<< Пред. стр.

стр. 10
(общее количество: 30)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

уменьшить уставный капитал путем приобретения и погашения части акций (п. 1 ст. 29, п. 1 ст. 72);

наделять владельцев привилегированных акций определенного типа правом голоса на общем собрании акционеров, что не допускается, если не определено уставом (п. 1 ст. 32);

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 193

накапливать и выплачивать впоследствии (кумулятивные привилегированные акции) невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен в уставе (п. 2 ст. 32);

определять возможность и условия конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные или привилегированные акции иных типов (п. 2 ст. 32);

предусматривать право голоса по привилегированным акциям определенного типа, если уставом определена возможность их конвертации в обыкновенные (п. 5 ст. 32, п. 1 ст. 49);

размещать облигации и иные ценные бумаги необязательно по решению совета директоров (п. 2 ст. 33, п. 7 ст. 65);

ограничивать виды имущества, которым могут быть оплачены акции и иные ценные бумаги общества (п. 3 ст. 34);

взыскивать неустойки (штраф, пени) за неоплату акций (п. 4 ст. 34);

формировать из чистой прибыли специальный фонд акционирования работников общества (п. 2 ст. 35);

наделять владельцев голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в такие акции преимущественным правом на их приобретение в количестве, пропорциональном доле каждого акционера (п. 1 ст. 40);

объявлять о выплате дивидендов по размещенным акциям ежеквартально, раз в полгода или раз в год (п. 1 ст. 42);

выплачивать дивиденды не только, деньгами, но и иным имуществом (п.1 ст. 42);

расширять (по сравнению с Законом) перечень вопросов, решаемых на общем собрании акционеров квалифицированным большинством голосов (п. 2 ст. 49);

вводить особенный порядок подсчета голосов на общем собрании акционеров (п. 2 ст. 49);

предусматривать, что ряд вопросов (см. пп. 2, 12, 15–20 п. 1 ст. 48 Закона) могут выноситься на общее собрание не только по предложению совета директоров общества (п. 3 ст. 49);

назначать более поздний, чем в Законе, срок для подачи предложений в повестку дня общего собрания акционеров (по Закону – не позднее 30 дней после окончания финансового года, – п. 1 ст. 53);

разрешать АО с числом акционеров более пятисот тысяч проводить новое, взамен несостоявшегося, общее собрание акционеров при меньшем, чем по Закону, кворуме (по Закону – не менее 30% размещенных голосующих акций, – п. ст. 58);

передавать в АО с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее пятидесяти функции совета директоров общему собранию акционеров (п. 1 ст. 64);

относить к компетенции совета директоров образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его пол-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 194

номочий (ст. 48), а также определение условий заключаемого с ним договора и размеров выплачиваемых ему вознаграждений и компенсаций (ст. 65, 69);

устанавливать требования (критерии), предъявляемые к лицам, избираемым в состав совета директоров общества (п. 2 ст. 66);

предусматривать для АО с числом акционеров – владельцев обыкновенных акций менее одной тысячи кумулятивное голосование при выборах членов совета директоров (п. 4 ст. 66);

определять особенности избрания и переизбрания председателя совета директоров, его компетенцию, в том числе – право решающего голоса (ст. 67, п. 3 ст. 68);

расширять круг лиц, имеющих право созвать заседание совета директоров; предусматривать возможность принятия решений на совете заочным голосованием (опросным путем, – п. 1 ст. 68);

расширять предусмотренный Законом перечень документов, подлежащих хранению (п. 1 ст. 89).

Устав акционерного общества может содержать и другие положения, не противоречащие законодательству.

К категории особо важных при учреждении АО относится вопрос о вкладах учредителей. Чаще всего вклады вносятся в денежном выражении, даже в счет оплаты 50% уставного капитала. Однако не исключено осуществление учредителями вкладов и другим способом, т. е. не наличными деньгами, а имуществом, например путем привнесения в АО земельного участка, патента или уже имеющегося предприятия. Помимо этого АО может получить какое-либо оборудование или иное имущество за плату. Чтобы предотвратить злоупотребления, такие случаи необходимо подробно расписывать в учредительных документах. Договоры об имущественных вкладах являются действительными лишь в том случае, если в уставе АО указан предмет имущественного вклада или приобретаемый объект, лицо, у которого приобретено это имущество, а также сумма акций, гарантированных при имущественном вкладе, или сумма вознаграждения, определенная при приобретении имущества. Такого рода сведения должны предусматриваться и в отношении особых преимуществ в пользу отдельных акционеров, а также соглашений о возмещении акционерам или другим лицам расходов или вознаграждения за создание АО.

По своей собственной воле учредители обычно включают данные о предмете деятельности, представительстве, способе публикации данных об обществе, порядке избрания и составе правления и другие. Положения по вопросам, не урегулированным в законе, должны соответствовать основным принципам акционерного законодательства.

Устав утверждается учредителями большинством в 3/4 голосов и становится обязательным для контрагентов общества и всех акционеров, а не только для тех, кто принимал участие в его

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 195

выработке и утверждении. В отличие от устава учредительный договор, который заключают его учредители между собой в целях совместной деятельности по организации общества, порождает права и обязанности только для учредителей.

