осуществление отдельных видов деятельности. Какова в дальнейшем судьба этих прав?
30. На практике не исключена ситуация, когда в отношении должника уже вынесено решение о признании его банкротом, однако выясняется, что должник обладает еще неким потенциалом. Как быть в этом случае?
31. Каков порядок действий в ситуации, когда срок конкурсного производства заканчивается, но реализовано не все имущество либо распределены между кредиторами не все денежные средства?
32. Как вы можете оценить следующую практическую ситуацию: срок платежа по договору наступает через три (четыре) года после открытия конкурсного производства. В процессе конкурсного производства заключено мировое соглашение. Кредитор, не заявивший требование ранее, в установленный договором срок предъявляет требование, в ответ на что должник заявляет об истечении срока исковой давности, который начал течь в момент открытия конкурсного производства.
33. Какова правовая природа отстранения органов управления должника в рамках конкурсного производства?
34. Может ли конкурсный управляющий выдавать доверенности другим лицам на осуществление своих функций?
35. В силу ст. 133 Закона о банкротстве 2002 г. по требованию арбитражного суда, а также собрания (комитета) кредиторов конкурсный управляющий обязан в любое время представлять отчет о ходе конкурсного производства. Как вы думаете, какие именно сведения управляющий обязан предоставлять?
36. Вправе ли должник в рамках конкурсного производства использовать либо открывать счет в иностранной валюте?
37. В соответствии с положениями Закона о банкротстве 2002 г. социальные объекты, за исключением жилищного фонда социального использования, подлежат реализации в особом порядке - по конкурсу, сразу после проведения которого покупатель заключает с органом местного самоуправления соглашение об исполнении условий конкурса. В связи с этим на практике зачастую возникает вопрос: является ли заключение этого договора обязанностью сторон? Можно ли принудить к его заключению, если одна из сторон уклоняется от этого?
38. Закон о банкротстве 2002 г. устанавливает, что конкурсный управляющий, обнаружив имущество, не принадлежащее должнику, обязан принять меры к поиску и обнаружению собственника. Вместе с тем что делать с имуществом, собственника которого обнаружить не удается?
39. Обязан ли должник продолжать предпринимательскую деятельность в течение конкурсного производства?
40. Какова правовая природа мирового соглашения?
41. Должен ли арбитражный управляющий представить собранию кредиторов анализ финансового состояния должника при заключении мирового соглашения?
42. Каковы порядок и условия заключения мирового соглашения?
43. В какой момент при заключении мирового соглашенияследует осуществлять выплаты кредиторам первой и второй очередей?
44. Могут ли быть, на ваш взгляд, названы участниками мирового соглашения кредиторы, не являющиеся конкурсными?
45. Закон о банкротстве 2002 г. делает возможным участие в мировом соглашении уполномоченных органов. В результате этого возникают проблемы соотношения конкурсного и налогового законодательств, поскольку налоговое законодательство каких бы то ни было норм о заключении мирового соглашения в конкурсном процессе не содержит. Как составлять в этом случае мировое соглашение?
46. Собрание кредиторов АО "В" приняло решение о заключении мирового соглашения, однако арбитражный управляющий не предпринял каких-либо мер для проведения собрания: оно было созвано по инициативе комитета кредиторов. Между тем ст. 153 Закона о банкротстве 2002 г. устанавливает, что решение о заключении мирового соглашения со стороны должника принимается арбитражным управляющим, но последний отказался подписывать мировое соглашение. Более того, он заявил о нелегитимности решения собрания представить в арбитражный суд заявление об утверждении мирового соглашения. Как вы думаете, как поступить в этом случае?
47. Закон устанавливает, что после заключения мирового соглашения заявление о его утверждении должно быть представлено в арбитражный суд не ранее чем через пять и не позднее чем через 10 дней должником либо арбитражным управляющим. Каковы последствия несоблюдения этого срока?

