<< Пред. стр.

стр. 9
(общее количество: 30)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>


Таким образом, предпринимательский капитал составлялся из взносов вкладчиков и самого организатора предприятия.

Степень использования права на участие в делах корпорации зависела от личности соучастников. Тут могли быть вдовы, сироты, передавшие свои средства, и предприниматели, которые зорко следили за ходом дела. Но всегда бросался в глаза тот факт, что коммандитное товарищество составлено из двух групп участников с весьма различным положением. С одной стороны, вершившие все организаторы дела, а с другой – вся остальная масса участников, обладавших одинаковыми правами на управление независимо от предоставленной ими доли капитала.

Организаторы дела (один или несколько) имели определяющее влияние в корпорации. Связанные необходимостью согла-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 169

сия своих товарищей, они, тем не менее, имели широкие полномочия и в случае нужды могли обходиться без содействия про-чгх членов, особенно при решении текущих вопросов. Более того, остальные участники стремились всячески укрепить авторитет руководителей – организаторов дела, к чему подвигала их материальная заинтересованность. Это было возможно, пока размеры предприятия оставались такими, что взнос каждого участника мог играть важную роль. Но для предприятий, требовавших очень больших средств, в которых доля отдельного участника теряла существенное значение, доминирование отдельных товарищей, пусть даже являвшихся организаторами и самыми инициативными среди всех, уже не имело достаточных оснований. Коммандитное товарищество превращается в другую форму предпринимательской деятельности, в которой масса товарищей выступала как таковая, не заслоняемая волей отдельных привилегированных членов, – в общество с ограниченной ответственностью.

Товарищество по вере это корпорация (объединение людей), основанная на паях, в которой вкладчики отвечают перед кредиторами товарищества в размере своего вклада, а полные товарищи – неограниченно и солидарно своим личным имуществом.

Товарищества, о которых идет речь, уже могут стягивать более значительные капиталы, чем полные товарищества, так как всегда легче найти людей, готовых рискнуть заранее определенной суммой, чем таких, которые поставят на карту весь свой капитал. В то же время энергичные предприниматели благодаря такому способу привлечения капитала могут удерживать предприятие в своих руках. Как видим, организация, называемая коммандитным товариществом, хотя и несколько усложнена в сравнении с полным товариществом, все же является относительно простой.

Конечно, главный отличительный признак данного вида товарищества – характер ответственности его участников. Она может быть двоякого рода. Учредители (один или несколько человек) обязаны, возместить причиненные кредиторам убытки полностью. Они отвечают по всем обязательствам товарищества без ограничения размером внесенной ими доли имущества (в этом смысле ответственность является для них неограниченной). Если имущества товарищества оказалось недостаточно, то они обязаны привлечь для этого и свое личное имущество. Именно потому данную группу участников называют полными товарищами. Они отвечают к тому же солидарно, т. е. по принципу один за всех и все за

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 170

одного, и поэтому иск о взыскании убытков может быть предъявлен кредиторами к любому и каждому из них.

Усиленной ответственностью полных товарищей как бы обусловливается, гарантируется доверие остальных участников, которое и составляет основу товарищества на вере.

Вверители своего капитала (вкладчики), коммандитисты отвечают по обязательствам товарищества только определенным, внесенным ими вкладом. Эта ограниченная ответственность способствует привлечению к данной форме объединения большего числа лиц, нежели к полному товариществу. И все же коммандитное товарищество объединяет небольшое количество участников. Да и возникает оно, как правило, из полных товариществ, распущенных после смерти или признания недееспособным одного из товарищей. Часто наследники, не желая приобретать статус предпринимателя в полном товариществе, соглашаются стать членами товарищества на вере. Прежние участники в этом случае становятся полными товарищами.

Характеризуя состав участников товарищества на вере по количественному признаку, можно указать его минимальный состав: один полный и один неполный товарищ. Максимальный же предел не определен.

Товарищество на вере возникает на основе учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами (п. 1 ст. 83 ГК РФ). Он должен содержать помимо наименования сведения о местонахождении, порядке управления, условиях и распределении прибыли и убытков, размере и составе складочного капитала, порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале, размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, об ответственности за нарушение ими обязанностей по внесению вкладов, о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (п. 2 ст. 83 ГК РФ).

Особое положение полных товарищей сказывается и в наименовании товарищества. Фирменное наименование не отражает имена вкладчиков. В него включаются только имена полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество» либо имя не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество» (п. 4 ст. 82 ГК РФ).

Порядок управления коммандитными товариществами также имеет свои особенности. Две отмеченные группы сотоварищей принимают Неодинаковое участие в управлении.