Иногда в акционерном обществе принимается внутренний регламент. Этот акт более подробно и детально регулирует многие из вопросов, отраженных в уставе, как-то: изменение размера уставного капитала, порядок распределения и передачи паев, совершения займов, проведения собраний, голосования, назначение директоров, их полномочия и т. п. Одним словом, этот акт (если его сочтут необходимым принять участники АО) направлен на регулирование отношений между акционерным обществом и его акционерами. Положения внутреннего регламента не должны противоречить положениям устава. А если такое имеет место, то преимущество должно отдаваться уставу.

После составления учредительных документов начинается формирование уставного капитала. Как уже указывалось ранее, возможны два способа образования уставного капитала: единовременный и постепенный. Но в обоих случаях для создания общества необходима подписка на весь уставный капитал. К моменту регистрации общества должно быть оплачено не менее 50% уставного капитала. Возможна оплата вкладами в натуре, но за оценкой таких вкладов требуется особый контроль, для чего они предварительно должны быть оценены независимыми ревизорами. Завершается эта стадия создания общества созывом собрания будущих акционеров, на котором одобряется устав, заслушивается отчет учредителей об обеспечении формирования уставного капитала, образуются органы управления обществом.

Важный момент учреждения общества – его регистрация.

В настоящее время в России действует порядок, согласно которому при выполнении предусмотренных в законе предписаний для возникновения права на регистрацию акционерного общества не требуется чьего-либо распоряжения или разрешения. Такой порядок лучше всего выражается термином регистрационный. При регистрации АО осуществляется проверка выполнения требований о регистрации. Вопросы экономической и хозяйственной целесообразности при этом не должны обсуждаться.

Согласно новому ГК РФ (ст. 51) все юридические лица обязаны регистрироваться в органах юстиции, определяемых законом о регистрации юридических лиц. Пока такой закон не издан, применяется прежний порядок регистрации юридических лиц органами исполнительной власти. Отказ в регистрации может быть обжалован в суд.

И наконец, заключительная стадия учреждения АО состоит в издании проспекта эмиссии и размещении акций между учредителями.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 196

Организационная схема создания акционерного общества представлена на рис. 6.7.

Этапы
Выполняемая работа
Подготовка учредительного собрания
 
1) формирование состава учредителей и заключение договора между ними;
2) образование рабочей комиссии для разработки необходимой документации (могут привлекаться и сторонние исполнители);
3) разработка технико-экономического обоснования и определение начального размера уставного капитала;
4) определение размеров вкладов (не менее 50% уставного капитала) и их денежная оценка;
5) подготовка проекта устава.
Проведение учредительного собрания
1) принятие решения об учреждении АО;
2) утверждение устава (не менее 3/4 голосов);
3) избрание органов управления и принятие решения по другим вопросам, связанным с организацией АО;
4) оформление учредительных документов и представление их на регистрацию.
Регистрация АО
1) рассмотрение регистрационных документов регистрирующим органом;
2) доработка документов при наличии замечаний регистрирующего органа;
3) получение временного свидетельства о регистрации (в течение 30 дней);
4) предоставление в регистрирующий орган справки об оплате 50% уставного капитала и получение официального свидетельства о регистрации АО;
5) получение акта о регистрации выпуска ценных бумаг (для ОАО);
6) оформление счетов АО в банках.
Размещение акций
1) издание проспекта эмиссии;
2) размещение акций между учредителями.

Рис. 6.7. Организационная схема создания акционерного общества

Акционерное общество считается созданным с момента его государственной регистрации.

Членство в акционерном обществе. Под членством понимается совокупность прав и обязанностей акционера.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 197

Права акционера делятся на два вида.

А. Личные права. К ним относятся: право на участие в общих собраниях общества, право на голос, право на оспаривание принятых решений, право на информацию и другие

Б. Имущественные права. В их числе можно отметить право на получение дивиденда, право на часть имущества при ликвидации акционерного общества (ликвидационную квоту), преимущественные права на приобретение нового выпуска акций при увеличении уставного капитала и другие, если они определены в уставе.

Акционерное общество носит чисто капиталистический характер (цель – собирание капитала для осуществления какой-либо социально полезной деятельности, приносящей прибыль), и поэтому личные права здесь не доминируют. Если же рассматривать значение последних, то можно заметить, что они зависят от имущественных прав: возможность реального осуществления личных прав принадлежит лицам, обладающим значительным количеством акций.

Основным имущественным правом акционеров является право на получение дивидендов. Дивиденд определяется в процентном отношении к номинальной стоимости акции, а если номинальная цена акции не оплачена полностью – то, соответственно, к оплаченной сумме.

Обычно считают, что акционеру гарантируется ежегодное получение дивиденда. Такое мнение не совсем верно. Для получения дивиденда необходимо предварительно добиться, чтобы общество давало прибыль. Считается, что общество имеет прибыль, если его активы превышают пассивы. Прибыль может быть получена и иным путем, помимо повышения эффективности работы предприятия, например продажей акций по цене выше номинала, переоценкой активов общества вследствие уменьшения уставного капитала.