Глава 4. Особенности несостоятельности (банкротства) отдельных категорий должников

Перечень нормативных актов

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) (с изменениями и дополнениями)//СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301 (с послед. изм.).
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) (с изменениями и дополнениями)//СЗ РФ. 1996. N 5. Ст. 410 (с послед. изм.).
Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (с изменениями и дополнениями)//СЗ РФ.1996. N 6. Ст. 492 (с послед. изм.).
Закон РФ от 19 ноября 1992 г. N 3929-1 "О несостоятельности (банкротстве) предприятий" (с изменениями и дополнениями, утратил силу)//Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 1. Ст. 26 (с послед. изм.).
Закон РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (с изменениями и дополнениями)//Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 2. Ст. 56 (с послед. изм.).
Федеральный закон от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (с изменениями и дополнениями, утратил силу)//СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 222 (с послед. изм.).
Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (с изменениями и дополнениями)//СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1097 (с послед. изм.).
Федеральный закон от 8 июля 1999 г. N 144-ФЗ "О реструктуризации кредитных организаций" (с изменениями и дополнениями, утратил силу)//СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3477 (с послед. изм.).
Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. N 177-ФЗ "О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации" (с изменениями и дополнениями)//СЗ РФ. 2003. N 52 (часть 1). Ст. 5029 (с послед. изм.).
Федеральный закон от 28 июля 2004 г. N 87-ФЗ "О признании утратившими силу Федерального закона "О реструктуризации кредитных организаций" и отдельных положений законодательных актов Российской Федерации, а также о порядке ликвидации Государственной корпорации "Агентство по реструктуризации кредитных организаций"//СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3223.
Постановление КС РФ от 3 июля 2001 г. N 10-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений подпункта 3 пункта 2 статьи 13 Федерального закона "О реструктуризации кредитных организаций" и пунктов 1 и 2 статьи 26 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" в связи с жалобами ряда граждан"//СЗ РФ. 2001. N 29. Ст. 3058.
Постановление Правительства РФ от 29 августа 1994 г. N 1001 "О порядке отнесения предприятий к градообразующим и особенностях продаж предприятий-должников, являющихся градообразующими"//СЗ РФ. 1994. N 19. Ст. 2217.
Постановление Правительства РФ от 2 ноября 1995 г. N 1081 "Об особенностях процедур, применяемых в отношении неплатежеспособных сельскохозяйственных организаций"//СЗ РФ. 1995. N 45. Ст. 4336.
Постановление Правительства РФ от 17 июля 1998 г. N 784 "О перечне акционерных обществ, производящих продукцию (товары, услуги), имеющую стратегическое значение для обеспечения национальной безопасности государства, закрепленные в федеральной собственности акции которых не подлежат досрочной продаже" (с изменениями и дополнениями, утратило силу)//СЗ РФ. 1998. N 30. Ст. 3778 (с послед. изм.).
Положение ЦБ РФ от 26 апреля 1999 г. N 75-П "О порядке открытия и ведения корреспондентских счетов в иностранной валюте ликвидационных комиссий (конкурсных управляющих, ликвидаторов) кредитных организаций уполномоченными банками"//Вестник Банка России. 1999. N 28.
Положение ЦБ РФ от 4 ноября 2000 г. N 125-П "О порядке составления промежуточного ликвидационного баланса и ликвидационного баланса кредитной организации и их согласования территориальными учреждениями Банка России" (с изменениями и дополнениями)//Вестник Банка России. 2000. N 55 (с послед. изм.).
Положение ЦБ РФ от 26 ноября 2003 г. N 241-П "О временной администрации по управлению кредитной организацией" (с изменениями и дополнениями)//Вестник Банка России. 2004. N 1 (с послед. изм.).
Положение ЦБ РФ от 4 июня 2003 г. N 230-П "О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения"//Вестник Банка России. 2003. N 39.
Положение ЦБ РФ от 14 декабря 2004 г. N 265-П "Об аккредитации арбитражных управляющих при Банке России в качестве конкурсных управляющих при банкротстве кредитных организаций"//Вестник Банка России. 2005. N 7.
Инструкция ЦБ РФ от 12 июля 1999 г. N 84-И "О порядке осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций" (с изменениями и дополнениями)//Вестник Банка России. 1999. N 42-43 (с послед. изм.).
Письмо ЦБ РФ от 30 апреля 1997 г. N 443 "О методических рекомендациях по составлению планов санации кредитными организациями"//Вестник Банка России. 1997. N 28.
Письмо ЦБ РФ от 19 ноября 1999 г. N 317-Т "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций"//Вестник Банка России. 1999. N 70-71.
Указание ЦБ РФ от 13 ноября 1997 г. N 18-У "О введении в действие новой редакции Методических рекомендаций о порядке оценки мероприятий по финансовому оздоровлению (планов санации), утвержденных письмом Банка России от 8 сентября 1997 г. N 513"//Вестник Банка России. 1997. N 76.
Указание ЦБ РФ от 24 марта 2003 г. N 1260-У "О порядке приведения в соответствие размера уставного капитала и величины собственных средств (капитала) кредитных организаций" (с изменениями и дополнениями)//Вестник Банка России. 2003. N 23 (с послед. изм.).
Указание ЦБ РФ от 11 августа 2004 г. N 1487-У "Об опубликовании в "Вестнике Банка России" сообщения кредитной организации о принятом решении о реорганизации или об уменьшении уставного капитала"//Вестник Банка России. 2004. N 58.
Официальное разъяснение ЦБ РФ от 11 марта 2001 г. N 11-ОР "О некоторых вопросах применения Инструкции Банка России от 12 июля 1999 г. N 84-И "О порядке осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций"//Вестник Банка России. 2001. N 18.
Концепция деятельности Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" по реализации положений Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций". Принята решением Правления Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" от 25 ноября 2004 г., одобрена решением совета директоров Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" от 9 декабря 2004 г.//Вестник Банка России. 2005. N 4.
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 6 августа 1999 г. N 43 "Вопросы применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в судебной практике" (в настоящее время фактически не применяется в связи с принятием Закона о банкротстве 2002 г.)//Вестник ВАС РФ. 1999. N 10.
Постановление Пленума ВАС РФ от 15 декабря 2004 г. N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"//Вестник ВАС РФ. 2005. N 3.

