<< Пред. стр.

стр. 8
(общее количество: 30)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>


Государственная «окраска» деятельности даже коммерческих корпораций заставляет признать, что они наряду с частноправовым характером приобретают и публично-правовой. В романо-германской системе права элемент публичности более ярко выражен, чем в системе общего права.

Несмотря на это регулирование деятельности большинства коммерческих корпораций относится все же к сфере частного права Этот вывод позволяют сделать два аргумента.

Во-первых, участник корпорации самостоятельно принимает решение о финансовом или личном участии в ее деятельности и свободно распоряжается своим правом на сей счет.

Во-вторых, в случае неэффективной деятельности корпорации реакция исходит от ее участников, которые могут использовать различные санкции: от смены директоров до принятия решения о банкротстве.

Однако увеличение доли публичности в деятельности корпораций и возрастание роли законов в регулировании прежде всего акционерных обществ свидетельствует о понижении статуса учредительных документов и других корпоративных актов. Что ж, это объективный процесс, имеющий к тому же мировой характер. Подчинится этому процессу и Россия, но только после того, как хозяйственные единицы обретут действительную свободу.



§ 3. Стадии развития корпораций

Тот, кто мягко ступает, далеко не продвинется на своем пути

Китайская пословица

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 146

Некоторые особенности европейских корпораций, в частности их большее разнообразие и более тесные отношения между их участниками, связаны с тем, что европейский капитал все же не достиг той концентрации, которая имеет место в США. Именно концентрация капитала определяет взаимоотношения между участниками корпорации и ее администрацией, а также между самими держателями акций Чем больший капитал объединяет корпорация, тем в большей мере собственность в ней отделяется от управления. Эту закономерность заметил Адоль Берли[1]. Он предлагает различать четыре самостоятельные стадии развития и соответствующие им виды современных корпораций.

На первой стадии держатели капиталов обладают полным контролем за действиями администрации корпорации. Круг собственников незначителен. Многие из них трудятся в данной корпорации. Они живо интересуются не только тем, какую долю прибыли должны получить, но и тем, как лучше и эффективней построить деятельность корпорации, чтобы увеличить ее прибыльность.

На смену приходят корпорации с так называемым рабочим контролем, иными словами, определенная группа держателей акций, с помощью контрольного пакета осуществляющая фактический контроль в корпорации. Лишь эта группа способна добиться отделения своих предприятий. Остальные акционеры разобщены. Несмотря на то, что каждый из них имеет право голоса, им не хватает организованности, чтобы объединить и скорректировать свои голоса, если имеет место некоторая разноголосица мнений, и настоять на принятии какого-либо решения Вот почему иной раз контрольным оказывается отнюдь не тот пакет акций, который составляет более 50% капитала.

На третьей стадии многие из крупных корпораций благодаря широкому распространению акций среди населения становятся корпорациями, контроль над которыми полностью переходит в руки их органов управления. Положение держателей акций в этой ситуации становится сродни положению держателей банковских вкладов. На данной стадии развития во взаимоотношениях администрации корпорации с ее акционерами используются такие правовые приемы, как выдача держателями акций доверенностей на право голосования, введение неголосующих акций и т п. Собственники капитала больше интересуются тем, какой дивиденд объявляется директорами на вложенный капитал, а не деятельностью компании.

Не нужно, однако, преувеличивать опасность этого положения. В конечном счете интересы администрации и держателей акций оказываются совпадающими: увеличение прибыльности корпораций одинаково выгодно всем. Администраторы получат большее вознаграждение за труд, акционеры – больший дивиденд.

И наконец, на четвертой стадии развития происходит объединение разбросанных по стране многочисленных держателей акций

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 147

крупными страховыми компаниями, пенсионными фондами и другими частными объединениями, которые на вклады и сбережения своих клиентов (граждан) приобретают подавляющую часть акций, выпускаемых корпорациями Благодаря этому подобные объединения получают возможность контролировать действия администрации корпораций Обращение граждан к помощи различных инвестиционных и других фондов, страховых компаний становится вынужденным не только по причине удобства, связанного с экономией сил и времени, затраченных на общение с корпорацией, держателями акций которой они являются. На высокой стадии промышленного развития и концентрации капитала деятельность компаний зачастую становится весьма мобильной и даже во многих случаях приобретает транснациональный характер. Поддерживать отношения с такими компаниями в одиночку акционеру не под силу. Да и самой корпорации становится накладно держать связь с каждым из мелких держателей акций, поскольку для этой цели ей приходится непомерно расширять свои управленческие штаты Бюрократические тенденции в ней нарастают и делают ее работу неэффективной корпорации гораздо удобнее иметь дело с крупными держателями акций, в качестве которых и выступают фонды и компании, берущие на себя задачу предварительного аккумулирования сбережений граждан.


В России корпоративное развитие только начинается. Хозяйственные единицы, ранее почти все до одной управляемые из центра, набирают самостоятельность. Преобразование государственной собственности, конечно, лучше осуществлять на основе ее выкупа или другого возмездного способа приобретения. Однако капиталов у населения для этой цели крайне недостаточно. В такой ситуации зачастую образование товариществ, кооперативов оказывается наилучшим выходом из положения. Большинство крупных, ранее государственных, предприятий преобразуются в акционерные общества, правда, контрольный пакет акций государство чаще всего оставляет себе. Корпорации третьей стадии в России являются пока в определенной степени исключительными. В общей массе их немного. По мере роста благосостояния населения и накопления свободных средств их количество будет возрастать. По этой же причине создание корпораций, держателями акций которых являются организации, аккумулирующие денежные средства населения, находится еще в зародышевом состоянии и не вышло, по существу, за рамки социального и правового экспериментирования. Учреждаемые для этой цели различные пенсионные фонды тоже пока не имеют у населения «горячей» поддержки.