Для получения дивиденда важен и второй момент: решение общего собрания о выплате дивидендов. Ведь вполне возможен и противоположный вариант, когда собрание акционеров решает направить всю прибыль в дело, на развитие производства. И тогда дивиденды за год не выплачиваются. Правда, это бывает не так часто.

Какую часть прибыли направить на выплату дивидендов и каким размером ограничить их, совет директоров рекомендует общему собранию, которое может согласиться или не согласиться с такими рекомендациями, утверждая или не утверждая данное решение. Собрание вправе изменить предложенное советом директоров решение, но только в сторону уменьшения размера дивидендов. Считается, что увеличение дивидендов не относится к его компетенции, поскольку для принятия столь важного решения нужен детальный экономический анализ состояния дел в акционерном обществе, который способен провести только совет директоров (либо самостоятельно, либо с помощью специалистов). Такое положение ставит преграду для принятия скоропалительных и безответственных решений общим собранием.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 198

Как и любое право, право на получение дивиденда должно обеспечиваться юридической защитой. Она осуществляется судом. Но здесь есть ограничения. Можно реализовать такое право с помощью суда, если дивиденд объявлен и его выплата становится долгом акционерного общества. А если эти факторы отсутствуют? На сей счет нет указаний в законе. Молчит пока и судебная практика. Суды западных стран поступают по-разному. Так, по праву США и Англии считается, что для вынесения решения суду надо знать, носила ли деятельность АО прибыльный характер. Но доказать это обязаны акционеры. Однако и этого мало. Надо доказать, что выплата дивидендов не нанесет ущерба деятельности корпорации, что весьма сложно. По крайней мере, американские юристы вынуждены признать, что суды неохотно вторгаются в сферу управления внутренними делами корпорации[1].

Дивиденды могут выплачиваться в разной форме: акциями, облигациями, товарами, деньгами.

Следует указать и на обязанности акционеров. Они должны оплатить часть уставного капитала, которая представлена их акциями, не разглашать конфиденциальную информацию, беречь имущество, принадлежащее акционерному обществу, соблюдать положения корпоративных документов, оказывать содействие обществу в осуществлении его деятельности и, наконец, нести имущественную ответственность по долгам общества в размере стоимости своих акций.

Коллектив акционеров не остается неизменным. Насколько часто происходят изменения в его составе, зависит от привлекательности АО, которая определяется эффективностью его работы. Но даже если АО и выглядит выигрышно с этой точки зрения, обновление коллектива акционеров происходит хотя бы за счет правопреемства (реорганизации юридического лица или смерти гражданина). .

В уставах закрытых акционерных обществ встречаются положения, говорящие о том, что при реорганизации юридического лица или в случае смерти гражданина – участника общества правопреемники могут вступить в АО с согласия общего собрания акционеров. Данное положение противоречит требованиям законодательства. Поскольку акция является именной ценной бумагой, то права, удовлетворенные ею, будут передаваться в порядке, установленном для уступки требований (п. 2 ст. 146 ГК РФ). В соответствии с п. 2 ст. 382 (уступка требования) для перехода прав кредитора к другому лицу не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено Законом. Поэтому для наследования (правопреемства) прав кредитора (акционера) его наследниками (правопреемниками) согласие собрания акционеров (фактическое волеизъявление юридического лица – должника по отношению к

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 199

акционеру) не требуется. На основании норм ГК РФ данные положения устава могут быть признаны недействительными. Иногда уставы ЗАО включают в компетенцию общего собрания такие полномочия, как «прием в общество новых акционеров». Следует учитывать, что полномочия по приему новых участников (акционеров) ГК и Закон не предусматривают.

Существует несколько способов появления нового акционера:

покупка им дополнительно выпущенной акции;

покупка им ранее выпущенной акции у другого участника или общества;

конвертация иной ценной бумаги в акцию общества.

Анализируя данные способы, можно сказать, что общее собрание вправе принимать к рассмотрению вопросы, связанные с возможностью конвертации (3-й способ) в акции ценных бумаг, но при этом решается вопрос о возможности конвертации, а не о приеме новых участников в состав общества. Что касается 1-го и 2-го способов, то здесь общество может осуществить лишь право преимущественной покупки. Поэтому общество в лице общего собрания акционеров вправе устанавливать возможность конвертация тех или иных своих ценных бумаг в акции общества или возможность преимущественного права покупки акций, но не может решать вопросы о приеме новых участников в общество.

Достоинства и недостатки акционерной формы. Особо следует остановиться на социальном значении акционерных корпораций, являющихся «шагом вперед» по сравнению с другими формами предпринимательской деятельности. К их достоинствам относятся следующие.

Во-первых, акционерные общества позволяют привлечь огромное число лиц, имущественные средства которых могут составлять крупный капитал. Во-вторых, крупные предприятия могут осваивать сложные технологии, выпускать более совершенные товары, способствующие в конечном счете повышению благосостояния всего общества. В-третьих, эта форма весьма эффективна для осуществления перелива капитала из одной отрасли или сферы общества в другую. В-четвертых, ограниченная ответственность ее участников снижает риск утраты своего имущества в случае неудач, настигающих акционерное общество. В-пятых, выгоды (прибыль) акционерных предприятий распределяются между большим числом лиц, чем прибыль товариществ. С развитием акционерной формы хозяйства будет постепенно уменьшаться разница в доходах различных групп населения, станет формироваться средний класс и в конце концов начнет расти уровень благосостояния общества.