Основные понятия

Градообразующая организация - юридическое лицо, численность работников которого с учетом членов их семей составляет не менее 25% численности работающего населения соответствующего населенного пункта (специальные правила о банкротстве градообразующих организаций применяются также и к иным организациям, численность работников которых превышает 5 тыс. человек).
Кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции.
Поручительство - односторонняя обязанность лица, давшего поручительство за должника, отвечать за исполнение последним всех его денежных обязательств перед кредиторами, а также обязанности по уплате обязательных платежей в бюджеты и внебюджетные фонды.
Сельскохозяйственная организация - юридическое лицо, основным видом деятельности которого является производство или производство и переработка сельскохозяйственной продукции, выручка от реализации которой составляет не менее 50% общей суммы выручки.
Стратегическое предприятие - федеральное государственное унитарное предприятие, открытое акционерное общество, акции которого находятся в федеральной собственности и которое осуществляет производство продукции (работ, услуг), имеющей стратегическое значение для обеспечения обороноспособности и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан РФ, а также организация оборонно-промышленного комплекса, осуществляющая работы по выполнению государственного оборонного заказа.
Страховая организация (страховщик) - юридическое лицо любой организационно-правовой формы, предусмотренной законодательством РФ, созданное для осуществления деятельности, связанной с формированием специальных денежных фондов (страховых резервов), которые необходимы для предстоящих страховых выплат.
Субъект естественных монополий - организация, осуществляющая производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг) в условиях естественной монополии.