Для стран с развитой экономикой и высоким уровнем благосостояния населения, например США, в настоящее время характерны корпорации, находящиеся на третьей (и частично на чет-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 148

вертой) стадии развития, одним из основных признаков которых является отделение собственности от управления. Что касается корпораций, соответствующих первых двум стадиям, то. хотя они и продолжают существовать, их время уже прошло.

Что же конкретно представляют собой эти «уходящие в прошлое» объединения?

Если говорить о компаниях, в которых держатели акций еще сохраняют абсолютный контроль, необходимо назвать крупнейшие корпорации, контролируемые известными американскими миллионерами и миллиардерами, например телевизионная компания Т. Тернера, но таковых очень мало. К этой же группе относятся многочисленные мелкие корпорации в области розничной торговли и обслуживания. Несмотря на их внушительное число, используемый ими капитал в сумме незначителен.

Существуют корпорации, в которых контроль за администрацией осуществляется с помощью контрольного пакета акций, например автомобильная компания «Форд»: семья Фордов имеет в своих руках огромный промышленный и финансовый капитал и по-прежнему если не контролирует, то направляет, оказывает значительное влияние на политику развития и деятельность компании. Члены этой семьи являются президентами, вице-президентами компании, входят в совет ее директоров и вместе с другими директорами и прочими представителями администрации управляют ею. Держатели других акций разобщены, и их участие в управлении деятельностью корпорации затруднено.

В странах, о которых идет речь, очень развиты сети банков, страховых компаний, пенсионных фондов и других частных объединений, оперирующих вкладами и сбережениями своих клиентов. Основное назначение банков состоит в осуществлении денежного обращения. Они занимаются также кредитованием. Крупные же банки имеют возможность производить покупку акций корпораций, а если их пакет значителен, то и осуществлять над ними контроль.

Тем же самым могут заниматься и страховые компании, пенсионные фонды, народные кассы (в Канаде), кредитные союзы (США) и другие подобные организации. Беря за посреднические функции определенные проценты от причитающихся мелким вкладчикам дивидендов, они от их имени получают возможность влиять на администрацию корпорации. Поэтому в корпорациях, находящихся на третьей или четвертой стадии развития, речь идет не о свободе администрации от контроля со стороны крупных держателей акций, а об отделении собственности от управления и осуществлении его профессионалами, что, кстати, вписывается в общую закономерность: поступательное развитие общества возможно лишь при все более углубляющейся специализации во всех сферах жизни.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 149

[1] Berle A. Power without Property P. 69–76




§ 4. Система корпораций в России

Каждый мог бы в чем то достигнуть больших высот, кабы знал свои преимущества. Большинство людей насилуют свою натуру и потому ни в чем не достигают превосходства. Легкий успех льстит страстям, но время приносит запоздалое разочарование

Г. Бальтазар

Корпорации как коллективные объединения лиц и капиталов, признанные юридическими лицами и осуществляющие какую-либо социально полезную деятельность, бывают самыми разнообразными. Для классификации корпораций могут быть использованы самые различные критерии, отражающие их правовое положение. Воспользуемся новым ГК РФ (часть первая), который дает классификацию юридических лиц по двум критериям.

Первый критерий – характер прав на имущество участников юридических лиц (см рис 51)

В пункте 2 ст. 48 ГК РФ указывается, что в связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.

Группу юридических лиц, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, составляют хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы. Именно общества, товарищества и кооперативы являются субъектами имущественных отношений. В форме таковых в основном и могут существовать различного рода предприятия.

Вообще следует иметь в виду, что значение термина предприятие, широко используемого в нашем лексиконе, в последнее время существенно изменилось. Если раньше считали, что предприятие – это разновидность юридического лица наряду с учреждением, то сейчас под этим термином понимают какую-либо первичную ячейку, обособленную часть хозяйственной системы, отличающуюся экономическим единством, в которой материализуются, соединяются человеческие и материальные факторы хозяйственного дела. Имущественный комплекс предприятия составляют различные материальные и нематериальные элементы: здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, топливо, кассовая наличность, права и обязанности на изобретения, фирменное наименование, товарные знаки, промышленные образцы, знаки обслуживания ноу-хау, авторские права, требования к лицам, связанным с деятельностью предприятия, его репу-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 150



Рис. 5.1. Классификация корпораций (юридических лиц) по характеру прав их участников

тация, шансы на рынке, бухгалтерская отчетность и т. п.[1] Получается, что предприятие – это экономическая категория, и означает она производственно-технический механизм, предназначенный для производственной, а не для коммерческой деятельности. Катего-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 151

рия же юридического лица используется по отношению к организациям, участвующим в имущественном (коммерческом) обороте. Следовательно, предприятие как имущественный комплекс – это не субъект, а объект права[2].

Субъектами же права являются различные коммерческие структуры, и в частности хозяйственные общества и товарищества как владельцы такого рода предприятий. Особенностью прав собственника на свою долю имущества является то, что они могут быть реализованы в большинстве случаев не в форме собственных действий, а в виде права требования, обращенного к другим лицам, которому соответствует обязанность этих лиц совершать что-либо, например отдать соответствующую часть дохода или часть имущества в случае ликвидации юридического лица (либо выхода из него). Помимо указанных прав (прав, которым корреспондирует обязанность других лиц и которые в силу этого условно, хотя и не совсем точно, называются обязательственными правами) учредители (члены, участники) товариществ, обществ, кооперативов имеют иные права на имущество, такие, как право на управление имуществом, право контроля за коммерческой деятельностью организации и др.