И наконец, акционерное предпринимательство отличается большей прочностью и долголетием, одним словом, стабильностью: акционер может в любой момент выйти из состава общества, продав свои акции, но это не повлечет распада акционерного общества, как, допустим, происходит с полным товариществом. Ритмич-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 200

ная, стабильная деятельность предприятия с обширными рынками сбыта – весьма привлекательна и для контрагентов.

Но у акционерной формы предпринимательства есть и немало недостатков. Укажем на некоторые из них.

Создание акционерного общества сопряжено с большими трудностями. Помимо поиска соучредителей, которые должны быть союзниками в интеллектуальном плане, и подготовки учредительных документов АО должно быть зарегистрировано в государственном органе. Но до этого необходимо вступить в отношения с Пенсионным фондом, Фондом медицинского страхования, Госкомстатом, Минфином, налоговой инспекцией, органами внутренних дел, Фондом занятости, банком. Кроме того, в Регистрационной палате, налоговой инспекции и банке на учет требуется встать дважды: сначала временно, а затем постоянно. При регистрации проверке подлежат не только учредительные документы. Учредителям надо доказать наличие уставного капитала и некоторых других аспектов деятельности.

Акционерное общество находится под пристальным оком государства, т. е его деятельность подвергается со стороны государства значительному правовому регулированию. Это вполне понятно: в акционерном обществе задействовано множество акционеров, рабочих, служащих; продукция и услуги, им производимые, носят массовый характер.

В АО реальная власть сосредоточивается в руках учредителей, управляющих (менеджеров), а не акционеров. Они же часто действуют самостоятельно и независимо. Лишь контрольный пакет акций того или иного члена корпорации или блока акционеров заставляет вышеназванных лиц действовать по их указке или реально позволяет ограничить самостоятельность учредителей либо управляющих определенными рамками. Но приобрести контрольный пакет акций чрезвычайно трудно.

Акционерное общество несет тяжкое налоговое бремя: облагается налогами его доход, кроме того, делаются выплаты в страховой, пенсионный и некоторые другие фонды. Налогом облагается также заработная плата работников и доход акционеров по дивидендам.

И тем не менее достоинства АО все же перевешивают недостатки. Вот почему эта форма все более и более распространяется в сфере предпринимательства, оттесняя на задний план другие виды корпораций.

Чем обусловлена эта тенденция? Во-первых, тем, что технология производства товаров и услуг непрерывно усложняется, необходима большая специализация труда с тем, чтобы произвести качественный, отвечающий требованиям потребителей товар. Это под силу лишь крупным корпорациям.

Во-вторых, современная технология связана со все большими затратами, которые могут себе позволить лишь крупные производители, аккумулирующие средства огромного числа людей.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 201

В-третьих, тенденция к образованию крупных корпоративных объединений частично объясняется более низкими издержками производства и сбыта продукции. В борьбе за выживание и прибыль победа обеспечивается высокой экономической эффективностью.

В-четвертых, акционерное общество способно распоряжаться сырьевыми ресурсами, часто недоступными для мелких предпринимателей, особенно в металлургическом, военном, космическом производстве. Оно имеет больше возможностей покупать и внедрять многообещающие изобретения, привлекать ученых, инженеров, техников, оно, наконец, может лучше организовать маркетинг и рекламу.

Эти положения чрезвычайно актуальны для России, страны, стоящей на пути перехода от экономики чрезмерно огосударствленной к экономике, основанной на рыночных принципах. Разрушать до основания крупное производство, имеющееся в России, и браться за развитие индивидуального предпринимательства, с чего начинали западные страны, вступая в эру промышленного производства, было бы крайне неразумно. Конечно, исходя из ситуации, сложившейся на сегодняшний день в России, правильно было бы дать «зеленый свет» акционерному предпринимательству. Эш диктуется не только историческими условиями, но и природно-географическими: довольно суровый климат нашей страны, большие трудности в добывании и использовании природных ресурсов делают эффективными именно коллективные, а не индивидуальные усилия в общественном производстве. У России есть шанс ускорить свое общественное развитие, оказавшееся «замороженным» на семь десятилетий, – выйти сразу на путь акционерного предпринимательства.

[1] Гражданское и торговое право капиталистических государств. М., 1992. С. 150.
§ 7. Производственный кооператив (ПК)

Все хозяйственные операции можно в конечном счете свести к обозначению тремя словами: люди, продукты, прибыль. На первом месте стоят люди. Если у вас нет надежной команды, то из остальных факторов мало что удается сделать

Ли Якокко

Одной из организационно-правовых форм, относящихся к малому бизнесу, являются производственные кооперативы, или артели.

Производственный кооператив – это добровольное объединение граждан для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на личном трудовом участии его членов (участников) и объединении их имущественных паевых взносов.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 202

Деятельность названных кооперативов (в дальнейшем – кооператив) регулируется ГК РФ и Федеральным законом от 8 мая 1996 г. «О производственных кооперативах».