§ 1. Общие положения

Закон о банкротстве 1992 г. не делал практически никаких различий между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем; между крупным предприятием и, к примеру, посреднической организацией, не обладавшей собственным имуществом; между промышленным предприятием и кредитной организацией и т.д.
Закон о банкротстве 2002 г., так же как и Закон о банкротстве 1998 г., учитывает особенности правового статуса отдельных субъектов предпринимательской деятельности и вытекающие из этого особенности применения к ним процедур банкротства. Действующее законодательство содержит нормы, которые регулируют отношения с участием отдельных категорий должников, учитывает специфику, связанную со сферой их деятельности, с характером принадлежащего им имущества и т.д. Речь идет о таких категориях должников, как градообразующие, сельскохозяйственные, страховые, стратегические и т.д. В данной главе будут рассмотрены особенности несостоятельности (банкротства) градообразующих, сельскохозяйственных, кредитных и страховых организаций.

§ 2. Несостоятельность (банкротство) градообразующих организаций

Среди субъектов предпринимательской деятельности особое место занимают организации, относящиеся к числу градообразующих и крупных (социально значимых).
Под градообразующими в Законе о банкротстве 2002 г. понимаются такие юридические лица, численность работников которых составляет не менее 25% численности населения соответствующего населенного пункта. При этом под населенным пунктом, в котором расположена градообразующая организация, понимается населенный пункт, обладающий правами отдельной административной единицы. Если должник имеет филиалы, представительства, расположенные вне места его нахождения, учету подлежат все работники данной организации, постоянно проживающие в городе, поселке, а также все работающие в этой организации независимо от места их проживания*(305). Законодатель относит также к числу градообразующих организации, численность работников которых превышает 5 тыс. человек (п. 2 ст. 169 Закона о банкротстве 2002 г.).
Следует заметить, что доказательства, подтверждающие статус градообразующей организации или наличие у организации соответствующей численности работников, представляются арбитражному суду самим должником.
Интересен тот факт, что в законодательстве зарубежных стран, регулирующем отношения, связанные с несостоятельностью (банкротством) предприятий, отмечается различный подход к вопросу о необходимости выработки специальных правил в отношении отдельных категорий должников. Так, Закон для урегулирования порядка производства по делам о несостоятельности от 5 октября 1994 г., действующий в Германии, не содержит каких-либо особенностей применительно к отдельным категориям юридических лиц. Напротив, в Кодексе о банкротстве США (1978 г.) содержатся указания на особенности процедур ликвидации отдельных категорий должников - юридических лиц, а именно: кредитных организаций, биржевых брокеров, брокеров по продаже и т.д.*(306)
Несостоятельность (банкротство) градообразующей организации может повлечь серьезные социальные последствия. Этим, в частности, продиктовано включение в число лиц, участвующих в деле о банкротстве, соответствующего органа местного самоуправления. Кроме этого, арбитражным судом к процессу о несостоятельности могут быть привлечены федеральные органы исполнительной власти, а также органы исполнительной власти субъекта РФ.
При условии представления поручительства указанных органов по обязательствам должника арбитражный суд может ввести внешнее управление в отношении градообразующей организации даже в том случае, если собранием кредиторов не принято решение о его введении.