Вторую группу составляют юридические лица, учредители которых имеют на имущество данного юридического лица право собственности или иное вещное право. Это право реализуется в основном посредством собственных действий и не требует от кого-либо обязанности совершить определенное действие помимо воздержания от посягательства на объект собственности. К юридическим лицам данной группы относятся унитарные предприятия, которые непременно являются или государственными, или муниципальными. Причем они могут использовать имущество, относящееся к разряду государственной или муниципальной собственности, либо на праве хозяйственного ведения, либо на праве оперативного управления. Кроме них сюда входят и учреждения, финансируемые собственником полностью или частично и выполняющие управленческие, социально-культурные или иные функции некоммерческого характера. Собственником имущества данных юридических лиц остается его учредитель (чаще всего государство) или учредители. Они и определяют характер его имущественной обособленности, полностью сохраняя контроль за его хозяйственной деятельностью. Эта группа юридических лиц к корпорациям не относится, поскольку своим собственником имеет одно лицо – государство.

Третью группу по характеру прав на имущество составляют юридические лица, участники (учредители) которых не имеют

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 152

имущественных прав в отношении данных юридических лиц. К их числу, согласно Федеральному закону «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 г.[3], относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации, объединения юридических лиц.

Общественные и религиозные организации – это добровольные объединения граждан на началах членства для выполнения различных общественно полезных (нехозяйственных) задач (политические партии, профессиональные союзы, творческие союзы, спортивные общества, благотворительные организации и пр.). Они вправе осуществлять лишь такие виды хозяйственной деятельности, которые необходимы для выполнения их уставных задач. Но в рамках этих задач они иногда создают коммерческие предприятия, являющиеся самостоятельными юридическими лицами. Общественные и религиозные организации могут использовать имущество созданных ими предприятий, так же как имущество других субъектов права (граждан, организаций), которые в отношении всего имущества названных организаций не имеют ни права собственности, ни какого-либо обязательственного права (права требования).

Второй критерий классификации юридических лиц: цель деятельности (см. рис. 5.2).

Юридические лица, преследующие в своей деятельности цель извлечения прибыли, называются коммерческими. Не стоит рассматривать данную цель упрощенно (как обогащение). Под извлечением прибыли понимается не намерение разделить ее между участниками, а скорее забота о том, чтобы избежать убытков (программа минимум), а также эффективно (рентабельно) и небезвозмездно осуществлять экономическую деятельность (программа максимум). Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, унитарных предприятий (государственных или муниципальных, см.: п. 2 ст. 50 ГК РФ). Эти организации финансируются в основном за счет полученной прибыли, хотя могут привлекаться и другие источники, например добровольные взносы, пожертвования, инвестиции и т. д.

Если организации не преследуют в качестве основной цели деятельности получение прибыли, а сосредоточивают свое внимание на удовлетворении тех или иных нематериальных потребностей (организационно-управленческих, социально-культурных, социально-бытовых, потребности в получении образования и т. п.), они называются некоммерческими. Обычно деятельность



Рис. 5.2. Классификация корпораций (юридических лиц) по цели их деятельности

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 154

данных организаций финансируется за счет госбюджета (государственные учреждения) или бюджетов общественных организаций, либо за счет добровольных взносов и пожертвований. Некоммерческие юридические лица могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных Законом «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 г. Закон разрешает некоммерческим организациям заниматься и предпринимательской деятельностью, но лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. Например, садоводческий кооператив может сдать часть принадлежащей ему земли в аренду с тем, чтобы полученные средства направить на содержание сторожа. Вуз вправе принимать студентов за плату с тем, чтобы полученную прибыль использовать на повышение качества образования (приобретение литературы, приборов, оплату труда преподавателей, ремонт, переоборудование помещений и т. п.). Здесь важно соблюдать определенную меру для того, чтобы не перейти ту грань, за которой главными оказываются уже иные приоритеты, цели коммерческого характера. И не всегда индикатором в этом отношении является соотношение долей финансирования и полученной прибыли.

В числе перечисленных коммерческих и некоммерческих юридических лиц только унитарные предприятия и учреждения не являются корпорациями. Среди самих корпораций особого внимания заслуживают коммерческие, или предпринимательские, корпорации. Они будут рассмотрены в последующих главах учебника.

[1] См.: Кулагин М. И. Предпринимательство и право: опыт Запада. М., 1992. С. 38.

[2] Суханов Е. А. Система юридических лиц // Советское государство и право. 1991. № 11. С. 42.

[3] СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145.


§ 5. Регистрация корпораций в России

Большое множество простых умов
Живет постройкой карточных домов,
Хотя при жизни даже самый стойкий
Доводит редко до конца постройку

Гете

Предпринимательская деятельность приобретает статус законной посредством государственной регистрации.

Государственная регистрация – это властный акт компетентного органа государства, подтверждающий законность создания предпринимательского образования и дающий ему право осуществлять предпринимательскую деятельность. Ее цель – устранить возможные нарушения законодательства при создании предприятий и определить нового налогоплательщика.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 155

Регистрация корпораций подчиняется общему порядку регистрации субъектов предпринимательской деятельности, установленному ГК РФ и Указом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации»[1]. В настоящее время этот порядок можно охарактеризовать как регистрационный, означающий, что корпорация может быть создана, если на то есть желание и решение (распоряжение) собственника или нескольких собственников, которые оформили свое решение в учредительном договоре. Другого разрешения или распоряжения кого-либо не требуется.