Кооператив по многим позициям весьма сходен с товариществом. Однако у него есть отличительные черты, которые роднят его и с обществом с дополнительной ответственностью. Назовем главные особенности кооператива.

1. В состав участников кооператива входят граждане, числом не менее пяти человек. Наряду с гражданами членами кооператива могут стать иностранные граждане, а также лица без гражданства. Закон не запрещает участие в кооперативе и юридических лиц, но только через их представителей. В принципе же законодатель ориентирует учредителей кооператива на преимущественное привлечение граждан, достигших 16 лет.

2.. Обязательным условием членства в кооперативе является личное трудовое или иное участие лиц, объединившихся в кооператив. Именно поэтому такое объединение называют артелью. Цель в ней достигается тогда, когда ее члены, взявшись за работу, действуют дружно, поддерживая, а если надо, заменяя (подменяя) друг друга на том или ином отрезке общего пути. Как правило, такое возможно, когда труд не носит узкоспециального характера и не требует высокой квалификации работников. Чаще при этом требуется выполнение каких-либо по существу однородных работ (например, по строительным специальностям: столяр, каменщик, маляр, кровельщик и т. п.), к тому же одинаковых по трудозатратам. Закон допускает членство в кооперативе и лиц, не принимающих личного трудового участия, но ограничивает их 25% от числа членов кооператива (ст. 7 Закона). Эта норма скорее предназначена для лиц, внесших пай, но по каким-либо причинам не способных принимать участие личным трудом (например, лица, ставшие нетрудоспособными, или наследники умершего члена кооператива).

3. Члены кооператива вносят паевые взносы, которые в совокупности составляют имущество кооператива наряду с получаемой прибылью, кредитами, имуществом, полученным в дар, и т. п. Все имущество кооператива затем делится на паи (паевой взнос члена кооператива плюс часть чистых активов). К моменту регистрации члены Кооператива обязаны внести не менее 10% паевого взноса. Остальная часть его вносится в течение года. Взнос может быть как денежным, так и имущественным. Размер паевого взноса определяется уставом кооператива. И все же главное условие членства не внесенный пай, а работа, выполняемая членом кооператива. При всей важности капиталовложений они не суть кооператива, а некий подсобный фактор, служащий для организации и выполнения его членами разного рода работ. Именно поэтому законодатель установил норму (п. 4 ст. 9 Закона), согласно которой передача пая влечет прекращение членства в кооперативе.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 203

4. Прибыль, полученная кооперативом, распределяется в основном по коэффициенту трудового участия. Может учитываться также размер пая, вложенного участником, но Закон ограничивает применение этого критерия распределением лишь части прибыли (не более 50% прибыли кооператива, подлежащей распределению).

5. В кооперативе наряду с паевым фондом может быть создан и неделимый фонд для целей, указанных в уставе. Это своего рода неприкосновенный запас, который не включается в паи членов кооператива. Решение о его создании принимается единогласно.

6. Ответственность по долгам кооператива возлагается на имеющееся у него имущество. Если его оказывается недостаточно, то члены кооператива несут субсидиарную ответственность, порядок возложения которой определяется в уставе. Кооператив же не отвечает по долгам его членов.

7. Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. Если кооператив большой (более 50 членов), то может быть создан и наблюдательный совет. Исполнительным органом кооператива являются правление и (или) председатель. Для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью кооператива общее собрание избирает ревизионную комиссию или ревизора (если число членов кооператива менее 20 человек). В необходимых случаях исполнительные органы или члены кооператива (не менее 10% членов) могут привлекать внешних аудиторов. Как видим, с точки зрения управления кооператив имеет больше сходства с хозяйственным обществом, нежели с товариществом.

8. Члены кооператива имеют множество прав, что свидетельствует об их активном участии в жизни кооператива. К ним, согласно ст. 8 Закона, относятся:

– право участвовать в производственной и иной хозяйственной деятельности кооператива, а также в работе общего собрания членов кооператива с правом одного голоса;

– право избирать и быть избранным в наблюдательный совет, исполнительные и контрольные органы кооператива;

– право вносить предложения об улучшении деятельности кооператива, устранении недостатков в работе его органов и должностных лиц;

– право получать долю прибыли кооператива, подлежащую распределению между его членами, а также иные выплаты;

– право запрашивать информацию от должностных лиц кооператива по любым вопросам его деятельности;

– право выйти по своему усмотрению из кооператива и получить предусмотренные настоящим Федеральным законом и уставом кооператива выплаты;

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 204

– право обращаться за судебной защитой своих прав, в том числе обжаловать решения общего собрания членов кооператива и правления кооператива, нарушающие права члена кооператива;

– право получать заработную плату за свой труд в денежной и (или) натуральной формах.

Немаловажным являются и обязанности членов кооператива:

– обязанность внести паевой взнос;

– обязанность участвовать в деятельности кооператива личным трудом путем внесения дополнительного паевого взноса, минимальный размер которого определяется уставом кооператива;

– обязанность соблюдать установленные для членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности, правила внутреннего трудового распорядка;

– обязанность нести субсидиарную ответственность по долгам кооператива.