Помимо этого, по ходатайству названных органов финансовое оздоровление и внешнее управление могут быть продлены арбитражным судом на срок не более одного года (ст. 172 Закона о банкротстве 2002 г.). Поручительство представляет собой одностороннюю обязанность лица, давшего поручительство за должника, отвечать за исполнение последним всех его денежных обязательств перед кредиторами, а также обязанности по уплате обязательных платежей в бюджеты и внебюджетные фонды.
Законодатель закрепляет достаточно детальные требования к поручительству, выдаваемому Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием.
Во-первых, поручительство должно быть представлено арбитражному суду в письменной форме. Во-вторых, в заявлении о поручительстве должны быть указаны сумма обязательств должника перед кредиторами и обязанности по уплате обязательных платежей, а также график погашения задолженности. В-третьих, к поручительству прилагаются документы, подтверждающие факт включения обязательств по поручительству в соответствующий бюджет. Кроме того, расчеты с кредиторами должны производиться в соответствии с графиком погашения задолженности. Обращает на себя внимание тот факт, что если по общему правилу график погашения задолженности предусматривается в рамках финансового оздоровления, то применение его при осуществлении внешнего управления в отношении градообразующей организации отражает специфику правового регулирования отношений с участием данного объекта.
Наличие поручительства является дополнительной гарантией защиты прав как лиц, предоставивших его, так и кредиторов, а также уполномоченных органов. Так, орган местного самоуправления, соответствующий федеральный орган исполнительной власти или орган исполнительной власти субъекта РФ, представившие поручительство по обязательствам должника, вправе определять требования к кандидатуре внешнего управляющего и направлять их в СРО арбитражных управляющих (п. 2 ст. 171 Закона о банкротстве 2002 г.). Вместе с тем нарушение поручителем своих обязательств в отношении кредиторов и уполномоченных органов, обладающих 1/3 всех требований к должнику, может служить основанием для досрочного прекращения дела по признанию должника банкротом и открытия конкурсного производства.
В процессе внешнего управления может быть осуществлена продажа предприятия как единого имущественного комплекса, для того чтобы удовлетворить требования кредиторов. Причем при наличии ходатайства органа местного самоуправления, или привлеченного к участию в деле федерального органа исполнительной власти, или органа исполнительной власти субъекта РФ продажа предприятия-должника производится исключительно путем проведения конкурса, обязательными условиями которого являются:
а) сохранение рабочих мест не менее чем для 50% работников, занятых на предприятии на момент его продажи;
б) сохранение этой обязанности в течение определенного срока, но не более чем в течение трех лет с момента вступления договора в силу.
Приоритет при реализации имущества градообразующей организации, отдаваемый продаже предприятия как единого имущественного комплекса, прослеживается и в том случае, если градообразующая организация признана банкротом (п. 1 ст. 176 Закона о банкротстве 2002 г.): на первых торгах конкурсный управляющий должен предложить к продаже предприятие как единый имущественный комплекс. И только в том случае, если имущество не будет продано, оно подлежит продаже на открытых торгах.
Следует заметить, что законодатель в отношении градообразующей организации до окончания внешнего управления предусматривает и иные способы (помимо денежных средств, вырученных от продажи предприятия) удовлетворения требований кредиторов. В частности, речь идет о заключении соглашения об отступном, о новации обязательства и т.д. (ст. 409, 414 ГК РФ).
В случае удовлетворения требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам производство по делу о несостоятельности (банкротстве) должника - градообразующей организации подлежит прекращению.