Органом регистрации, согласно ст. 51 ГК РФ, признается орган юстиции. Однако на практике дело обстоит несколько иначе. Регистрация коммерческих корпораций осуществляется государственной регистрационной палатой или другим уполномоченным органом. В соответствии со ст. 51 ГК РФ эта процедура регулируется законом о регистрации юридических лиц, но поскольку последний еще не принят, она может различаться в зависимости от места нахождения корпораций. Так, в Москве регистрация корпораций возложена на Московскую регистрационную палату с ее филиалами, которая и определила порядок этой процедуры.

Для государственной регистрации какой-либо корпорации необходимо представление следующих документов:

1) договор о создании корпорации или учредительный договор (кроме случаев, когда учредителем выступает одно лицо). В соответствии с п. 1 ст. 98 ГК РФ в нем должен быть определен порядок совместной деятельности учредителей, включая права и обязанности каждого из них, размеры их вкладов, а для АО – категории и типы акций, подлежащих размещению, размер и порядок их оплаты, размер уставного капитала. Этот договор, как правило, утрачивает силу с момента регистрации корпорации, т. е. по достижении цели, указанной в договоре;

2) протокол общего собрания учредителей о создании корпорации (протокол должен свидетельствовать, что все учредительские вопросы решены, утвержден устав, избраны органы управления; если учредителем выступает одно лицо, то вместо протокола представляется соответствующее решение последнего);

3) устав;

4) гарантийное письмо о предоставлении юридического адреса;

5) документы, подтверждающие проверку наименования регистрируемой корпорации на повторяемость;

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 156

6) заполненные бланки по образцу, установленному регистрационным органом (заявление, сведения об учредителях, сведения о регистрации общества):

7) квитанция об оплате пошлины.

Для того чтобы получить регистрацию лица, взявшиеся за создание корпорации (инициаторы, учредители, представители учредителей), обязаны представить в регистрирующий орган указанные документы либо направить их туда ценным отправлением с уведомлением и описью вложения. Документы должны быть составлены в соответствии с требованиями, изложенными в законе, такими, как полное наименование с указанием вида учреждаемой корпорации, ее местонахождение, размер уставного капитала, доли участия, принадлежащие каждому учредителю, и др. Размер уставного капитала не может составлять менее стократного для ЗАО и тысячекратного – для ОАО минимума оплаты труда, установленного законодательством Российской Федерации на дату представления документов для регистрации. Если размер уставного капитала превышает величину, установленную антимонопольным законодательством, учредители обязаны представить документ, подтверждающий согласие соответствующего антимонопольного органа на создание такой корпорации. Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденное вышеназванным Указом Президента Российской Федерации, содержит и некоторые другие нормы.

Запрещается требование со стороны регистрационного органа каких-либо документов сверх указанных, будь то иные гарантийные письма, документы, подтверждающие экономическую целесообразность создания корпорации, и т. п.

Если документы составлены верно, палата выдает временное свидетельство о регистрации корпорации. С этого момента и до момента получения постоянного свидетельства учредителям (либо их уполномоченным представителям) необходимо:

с копиями договора, устава, временного свидетельства о регистрации (кстати, эти документы необходимо представлять и во все другие учреждения) обратиться в Государственный комитет Российской Федерации по статистике для присвоения кодов ОКПО (Общий классификатор предприятий и организаций);

изготовить печать;

поставить корпорацию на учет в Пенсионном фонде, фондах обязательного медицинского и социального страхования, налоговой инспекции, о чем получить от этих организаций справки, необходимые также для открытия счета в банке;

на основании этих справок, заверенных копий учредительных документов и банковской карточки (с нотариально заверенными образцами подписей руководителя и главного бухгалтера) АО можно открыть счет в выбранном банке, внеся в него не менее 50% устав-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 157

ного капитала, и получить соответствующую справку; при неоплате 50% уставного капитала в течение 30 дней с момента выдачи временного свидетельства регистрация по иску уполномоченного государственного органа может быть признана недействительной;

вновь обратиться в Регистрационную палату (или соответствующий уполномоченный орган), которая на основании представленных документов (справка о присвоении кодов ОКПО, декларация об изготовлении печати, справка из налоговой инспекции о постановке на учет, справка из банка об оплате не менее 50% уставного капитала, оригинал временного свидетельства) выдаст постоянное свидетельство о государственной регистрации корпорации.

Регистрация должна быть осуществлена не позднее 30-дневного срока со дня представления документов или в течение 30 календарных дней с даты почтового отправления, указанной в почтовой квитанции.

Осуществляется регистрация путем присвоения корпорации: а) очередного номера в журнале регистрации поступающих документов и б) произведения надписи (штампа) с наименованием регистрирующего органа, номером и датой на первой странице (титульном листе) устава предприятия, скрепляемого в) подписью должностного лица, ответственного за регистрацию.

В процессе регистрации могут быть обнаружены недоработки, ошибки, пробелы, несоответствия в представленных документах, о чем заявителям должно быть сообщено письменно в течение 30 дней. Им дается недельный срок для исправления недостатков, имеющихся в документах.