9. Кооператив может привлекать наемных работников, однако Закон устанавливает их предельную численность: 30%. Надо отметить, что трудовые отношения с наемными работниками регулируются трудовым законодательством. Трудовые отношения членов кооператива регулируются Законом о производственных кооперативах и уставом, положения которого не должны противоречить законодательству о труде.

10. Поскольку кооператив является добровольным объединением членов, то последние могут по своему усмотрению в любое время (предупредив об этом за две недели) из него выйти, получив стоимость пая или имущество, соответствующее их паю. Однако выплата пая выходящему из кооператива члену производится лишь по окончании финансового года и после утверждения годового отчета кооператива.

Возможно и исключение из кооператива по решению общего собрания. Основания для этого должны быть весомые, и в качестве таковых, как правило, выступают два:

1) член кооператива не выполняет или ненадлежащим образом выполняет обязанности, возложенные на него уставом;

2) член кооператива не внес в установленный кооперативом срок свой паевой взнос.

Правила, касающиеся выплаты пая исключенному члену кооператива, те же.

Кооператив как организационно-правовая форма сочетает в себе черты как товарищества, так и общества с дополнительной ответственностью и дает предпринимателям дополнительный вариант организации дела.

Организационная схема производственного кооператива представлена на рис. 6.8.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 205


§ 8. Объединения корпораций

Во все времена дружество почитали из числа первых благ в жизни

И. А. Крылов

Правовое положение корпоративных объединений. Коммерческие организации и некоммерческие корпорации в целях координации своей деятельности, а также представления и защиты общих имущественных и иных интересов могут по договору между собой создавать различные объединения. ГК РФ предусматривает две формы таких объединений: ассоциации и союзы.

Субъекты, вступившие в объединение, при этом не теряют юридическую личность, и более того, они сохраняют свою само-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 206

стоятельность и свободу в выборе и изменении своей организационной формы.

Само же объединение корпораций становится новым самостоятельным юридическим лицом со всеми необходимыми атрибутами: балансом, банковским счетом, печатью, органами управления, необходимым имуществом. Объединение несет юридическую ответственность по своим обязательствам, но не по обязательствам своих членов (п. 4 ст. 121 ГК РФ). Однако члены объединения несут субсидиарную ответственность по его обязательствам. Условия, размеры и порядок такой ответственности определяются в учредительных документах.

На ассоциации, союзы распространяется обязанность соблюдать антимонопольное законодательство, положениям которого не должно противоречить ни одно из их соглашений.

Основной принцип во взаимоотношениях членов объединения – добровольность. Юридической формой ее выражения являются учредительный договор, подписанный всеми членами ассоциации (союза), и утвержденный ими устав. В нем помимо общих сведений должны содержаться сведения о составе объединения, органах управления, порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, требующим решения единогласного или принятия его квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (союза), а также о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации.

Объединения корпораций по гражданскому законодательству Российской Федерации не признаются коммерческими организациями. Они создаются не для получения прибыли, а для координации предпринимательской деятельности ее членов, обеспечения защиты их прав, представления общих интересов в различных государственных и иных органах, в международных организациях, например: Ассоциация совместных предприятий, Союз предпринимателей и др. Если же по решению участников (членов) на ассоциацию возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация должна преобразоваться в хозяйственное общество или товарищество либо создать таковое для ведения предпринимательской деятельности.

Члены ассоциаций (союзов) имеют определенные права и обязанности, как-то: право безвозмездно пользоваться услугами, оказываемыми ассоциацией, право по окончании финансового года выйти из нее. В этом случае член ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода. Однако член объединения может быть и исключен из состава по основаниям, установленным в учредительных документах. В отношении ответственности здесь применяется вышеизложенное правило. Новые участники ассоциации

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 207

вступают в нее, если на то есть согласие всех ее членов. Вступление нового члена может быть обусловлено его субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления.

Одной из основных обязанностей членов ассоциаций является обязанность внести вступительный взнос. Взносы должны периодически уплачиваться и в дальнейшем. От их размеров зависит объем выполнения и другой важной обязанности: по несению субсидиарной ответственности по обязательствам ассоциации.

Виды корпоративных объединений. Рыночные отношения в России только начинают складываться. В настоящее время идет активный процесс преобразования предприятий, основанных на государственной собственности, в предприятия, опирающиеся на иные формы собственности, иначе говоря, идет перестройка «нижних этажей» здания, называемого народным хозяйством.

Как только он будет в основном завершен, переделке подвергнутся и «верхние этажи», в частности начнется процесс установления связей между корпорациями. Нельзя сказать, что такие связи сегодня вообще отсутствуют. Нет, они существуют, но выражаются по большей части в форме ассоциаций, союзов. Именно об этих разновидностях объединений юридических лиц и идет речь в новом Гражданском кодексе Российской Федерации.

В целом в ГК РФ сохраняется отрицательное отношение к объединениям предприятий, которые в условиях административно-командной экономики были разновидностью органов управления, стесняющих свободу предприятий. Такая же позиция отражена и в Законе «О некоммерческих организациях»: объединения юридических лиц не должны носить коммерческого характера. Однако хозяйственная практика пошла дальше, в некоторых отраслях промышленности стали появляться нетипичные хозяйственные объединения (например, АО «Газпром», в составе которого объединены множество предприятий). Вот почему законодатель предусмотрел в Законе об акционерных обществах от 26 декабря 1995 г. возможность участия акционерных обществ в объединениях коммерческих организаций.