§ 3. Несостоятельность (банкротство) сельскохозяйственных организаций

Предпринимательская деятельность в сельском хозяйстве характеризуется особенностями, которые в обязательном порядке должны учитываться законодателем при решении многих вопросов, включая налогообложение и процедуры банкротства*(307).
Несостоятельность (банкротство) сельскохозяйственных организаций имеет особенности, касающиеся, во-первых, характера их деятельности, которая, как правило, связана с использованием земли, во-вторых, сезонного характера аграрного производства и, в-третьих, зависимости результатов деятельности от природных факторов.
Согласно Закону о банкротстве 2002 г. под сельскохозяйственной организацией следует понимать юридическое лицо, основным видом деятельности которого являются производство или производство и переработка сельскохозяйственной продукции*(308). Это один из критериев признания сельскохозяйственной организации в качестве таковой. Другой критерий касается стоимостного выражения общего объема произведенной сельскохозяйственной продукции в данной организации, который не может быть менее 50% общей суммы выручки (ст. 177 Закона о банкротстве 2002 г.). Только наличие двух этих критериев позволяет сделать вывод о том, что речь идет о сельскохозяйственной организации и, следовательно, в этом случае применимы положения Закона о банкротстве 2002 г., касающиеся особенностей процедур банкротства в отношении сельскохозяйственных организаций.
Особенности процедур банкротства применяются также к рыболовецким артелям, но лишь к тем, у которых выручка от реализации произведенной или произведенной и переработанной сельскохозяйственной продукции и выловленных водных биологических ресурсов составляет не менее 70% общей суммы выручки.
Следует заметить, что Закон о банкротстве 2002 г. содержит прямое указание на то, что при анализе финансового состояния должника в период наблюдения должны учитываться сезонность сельскохозяйственного производства и его зависимость от природно-климатических условий, а также возможность удовлетворения требований кредиторов за счет доходов, которые могут быть получены должником по окончании периода сельскохозяйственных работ (п. 1 ст. 178).
Финансовое оздоровление сельскохозяйственной организации вводится на срок до окончания соответствующего периода сельскохозяйственных работ с учетом времени, необходимого для реализации произведенной или произведенной и переработанной продукции (п. 2 ст. 178 Закона о банкротстве 2002 г.).
В зависимость от длительности периода сельскохозяйственных работ поставлена и продолжительность внешнего управления: внешнее управление вводится на срок до окончания соответствующего периода сельскохозяйственных работ с учетом времени, необходимого для реализации произведенной или произведенной и переработанной сельскохозяйственной продукции. Однако указанный срок не должен превышать максимально допустимого законом срока для реализации мер, направленных на восстановление платежеспособности, более чем на три месяца.
При определенных обстоятельствах (если в период финансового оздоровления или внешнего управления имели место спад и ухудшение финансового состояния сельскохозяйственной организации в связи со стихийными бедствиями, эпизоотиями и другими неблагоприятными условиями) срок внешнего управления может быть продлен еще на один год.
Следует заметить, что законодатель закрепляет положения, устанавливающие особенности продажи имущества и имущественных прав должника - сельскохозяйственной организации (ст. 179 Закона о банкротстве 2002 г.).
Прежде всего арбитражный управляющий должен выставить на продажу на первых торгах предприятие должника как единый имущественный комплекс.
Преимущественным правом приобретения имущества должника по оценочной стоимости законодатель наделяет лиц, занимающихся производством или производством и переработкой сельскохозяйственной продукции, владеющих земельным участком, непосредственно прилегающим к земельному участку должника; постановлением Правительства РФ от 2 ноября 1995 г. N 1081 "Об особенностях процедур, применяемых в отношении неплатежеспособных сельскохозяйственных организаций" предписывается учитывать данные балансов сельскохозяйственных организаций за последние 3-5 лет для реальной оценки их финансового состояния. Это касается хозяйствующих субъектов агропромышленной сферы, расположенных в зонах влияния неблагоприятных природных и эпидемиологических факторов, финансовое состояние которых в связи с этим ухудшилось.
Дополнительно законодатель предусматривает, что при продаже объектов недвижимости обанкротившейся сельскохозяйственной организации преимущественное право на их приобретение имеют сельскохозяйственные организации и крестьянские (фермерские) хозяйства, расположенные в данной местности.