Если уже после регистрации корпорации в учредительных документах обнаружились недостатки и они не были ликвидированы либо заинтересованные лица оспаривают законность осуществленной регистрации, во всех подобных случаях решение принимает арбитражный суд. Он вправе признать документы недействительными, что является основанием для аннулирования регистрации в течение последующих семи дней после вынесения решения суда и о чем в трехдневный срок сообщается учредителям.

Отказать в регистрации соответствующие органы имеют право только в случаях, когда учредительные документы не соответствуют законодательству. Отказ может быть обжалован в арбитражном суде.

Завершающим этапом регистрации является сообщение регистрационного органа в недельный срок о данном факте в налоговую инспекцию для включения корпорации в государственный реестр. Кроме того, сведения о включении корпораций в государственный реестр (или их исключении) подлежат опубликованию.

[1] СЗ РФ. 1994. № 11. Ст. 1194.


























Глава VI. Виды предпринимательских корпораций

В этой главе вы узнаете:

Что характерно для предпринимательских корпораций, называемых товариществами.

Какие товарищества называются полными товариществами.

В чем состоят особенности товариществ коммандитных, или основанных на вере.

Кто «изобрел» общества с ограниченной ответственностью, каковы его отличительные свойства и почему эта форма так распространена в России.

Какую корпорацию называют акционерным обществом. Какие виды акционерных обществ существуют. Просто ли учредить АО. Почему АО как организационно-правовая форма корпораций победно шествует по всем континентам.

Чем отличается производственный кооператив от других видов корпораций.

Какие виды корпоративных объединений и с какой целью могут создаваться. Почему процесс их создания не столь интенсивен, как за рубежом.

§ 1. Товарищества: общая характеристика

Где нет общности интересов, там не может быть единства целей, не говоря уже о единстве действий

Ф. Энгельс

Если рассматривать товарищества в историческом аспекте, то следует отметить, что они выросли из семейного предпринимательства, основанного на полном господстве главы семьи над всеми другими членами. Условия городской жизни в средние века вынуждали семью продолжать вести общее хозяйство и после смерти отца, с тем чтобы сконцентрировать в одних руках значительные капиталы. Члены семьи помимо общего семейного иму-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 159

щества часто имели и свое личное, особенно важным при этом считалось недвижимое имущество.

Постепенно укоренялись формы организаций, в которых члены семьи заменялись и другими участниками общего дела, выступавшими либо в роли товарища, либо в роли служащего. Этот служебный элемент играет все более и более заметную роль. Хозяин (в семейном предприятии – домовладелец) потерял возможность вести дело собственными средствами, поэтому он вынужден привлекать к делу многочисленных равноправных с ним участников. А так как это равенство прав исключало право самих участников на непосредственное управление, то естественно, что управление передавалось не участнику как таковому, но тому, кто для этой роли казался наиболее подходящим. Объединяя имущество, участники товарищества получали возможность сконцентрировать средства и затеять более сложное дело.

Изменение управления объединенными капиталами несколько отставало от изменения формы собственности. Сначала оно основывалось на старых принципах совместного ведения дела всеми полноправными участниками. Дело при объединенных капиталах, как правило, было слишком сложным, чтобы каждый участник мог по своему усмотрению вмешиваться в его управление. И действительно, власть в более обширных товариществах стала затем сосредоточиваться в руках одного или нескольких участников. Первоначально при этом решающую роль играл возраст (старшинство), затем личностный элемент усложняется и на первое место выдвигаются качества лица. Слишком значительные интересы участников были связаны с лицом, управляющим товариществом, чтобы можно было предоставить его выбор слепому случаю рождения.

Позже товарищеские объединения стали пополняться и другими вкладчиками, получавшими определенный процент на свои вклады. И это еще больше повысило значимость индивидуальных качеств лиц, осуществляющих формально или фактически управление товариществом.

Но не только в усовершенствовании форм совместной деятельности крылся источник прогрессивного развития общества. Как бы обширна ни была деятельность промышленного или торгового предприятия, как бы многочислен ни был персонал, трудами которого оно держится, интенсивная работа предприятия возможна только в том случае, если во главе стоит не одно лицо, а, во всяком случае, небольшое количество сплотившихся между собой лиц, вырабатывающих единую волю коллектива.

При таких условиях значительное расширение полноправных товарищей, пользовавшихся всеми прерогативами распорядителей, хозяйским глазом следящих за всем, что делается на предприятии, было, очевидно, невозможным. Число лиц, которые могли быть привлечены на подобное амплуа без опасности нанести

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 160

ему вред личным вмешательством, было по необходимости ограничено. Да и желающих идти на эти роли никогда не бывало слишком много' сознание, что ты отвечаешь всем своим состоянием. служило предостережением.

Таким образом, многие полные товарищества постепенно превращаются в коммандитные товарищества, или в товарищества на вере. Коммандитные товарищества привлекают многочисленных участников тем, что, являясь вкладчиками и получая по этому случаю определенную выгоду (процент от прибыли), они не мешают планомерному ведению дела и в то же время не выступают в качестве бесправных и безучастных свидетелей[1].

Такова генеалогия товариществ как вида корпораций изнутри, с точки зрения управленческой.

Интересен взгляд на товарищества и извне, в территориальном аспекте в частности.

Вначале помещение, где производилась предпринимательская деятельность, не выделялось из частной квартиры предпринимателя. С образованием товариществ производственное помещение резко отделяется от частной квартиры. В крупных торгово-промышленных городах центральный район занимается торговыми лавками. В качестве примера можно привести знаменитый Ломбарстрит в Лондоне, всем известную Ильинку в Москве, в прошлом занятую исключительно торговыми рядами. Невский проспект в Петербурге. Да и сейчас центры Москвы и Петербурга, как, впрочем, и других городов, служат прежде всего деловой жизни.