Имущественный вклад полных товарищей и вкладчиков может существенно не отличаться, хотя чаще их доли весьма различны. В законе не установлен ни минимальный, ни максимальный размер долей. Все это решается товарищами по согла-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 171

шению. Вклад может быть сделан как деньгами, так и вещами с соответствующей денежной оценкой. Вносить долю допустимо полностью или по частям Но со стороны распорядителей справедливым будет требование внести пай полностью, если истек обусловленный для этого срок либо если он не устанавливался вообще.

Интеллектуальные же вклады коммандитистов не только не предполагаются, но и прямо запрещаются Ни при каких обстоятельствах руководить коммандитным товариществом вкладчики, не могут. Запрет касается и совершения действий, налагающих на товарищество обязательства в отношении третьих лиц. Неполный участник имеет ограниченную ответственность, поэтому не вправе создавать у кредиторов впечатление, что он является членом с неограниченной ответственностью. Солидарную ответственность он несет лишь в том случае, если станет полным товарищем.

Как же быть, если вкладчик нарушает это требование и вводит в заблуждение третьих лиц относительно своей роли в товариществе. В законе этот вопрос пока не урегулирован.

Г В. Шершеневич указывает, что вкладчики не несут и личного участия[1]. Дальнейшие его рассуждения показывают, что термин «личное участие» он понимает слишком узко, по существу как интеллектуальное участие или участие в управлении делами предприятия. Но разве такие, не только разрешенные законом, но и весьма полезные с точки зрения эффективности работы предприятия действия вкладчиков, как, например, высказывание своего мнения и возражений, советы, контроль, представительство по доверенности, выполнение каких-либо технических действий во благо товарищества не составляют личного участия? Другое дело, что оно не является столь значительным, как у полных товарищей.

Вкладчики (коммандитисты) имеют и другие права: участвовать в общем собрании, знакомиться с годовыми отчетами и балансами, получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на их долю в складочном капитале, по окончании финансового года выйти на товарищества и получить свой вклад, передать свою Долю или ее часть другому вкладчику либо третьему лицу (за передачей товарищество сохраняет полный контроль; кроме того, вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (части). Перечень этих прав, установленных законом для вкладчиков, может быть дополнен в учредительном договоре.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 172

То же самое касается и обязанностей. ГК РФ по поводу их немногословен и предусматривает всего лишь две, но принципиальные. 1) обязанность внести вклад в складочный капитал л в связи с этим получить свидетельство об участии в товариществе и 2) обязанность не оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества. Последняя из указанных обязанностей может показаться на первый взгляд несправедливой. Но если учесть, что вкладчик имеет право контроля действий товарищей-распорядителей, право осматривать документацию, проверять инвентарь, право дать или не дать согласие полным товарищам относительно сделки, выходящей за пределы обычных операций, то, возможно, это и не покажется неким ограничением прав вкладчика.

Товарищество на вере может претерпеть в своем составе изменения и даже быть ликвидировано. При этом оно в принципе подчиняется правилам, адресованным законом полному товариществу. Есть, однако, и отличия.

Смерть полного товарища прекращает его личное участие, которое не переходит к наследникам. Они приобретают имущественные права и могут стать вкладчиками. Смерть вкладчика никак не влияет на структуру товарищества, происходит только замена персон, если есть наследники и их желание войти в товарищество. В любом случае товарищество сохранится, если останется по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

Особенностью является и порядок исключения из товарищества. Исключить по воле соучастников можно только полного товарища, но не вкладчика. Его участие носит в основном имущественный характер, и оснований для исключения найти практически нельзя.

Ликвидируется товарищество на вере при выбытии всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.

Организационная схема товарищества на вере представлена на рис. 6.2.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 173




Рис. 6.2. Организационная схема товарищества на вере

[1] См : Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М , 1919. С. 130.



§ 4. Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

С расширением зоны ответственности уклоняешься от того, что, возможно, как раз и был еще в состоянии сделать

Э. Канетти

Общество с ограниченной ответственностью – это корпорация, первоначальный капитал которой представлен в виде определенных долей участников, несущих ответственность, ограниченную этими долями.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 174

Данный вид корпораций – это изобретение германских юристов, сделанное в конце XIX в. и вызванное настоятельными требованиями практиков, указывавших на недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и ограниченные возможности дальнейшего широкого распространения полных товариществ – с другой. В 1892 г. (20 апреля) Рейхстаг принял Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Сочла возможным заимствовать этот институт и Австрия, сохранив все существенные черты германского закона.

Несколько позднее общества с ограниченной ответственностью получили распространение и в России.

Любопытно, что до появления в Германии обществ с ограниченной ответственностью в США, Англии, Голландии, Бельгии эта организационная форма бизнеса не использовалась. Там применение уже давно находили акционерные общества, которых становилось все больше. Причину этого, вероятно, следует усматривать в том, что Германия и Россия в силу географических и других особенностей уступали этим странам в экономическом развития. Опоздтали они и к территориальному переделу мира, что практически не позволило им приобрести колонии и таким путем накопить богатства. Концентрация капитала в этих странах уступала сосредоточению материальной мощи в Англии и подобных ей странах. Вот почему акционерные общества, пригодные для использования довольно большой массы капитала, в странах континентальной Европы возникли позднее, да и возникнув, они долго оставались в определенной мере экзотическим явлением. Надо отметить, что и сейчас в Германии, Фракции число обществ в ограниченной ответственностью значительно превышает число акционерных обществ. В России ООО стало самой распространенной организационно-правовой формой, предпочитаемой на сегодняшний день.