§ 4. Несостоятельность (банкротство) кредитных организаций

Закон о банкротстве 2002 г. относит кредитные организации наряду со страховыми организациями, а также с профессиональными участниками рынка ценных бумаг к числу финансовых организаций (§ 4 гл. IX).
При этом ст. 180 определяет, что к отношениям, связанным с банкротством указанных субъектов, Закон о банкротстве 2002 г. применяется в части, не урегулированной законом о несостоятельности (банкротстве) финансовых организаций.
Необходимость особого правового регулирования отношений, связанных с несостоятельностью (банкротством) кредитных организаций, продиктована тем, что в отличие от большинства других коммерческих организаций кредитные организации обладают специальной (целевой) правоспособностью, в рамках которой они могут выполнять банковские операции и совершать определенные сделки.
Поэтому в случае банкротства кредитной организации возникающие в связи с этим отношения регулируются Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (с изменениями и дополнениями) (далее - Закон о банкротстве кредитных организаций) и лишь в части, им не урегулированной, подлежит применению Закон о банкротстве 2002 г.
Необходимо отметить, что под несостоятельностью (банкротством) кредитной организации понимается признанная арбитражным судом ее неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст. 2 Закона о банкротстве кредитных организаций). Важной новеллой Закона о банкротстве кредитных организаций является расширение понятия обязательных платежей. Под обязанностью кредитной организации по уплате обязательных платежей понимается обязанность кредитной организации как самостоятельного налогоплательщика по уплате обязательных платежей в соответствующие бюджеты, а также обязанность кредитной организации по исполнению поручений (распоряжений) о перечислении со счетов своих клиентов обязательных платежей в соответствующие бюджеты.
Кредитная организация считается неспособной удовлетворить требования кредиторов, если соответствующие обязанности не исполнены ею в течение 14 дней со дня наступления даты их исполнения или если после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций стоимость ее имущества (активов) недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами или обязанности по уплате обязательных платежей.
Кроме того, требования к кредитной организации в совокупности должны составлять не менее тысячекратного минимального размера оплаты труда (далее - МРОТ).
Особенностью возбуждения арбитражным судом дела о несостоятельности кредитной организации является тот факт, что заявление о признании кредитной организации банкротом может быть принято лишь после отзыва Банком России лицензии на осуществление банковских операций (п. 2 ст. 181 Закона о банкротстве 2002 г.).
Отзыв лицензии производится Банком России либо по своей инициативе, либо по заявлению должника, кредиторов (в том числе граждан, имеющих право требования к кредитной организации по договору банковского вклада или договору банковского счета) и уполномоченных органов.
Основаниями для отзыва лицензии у кредитной организации могут служить, в частности, установление недостоверности сведений, на основании которых выдана лицензия, задержка начала банковских операций, предусмотренных лицензией, более чем на год со дня ее выдачи, установление фактов недостоверности отчетных данных, осуществление, в том числе однократное, банковских операций, не предусмотренных лицензией, и т.д. Перечень оснований, закрепляемых в ст. 20 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон о банках), является закрытым.
Соответствующие лица вправе направить в Банк России заявление об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций при наступлении признаков ее банкротства, приложив к заявлению документы, доказывающие наличие неисполненных денежных обязательств у кредитной организации и обязанностей по уплате обязательных платежей. В случае непоступления в течение двух месяцев ответа от Банка России указанные лица могут обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании кредитной организации банкротом.
Однако даже при наличии надлежаще оформленного заявления судья до отзыва лицензии не вправе возбуждать дело о банкротстве. На основании поступившего заявления он сообщает об этом Банку России и предлагает представить заключение о целесообразности отзыва лицензии.
При наличии определенных обстоятельств Банк России обязан отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций.
К числу данных обстоятельств могут быть отнесены следующие:
- достаточность капитала кредитной организации становится ниже 2%*(309). Интересен тот факт, что в ряде стран норматив достаточности капитала банков по сравнению с РФ является более высоким. Так, в Индии и Южной Корее он составляет 10%, в Бразилии - 11%, в Польше и на Украине - 15%;
- размер собственных средств (капитала) кредитной организации ниже минимального значения уставного капитала, установленного Банком России на дату государственной регистрации кредитной организации*(310);
- кредитная организация не исполняет в срок требования Банка России о приведении в соответствие величины уставного капитала и размера собственных средств (капитала);
- кредитная организация не способна удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, составляющие в совокупности не менее тысячекратного МРОТ.