Товарищества делятся на два вида: полные товарищества и основанные на вере (коммандитные товарищества). Как уже было показано выше, первый вид товариществ имеет более длительную историю, чем товарищества на вере. Собственно последние произошли из полных товариществ в тот момент, когда потребовалось в интересах дела ослабить «личный элемент» и усилить элемент капитализации, т. е. увеличить средства для ведения дела.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 161

Дальнейшая история предпринимательского дела все время шла в том же направлении. Этот процесс продолжается и сегодня.

Указанным видам товариществ присущи некоторые общие признаки.

1 Товарищество – это добровольное объединение людей. Минимум – двух, максимальное число, в принципе, не ограничено. Практически же в товарищество входит небольшой круг лиц. Товарищей связывает единство интересов, совместная выгода, вера в то, что только в единении, в содействии друг другу состоит залог преуспевания каждого.

В сознании такой общности можно усмотреть подъем данного объединения лиц (а в историческом ракурсе и общества в целом) на новую этическую высоту и его нравственное превосходство над другими видами общежития.

2. Товарищество – это договорное объединение. Согласно ст. 70 и 83 ГК РФ договор об объединении может быть только письменным и подписывается всеми его полными участниками. Называется он учредительным. Особенность этого договора состоит в том, что он не служит сам по себе основанием для возникновения прав и обязанностей и не имеет какую-либо конкретную цель (купить, продать, взять взаймы, сделать и т. п.), а направлен на заключение других конкретных договоров

Учредительный договор должен содержать наименование товарищества, сведения о его местонахождении и порядке управления, о размере и составе складочного капитала, размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов каждым ив участников, об изменении долей участников в складочном капитале, об ответственности участников за нарушение обязанности по внесению вкладов. Там же могут быть определены цель и вид деятельности товарищества.

3. Товарищество – это соединение имущественных средств, которые могут заключаться в деньгах, вещах, движимых и недвижимых. К недвижимым вещам относятся земля, участки недр, обособленные водные объекты, леса, многолетние насаждения, здания, сооружения (п. 1 ст. 130 ГК РФ). Круг движимых вещей более обширен, поэтому он определяется в Законе методом исключения из него недвижимого имущества (п. 2 ст. 130 ГК РФ). Участники вправе вносить как все свое имущество, так и определенную его часть. Доли имущества, внесенного участниками, могут быть как равными, так и неравными. Они могут вноситься сразу полностью или по частям. Не устанавливается минимальный предел капитала, так же как, впрочем, и максимальный. Вклады могут состоять и в оказании услуг, предоставлении своих знаний кем-либо из участников. Но это бывает реже либо дополняется имущественным вкладом.

4. Товарищество – это соединение наряду с материальными и личных сил. Личное участие может заключаться в производстве

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 162

работ или оказании услуг, в осуществлении организационной, распорядительной или управленческой деятельности, в представительстве, в интеллектуальном труде Доля такого участия может быть неодинакова, но каждый непременно должен принять хоть какое-то личное участие в деятельности предприятия, иначе у него не будет оснований претендовать на часть прибыли. Интеллектуальный вклад в отличие от материального вносится, как правило, частями.

5. Целью товарищества является извлечение прибыли из совместной деятельности, которая по своему характеру может быть самой разнообразной. (Исключение составляют виды деятельности, запрещенные законом.) Часто для обозначения таких разнообразных видов деятельности применяют более общий термин «хозяйственная деятельность».

На основании указанных признаков можно дать следующее определение товарищества.

Товарищество – это корпорация, основанная на договоре ее участников, которые объединяют свои материальные средства и своими личными усилиями способствуют извлечению прибыли из совместной деятельности.

В заключение хотелось бы отметить следующее.

Чтобы открыть свое дело, не надо быть супергероем: товарищество могут создать обыкновенные люди. Как правило, этим людям вовсе не нужны отличные отметки в дипломе или отличный послужной список. Требуется лишь желание хорошо и много работать (обычно более 50 часов в неделю, а то и свыше 70 часов). Товарищество создается в той сфере бизнеса, где главное – это умение хорошо делать обычные вещи. Гениальной идее это объединение обязано в меньшей мере.

[1] А. И. Каминка указывает, что коммандитные товарищества, возможно, обязаны в какой-то мере, скорее всего в самой незначительной, существовавшему в то время каноническому запрету для лиц привилегированных сословий заниматься торговлей. Этот запрет толкал лиц, обладавших теми значительными средствами, из которых они хотели извлечь еще более значительную пользу, на вступление в коммандитные отношения. Но все же автор склонен усматривать в этом объективные причины (см.: Каминка А. И. Основы предпринимательского права. Петроград, 1917. С. 37– 38). Г. Ф. Шершеневич, похоже, придает этому обстоятельству большее значение, когда пишет, что «этот вид товарищества давал возможность дворянству принимать участие в торговых делах без ущерба для своей сословной чести, а для капиталистов открывал возможность получать проценты на капитал, строго воспрещаемые церковью» (см.: Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М., 1919, С. 105).