Как бы то ни было, в будущем хозяйственная практика выявит потребности в существовании новых для России форм объединений корпораций. Законодателю же важно не отстать от практической жизни.

Многообразие корпоративных объединений, конечно же, не сводится только к союзам и ассоциациям. Связи между корпорациями гораздо более многообразны, многолики и разноплановы. В западных странах технический прогресс в настоящее время привел к концентрации капиталов, выраженной в многочисленных

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 208

объединениях предприятий. Обратимся к опыту развитых промышленных стран, где рыночные отношения имеют более длительную историю, и кратко охарактеризуем основные виды корпоративных объединений.

А. Союзы – это объединения предприятий по отраслевому, территориальному и иному признаку в целях обеспечения общих интересов участников в государственных, международных и иных организациях. Члены союзов не ведут совместную хозяйственную деятельность. Хотя функции союза в основном сводятся к представительским, он может разрабатывать экономические и юридические прогнозы, созывать конференции, обобщать и распространять передовой опыт, предоставлять информацию членам союза, вести издательскую деятельность в интересах участников. Союз вправе создавать свои представительства в отдельных регионах или органах, а также специальные фонды. Деятельность этого объединения осуществляется за счет членских взносов, добровольных взносов и пожертвований.

Б. Хозяйственные ассоциации очень близки по своему положению к союзам, поскольку имеют с ними много общих черт. Они тоже в основном создаются по ведомственной принадлежности и могут входить в другие объединения без согласия членов ассоциации. Как и союзы, они представляют интересы своих членов в отношениях с государственными и негосударственными организациями. Но в ассоциации главными все же являются не представительские функции, а функции производственного характера, к числу которых относятся функция координации производственной деятельности между участниками ассоциации, функция углубления между ними специализации, функция кооперации, функция централизации выполнения определенных функций. Большая доля внимания, энергии ассоциаций направляется на создание новых хозяйственных обществ и товариществ.

В. Концерны по сравнению с вышеуказанными объединениями – структура более централизованная и жесткая. Они также являются добровольными объединениями корпораций на основе централизации производственных функций, научно-технической политики, инвестиций, финансовой и технической политики, внешнеэкономической деятельности, имеющими своей целью и организацию коммерческого обслуживания. Концерны могут создавать хозяйственные организации (центры, службы и т. п.), правовое положение которых они определяют сами. Управление концерном осуществляют органы (правление, руководитель), избираемые его участниками. Единое управление – отличительный признак концерна.

Взаимоотношения между членами концерна довольно жесткие, хотя строятся они на договорной основе, а не на иерархиче-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 209

ской зависимости. Например, без согласия концерна его члены не могут быть одновременно участниками других концернов или ассоциаций. Участники концерна в соответствии с его учредительными документами могут нести субсидиарную юридическую ответственность по обязательствам объединения, а оно, в свою очередь, отвечать по обязательствам участников. Наконец, концерны часто создают собственные корпорации, выступая по отношению к ним в качестве собственника-учредителя, например внешнеторговые, рекламные, сбытовые, консультационные и др.

Концерны делятся на вертикальные и горизонтальные. Вертикальные концерны имеют очень сложную структуру и объединяют фирмы различных отраслей промышленности, участвующих в связанном производственно-технологическом процессе, как, например, горноразработка – металлургия – машиностроение. Горизонтальные концерны по своему строению проще, поскольку они объединяют корпорации, относящиеся к одной отрасли.

Г. Консорциумы – это временные союзы, объединения на паевой основе, которые возникают сразу между несколькими банками и промышленными корпорациями для совместного размещения займа или осуществления единого капиталоемкого проекта. По некоторым параметрам с ними сходны финансово-промышленные группы в России. Консорциум создается обычно тогда, когда проект превышает финансовые возможности одного банка. Он может образоваться и без непосредственного участия банков самими решившимися объединиться промышленными корпорациями, которые располагают необходимыми финансовыми возможностями. Целью такого объединения может быть реализация программ, проектов, государственных заказов. Предприятия при этом могут сохранять ведомственную принадлежность. Создаются консорциумы на срок выполнения программ, проектов, заказов.

Деятельность данного вида объединений строится на основе распоряжения паевыми взносами и ресурсами. Не исключено привлечение и заемных средств по согласию либо поручению участников.

Обязанности между участниками консорциума распределяются исходя из того, кто лучше себя проявил в определенной области или деятельности либо кто сможет свести издержки к минимуму. Нередко косцорциумы возникают на стыке различных отраслей.

Консорциум представляет интересы своих участников перед государственными органами. Для этой цели в его структуре создаются исполнительные органы. Однако допустимо и поручение выполнять представительские функции одному участнику. Если по ходу выполнения проекта выявится необходимость в создании какой-либо хозяйственной организации, то консорциум вправе это

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 210

сделать. Органы управления данного вида объединения существуют на отчисления его членов.

Консорциум несет солидарную ответственность перед заказчиком.