В настоящее время в законодательстве четко прослеживается тенденция к повышению роли Банка России при осуществлении мероприятий, направленных на предупреждение несостоятельности (банкротства) кредитных организаций. Так, законом на кредитные организации налагается ряд ранее не предусмотренных обязанностей. В частности, кредитные организации должны со дня возникновения оснований для осуществления мер по предупреждению банкротства предварительно уведомить Банк России о собраниях (заседаниях) их органов управления, с тем чтобы Банк России своим решением мог направить наблюдателя для участия в заседании. Наблюдатель участвует в собраниях (заседаниях) органов управления кредитной организации без права голоса, однако ему предоставлено право знакомиться с материалами и документами, рассматриваемыми в заседании. Кроме того, кредитная организация обязана сообщать Банку России о ряде сделок в пятидневный срок со дня их совершения. Речь идет о сделках с заинтересованными или аффилированными лицами; сделках по распоряжению имуществом свыше 1% балансовой стоимости имущества кредитной организации; сделках, связанных с созданием юридических лиц или приобретением прав участия в действующих юридических лицах.
Следует заметить, что законодатель устанавливает особенности применения мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций.
Кредитная организация, ее учредители (участники) обязаны принять необходимые и своевременные меры по финансовому оздоровлению или реорганизации кредитной организации при возникновении оснований для осуществления мер по предупреждению ее банкротства*(311).
В законодательстве перечислены случаи, при наступлении которых кредитная организация, ее учредители (участники) обязаны принимать соответствующие меры по предупреждению банкротства кредитной организации, а именно:
- неоднократное неудовлетворение банком на протяжении последних шести месяцев требований кредиторов по денежным обязательствам или неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей в срок до трех дней со дня наступления даты их исполнения в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на счете банка; допущение кредитной организацией абсолютного снижения величины собственных средств (капитала) по сравнению с их максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 20% при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;
- нарушение норматива текущей ликвидности кредитной организации в течение последнего месяца более чем на 10% и т.д.
Согласно действующему российскому законодательству до дня отзыва лицензии могут быть реализованы следующие меры по предупреждению банкротства кредитных организаций:
- финансовое оздоровление;
- назначение временной администрации по управлению кредитной организацией;
- реорганизация кредитной организации*(312).
Финансовое оздоровление. При определении основных целей мероприятий по финансовому оздоровлению законодательство исходит, во-первых, из необходимости восстановления собственного капитала кредитной организации до величины, при которой будут выполняться обязательные экономические нормативы, во-вторых, из установления факта возврата кредитной организации к нормальной и устойчивой работе*(313).
В этих целях могут осуществляться разнообразные меры, к примеру оказание финансовой помощи кредитной организации ее учредителями (участниками) и иными лицами, изменение структуры активов и пассивов кредитной организации, изменение организационной структуры кредитной организации и т.д. Так, финансовая помощь кредитной организации может быть оказана в форме размещения денежных средств на депозите в кредитной организации со сроком возврата не менее шести месяцев и с начислением процентов в размере ставки рефинансирования Банка России, путем предоставления поручительств, банковских гарантий по кредитам для кредитной организации либо отсрочки или рассрочки платежа и т.д. Изменение организационной структуры кредитной организации может осуществляться путем либо изменения состава и численности сотрудников кредитной организации, либо изменения структуры, сокращения и ликвидации обособленных и иных структурных подразделений банка.
Если на основании данных отчетности кредитной организации или по результатам проверки, проведенной Банком России, выявлено, что величина собственных средств (капитала) кредитной организации оказалась меньше размера ее уставного капитала, Банк России обязан направить требование о приведении в соответствие размера уставного капитала и величины ее собственных средств (капитала). В случае если у кредитной организации нет возможности увеличить размер собственных средств (капитала), то она обязана уменьшить размер уставного капитала до величины, не превышающей величины ее собственных средств (капитала)*(314).
Временная администрация. В определенных случаях Банк России вправе назначить специальный орган управления кредитной организацией - временную администрацию*(315), которая полностью либо частично будет осуществлять полномочия исполнительных органов банка. Так, временная администрация может быть назначена:
- если кредитная организация не удовлетворяет требования кредиторов по денежным обязательствам или не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие семь дней с момента наступления даты их удовлетворения или исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на счетах;
- если кредитная организация нарушает норматив текущей ликвидности, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на 20%;
- если имеются основания для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций и т.д.

<< Пред. стр.

стр. 6
(общее количество: 9)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>