§ 2. Полное товарищество (ПТ)

Чтобы пройти свой путь в мире, полезно взять с собой большой запас предусмотрительности и снисходительности: первая предохранит вас от убытков и потерь, вторая – от споров и ссор

Шопенгауэр

Термин полное товарищество имеет условный характер и отнюдь не означает, что его участники полностью объединяют все свое имущество и все без остатка личные усилия направляют на совместную деятельность. Взносы и личный вклад могут быть самыми различными и определяются они самими участниками.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 163

Потому это совершенно справедливо не отражается в наименовании «полное товарищество».

Если сравнить ПТ с кооперативом то можно увидеть, что кооператив (артель) в большей степени захватывает личность, нежели полное товарищество В действительности же полной является только ответственность товарищей вовне, что вовсе не передается данным термином.

Полное товарищество – это соединение двух или более лиц для ведения за общий счет хозяйственной деятельности от имени товарищей под прямую, неограниченную и солидарную ответственность всех товарищей.

Полное товарищество – это сравнительно несложная организация. Однако в силу известного обособления имущества ПТ ее содержание шире, чем содержание простого товарищества, участники которого связаны лишь строго личными обязательствами и которое не признается нашим законодательством юри-лическим лицом И тем не менее личный элемент (участие своим трудом) здесь очень значителен. Во-первых, он характеризуется крайней заинтересованностью всех товарищей в совместной деятельности. Этим обусловлена высокая бдительность и строгий контроль каждого по отношению к делам своих товарищей. Во-вторых, поскольку от каждого участника очень многое зависит в деятельности корпорации в целом, то объединение лиц основывается на доверии. Само собой разумеется, доверенных лиц оказывается в конечном счете не так уж много, поэтому полное товарищество характеризуется ограниченностью участников. Юридическую форму, называемую полным товариществом, не следует использовать на предприятиях, требующих большого количества участников либо больших капиталов. Попутно следует заметить, что личностный элемент в ПТ все же превалирует. Размеру доли имущества не придается решающего1 значения потому, что в случае ответственности будет задействовано все другое имущество, имеющееся в наличии у участников.

Из доверительных отношений, которые свойственны полному товариществу, вытекают и особенности управления этим объединением. В действительности какие-либо органы управления чаще всего отсутствуют, и решения принимаются с согласия всех, если в договоре не указано иное, допустим большинством голосов. При этом используется такой принцип: один товарищ имеет один голос независимо от доли его имущественного или личного участия. На практике же обычно выделяется лидер, который и доминирует в отношениях между товарищами. Кроме того, товарищество может избрать лидера, но при этом используется принцип едино-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 164

гласил, в противном случае доверительность в отношениях оказывается недостаточной. Управление делами могут поручить и нескольким товарищам Но что характерно каждый участник ПТ вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам (п. 1 ст. 72 ГК РФ).

Если решено вести дела совместно, то для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества (п. 1 ст. 72 ГК РФ).

Поручение вести дела товарищества одному или нескольким участникам обязывает остальных участников для совершения сделок от имени товарищества получить доверенность от тех, на кого возложено ведение дел (п. 1 ст. 72 ГК РФ). Случается, что участники недовольны действиями кого-либо из них и либо обвиняют уполномоченное лицо (лиц) в нарушении, причем грубом, своих обязанностей, либо усматривают в его (их) действиях неспособность к разумному ведению дела. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества могут быть внесены необходимые изменения. Аксиомой является то, что каждый должен действовать в интересах товарищества, в соответствии с его целями и не выходить за предмет деятельности товарищества.

В связи с этим возникает вопрос о наименовании полного товарищества. В принципе фирменное наименование должно содержать имена всех его участников с добавлением «полное товарищество», допустим «Лукьянов и брат». Но если товарищей много, то проблематичным становится вопрос об удобстве использования этого наименования на практике. Поэтому ГК РФ разрешает указывать имя одного или нескольких товарищей с добавлением слов «и компания», а также слова «полное товарищество».

Наряду с фамилиями участников наименование ПТ может включать и другие дополнения, являющиеся чистой фантазией или связанные с деятельностью предприятия. Однако принципиально важно, чтобы дополнительные символы не вводили в заблуждение относительно вида или объема деятельности предприятия либо положения владельца предприятия. Например, фирменное наименование «Фруктовая контора», использованное для деревенской овощной лавки, дало бы столь же неверное представление о размерах предприятия, как и дополнительный символ «международное» – о предприятии, которое преимущественно ведет дела внутри страны.

Особое значение в полном товариществе имеют финансовые вопросы. Они напрямую связаны с вопросами имущественного характера, и прежде всего с вкладами каждого участника.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 165

Вклады различаются не только по размерам, ценности, но и по характеру взносов. Взносы с этой точки зрения могут передаваться в собственность товарищества или в пользование. Знать это особенно важно, отмечает Г. Ф. Шершеневич, 1) чтобы определить, на ком лежит риск гибели или повреждения вещи; 2) чтобы решить судьбу вещи при ликвидации товарищества[1]. Обычно это отражается в учредительном договоре.

Каждый член товарищества участвует в прибылях и убытках своего предприятия пропорционально своему вкладу. Это принципиальная схема. Но от нее могут быть отступления. Допустим, если личное участие кого-либо из товарищей по сравнению с другими явно превалирует, то он может вознаграждаться особо либо в учредительном договоре могут быть отражены его большие в связи с этим притязания на прибыль Не исключено и другое: например, часть годовой прибыли делится пропорционально вкладу, а часть поровну. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в распределении прибыли или убытков.