Его создание оформляется учредительным договором.

Прекращение деятельности консорциума обычно осуществляется по причине реализации поставленных задач.

Д. Картели – объединения корпораций с целью эффективного решения вопросов, связанных со сбытом продукции. Создание таких объединений, осуществляемое также на договорных основах и при наличии добровольности участия, может преследовать следующие цели: овладение рынками сбыта, разграничение сфер влияния, регулирование цен на продукцию и т. п.

Е. Корнеры – форма корпоративных объединений с целью переброски, аккумулирования, использования капитала для овладения рынками какого-либо товара. Соединенный капитал используется для скупки акций отдельных интересующих корнер корпораций с тем, чтобы впоследствии перепродать их либо завладеть контрольным пакетом акций.

Ж. Конгломераты очень похожи на вертикальные концерны и создаются из корпораций, взаимосвязанных в процессе производства. Однако нередки объединения и без производственной общности. Отличием конгломерата от концерна является то, что его участники пользуются широкой автономией. Причина предоставления такой свободы состоит в стремлении членов конгломерата вкладывать свой капитал более эффективно, не обременяя себя необходимостью получения на то согласия остальных участников объединения. Однако стремление это обоюдное, поскольку конгломерат в целом тоже выигрывает, если его участники сильны в экономическом плане.

3. Трест – вид объединения корпораций, который отличается прочностью экономических и организационных связей. Корпорации, в нем участвующие, теряют хозяйственную и частично юридическую самостоятельность, так как здесь объединение происходит практически по всем параметрам их деятельности. Могут создаваться и международные тресты.

И. Синдикат – это такое объединение, где корпорации теряют только свою коммерческую самостоятельность. Главная цель создания синдиката – решение вопросов сбыта. Для этой цели в его структуре создается одно, а чаще всего целая сеть торговых товариществ. Но их деятельность не ограничивается сбытом продукции корпораций – участников синдиката. Созданные для решения проблем сбыта, эти товарищества могут вести любую хозяйственную деятельность.

К. Франчайза (франчайзная система) – это гибридная форма сотрудничества крупного и мелкого предпринимательства. Назва-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 211

ние ее произошло от французского слова франчиза, т. е. льгота, привилегия. По существу франчайза есть объединение между корпорациями, отдельными бизнесменами. В соответствии с учредительным договором крупная корпорация обязуется снабжать мелкую компанию или бизнесмена своими товарами, рекламными услугами, технологиями. Эта же корпорация (франчайза) обязуется предоставлять и услуги в области менеджмента, маркетинга с учетом местных условий или особенностей обслуживаемой фирмы. Не исключено также инвестирование определенного капитала со стороны корпорации-франчайзы в фирмы, находящиеся как бы под ее покровительством.

Л. Холдинг – это не столько добровольное, сколько вынужденное объединение корпораций для того, чтобы не пропасть, а выжить и, может быть, даже повысить свою конкурентоспособность. Обычно участники холдинга все-таки имеют достаточную степень свободы в оперативной деятельности. Но по таким вопросам, как установление цен на материалы и комплектующие, ими поставляемые, они вынуждены подчиняться. Холдинг определяет общую стратегию развития предприятий, которые он объединяет.

В России под маской холдингов все же чаще скрываются органы управления, бывшие отделы и управления соответствующих министерств, и поэтому они справедливо рассматриваются многими как завуалированные структуры административно-командной системы. Это – с одной стороны. Но с другой стороны, их существование надо признать объективным. Создание холдингов в таком виде есть естественная реакция предприятий на уничтожение министерств и невозможность сразу .выйти «в свободное плавание».

Такова краткая характеристика основных объединений корпораций, встречающихся в современном мире. Но жизнь развивается, и вполне закономерным будет предположить, что социальный опыт обогатится новыми видами корпоративных объединений. Возможно, и Россия внесет в этот процесс свою лепту




Приложение к главе VI. Основные организационно-правовые формы предприятий








Признаки сопоставления
 
Полное товарищество (ПТ)
 
Коммандитное товарищество (КТ)
 
Общество с ограниченной ответственностью (ООО)
 
Акционерное общество (АО)
 
1. Существенные признаки
 
Участники несут полную личную ответственность и тесно сотрудничают.
 
Имеет две группы участников: отвечающих по обязательствам КТ всем личным имуществом (полные товарищи) и отвечающих в пределах их вкладов (коммандитисты). КТ обладает собственной правоспособностью.
 
Защита от риска путем исключения личной ответственности по обязательствам ООО. ООО является юридическим лицом, обладающим собственным обособленным имуществом.
 
Большое число участников (акционеров). Участие в капитале характеризуется легкостью операций с акциями. Благодаря этому на бирже совершаются сделки с ними. Защита акционеров осуществляется с помощью большого числа императивных предписании в законе, обязующих АО публиковать результаты своей деятельности, предъявлять их для ознакомления контрольным органам.
 
2. Фирменное наименование
 
Указывается как минимум фамилия одного участника, дополнительные сведения указывают на организационно-правовую форму: «ПТХ и К°», «ПТХ и У».
 
 
То же, что у ПТ.
 

<< Пред. стр.

стр. 10
(общее количество: 30)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>