Прибыль дается только чистым доходом, который подсчитывается путем сравнения баланса за два смежных года, однако часть прибыли может быть направлена на различные нужды товарищества, как-то: на создание запасного капитала или резервных фондов. Но об этом участники должны договориться заранее, приняв единогласное решение по данному вопросу до распределения прибыли.

Жизненным нервом полного товарищества является усиленная ответственность товарищей по всем обязательствам товарищества. Она может быть охарактеризована по двум позициям:

а) по размеру – неограниченная; хотя у товарищества имеется обособленное имущество, которым оно отвечает по своим долгам, в случае его недостаточности взыскание кредиторов может быть обращено также на имущество участников. Такая опасность угрожает каждому товарищу, что заставляет весьма серьезно подходить к подбору участников товарищества и рассчитывать только на тех людей, которых они хорошо знают и с которыми их связывает полное взаимное доверие;

б) по характеру ответственности – солидарная, что означает ответственность друг за друга, один за всех и все за одного. Иными словами, требование о взыскании может быть обращено к любому из участников товарищества, к одному или нескольким сразу.

В законодательстве пока не проработан вопрос о порядке несения ответственности: должны ли кредиторы обращаться к конкретным участникам ПТ после предъявления предварительных

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 166

требований к товариществу или сразу напрямую к любому из участников. Проблема эта слишком серьезна, чтобы законодателю оставлять ее без внимания. Дело в том, что в случае ликвидации товарищества его участники окажутся в исключительно неблагоприятных условиях, если не будет установлен предварительный порядок обращения требований к товариществу в целом. Срок исковой давности (3 года) слишком велик. Кроме того, против иска, вытекающего из договоров, заключенных товариществом в процессе его деятельности, отдельному участнику, конечно, труднее защититься. Есть только одно средство избежать такой опасности – не вступать в полное товарищество. Но это явно не выход из положения. Законодателю следует учесть указанные обстоятельства и предпринять меры для того, чтобы полная ответственность не была столь несправедливо тягостна и опасна для участников товарищества, прекратившего свое существование, допустим, установить более краткие по сравнению с общим правилом сроки исковой давности.

В законе срок существования полного товарищества не устанавливается. Однако практика показывает, что полное товарищество не отличается особой прочностью, главная причина его нестабильности носит самый прозаический характер и заключается в разногласиях участников, составляющих источник беспокойства, неуверенности, психологического дискомфорта сотоварищей. Разногласия могут возникать по любому поводу: по управленческим вопросам, инвестиционным, сбытовым и другим. Зачастую именно разногласия и споры укорачивают жизнь товарищества.

Существование товарищества не отличается продолжительностью. Как правило, оно прекращается в связи со смертью или выходом хотя бы одного из членов. Закон же указывает лишь такие основания ликвидации товарищества в качестве бесспорных, как решение об этом самих участников, решение суда о ликвидации товарищества по причине ненадлежащей регистрации или осуществления деятельности, запрещенной законом, либо совершения грубых нарушений закона. Другие же обстоятельства (выход или смерть кого-либо из участников, признание без вести отсутствующим, недееспособным и т. п.) могут служить основанием для изменения состава участников полного товарищества и продолжения его существования, но только если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников. В течение двух лет на выбывшего может быть возложена ответственность по обязательствам ПТ, возникшим на момент его выбытия.

Участник товарищества может передать свою долю другому лицу (другому участнику либо даже третьему лицу), но уступка пая строго контролируется, и на то необходимо согласие всех

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 167

остальных участников. При этом лицо, которому передана доля, получает все права и несет ответственность по обязательствам товарищества, в том числе наравне с другими участниками – по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Итак, полное товарищество является наиболее предпочтительным в случаях, если участники:

1) привносят большой личный вклад в предприятие в форме живого труда или знаний;

2) намерены в дальнейшем применять свой личный труд на предприятии;

3) стремятся к приблизительно одинаковому участию в капитале;

4) контролируют риск полной личной ответственности.

Организационная схема полного товарищества представлена на рис. 6.1.



Рис. 6.1. Организационная схема полного товарищества

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 168

[1] См.: Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М., 1919. С. 110.




§ 3. Товарищество на вере, или коммандитное товарищество (КТ)

За легкое дело берись, как за трудное, а за трудное – как за легкое. В первом случае – дабы уверенность не перешла в беспечность, во втором – неуверенность в робость. Вернейший путь не совершить дело – заранее считать его свершенным

Бальтасар

Товарищество на вере иначе называют коммандитным товариществом (commandant – фр. командовать, распоряжаться, господствовать; commendere – лат. поручать).

Комменда получила широкое распространение в средние века. Первоначальная форма комменды была товарная. Купец, не принимавший участия в самом морском плавании, доверял отправлявшемуся в торговое путешествие купцу известные товары для торга, а прибыль распределялась между отправлявшимися в плавание и оставшимся в безопасности на суше (обычно в пропорции 3:4). Затем товарная комменда видоизменилась и превратилась в денежную. Такая форма открывала возможность участия не только купцов, имеющих товары, но и людей, владеющих капиталами, однако не желающих непосредственно заниматься торговлей (аристократия, церковнослужители и т. п.).

Основу института комменды составляло стремление использовать свой капитал. Но в силу технических особенностей, а может быть, и психологических качеств собственник капитала предпочитал более спокойную, более отдаленную от непосредственного ведения дела предпринимательскую деятельность. При этом, однако, он считал нужным сохранить за собой достаточно влиятельное положение, казавшееся ему необходимым и возможным с точки зрения личных условий.

<< Пред. стр.

стр. 8
(общее количество: 30)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>