В чем же состоят достоинства обществ с ограниченной ответственностью по сравнению с другими корпорациями?

Акционерное общество – слишком сложная организационно-правовая форма, приведение которой в действие сопряжено с очень значительными издержками, совершенно непосильными предприятию среднего размера. Кроме того, преобладание в АО капиталистического элемента отодвигает на задний план элемент личный, который способен служить мощным двигателем в развитии корпорации.

Полное товарищество тесно связано с судьбой каждого из товарищей, поэтому его существование, как правило, непродолжительно. Правда, коммандитное товарищество частично устраняет этот недостаток полных товариществ, но в нем вкладчики играют весьма второстепенную роль, сводящуюся в лучшем случае к контролю за действиями полных товарищей.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 175

Общество же с ограниченной ответственностью позволяет более гармонично сочетать личный элемент и элемент материальный. Правда, надо признать, что ООО в отличие от товарищества – это объединение прежде всего капиталов, я не лиц (что не исключает личного участия вкладчиков в делах ООО}. Вот почему вкладчик ООО может одновременно быть членом нескольких обществ, в том числе однородных по характеру деятельности. Да и участвовать в ООО вправе любые лица, а не только профессиональные предприниматели.

Участниками ООО могут быть как физические, так и юридические лица. Общества могут создаваться и одним лицом, если только этот единственный участник не является хозяйственным обществом, состоящим из одного лица (п. 2 ст. 88 ГК РФ).

Самих участников общества не беспокоит мысль о том, что в случае неудачи придется лишиться многого и это существенно скажется на их благополучии. Они рискуют всего лишь своей долей, внесенной при вступлении в общество Определенные гарантии получают и кредиторы, поскольку характер ответственности участников известен им заранее до вступления в деловые отношения с обществом с ограниченной ответственностью. ГК РФ содержит требование о том, чтобы фирменное наименование общества содержало и такие слова: «с ограниченной ответственностью». Само же общество несет полную имущественную ответственность по своим обязательствам перед кредиторами.

Конечно, наименование – гарантия явно недостаточная, рассчитанная на добросовестных и честных людей, руководящих ООО. Об этом свидетельствуют статистические данные. В Германии в период появления корпораций данного вида процент обществ с ограниченной ответственностью, находящихся в стадии ликвидации, был очень большой, при этом среди них было особенно много предприятий, при ликвидации которых не оказывалось решительно никакого состояния[1]. Та же болезнь появилась сейчас и в России, где принцип ответственности в деловом обороте еще не пустил глубокие корни. Поэтому законодатель, пытаясь предотвратить возможные злоупотребления, связанные с ограниченной ответственностью, ввел нормы (ст. 93 ГК РФ), затрудняющие при выходе участника из ООО переход доли третьим лицам. Согласно первой из них (п. 2 ст. 93 ГК РФ) вкладчики общества пользуются преимущественным правом покупки доли выбывающего участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если иное не предусматривается учредительным договором и соглашением. Согласно второй (п. 3 ст. 93 ГК РФ) общество само может выкупить

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 176

долю лица, пожелавшего его покинуть. Третья норма предоставляет обществу право в случае перехода доли по наследству (или по правопреемству) предусмотреть на этот случай необходимость получения согласия остальных участников общества, в противном случае оно обязано само выкупить долю либо путем распределения ее между оставшимися участниками, либо за счет уменьшения капитала самого ООО.

Помимо указанного выше права участники ООО имеют и другие права:

– на участие в управлении делами общества;

– на получение необходимой информации о его деятельности, включая право на ознакомление с бухгалтерскими книгами и иной документацией организации;

– на участие в распределении прибыли (если, конечно, таковая имеется);

– на ликвидационную квоту;

– на свободный выход с получением соответствующей доли. В уставе ООО данный перечень может быть дополнен. Наряду с этим на участников ООО возлагаются и определенные обязанности:

– по внесению имущественного взноса;

– по неразглашению конфиденциальной информации о деятельности ООО;

– по поставкам;

– по деловому сотрудничеству;

Уставом ООО могут быть предусмотрены и другие обязанности, например по внесению дополнительных имущественных взносов, по воздержанию от ведения аналогичной деятельности и др.

Вообще же на устав как главный корпоративный акт ООО падает основная нагрузка. В нем могут быть установлены любые нормы, которые сочтут необходимыми участники ООО. Так, например, только в уставе определяется способ выдачи доли участника при его выходе из ООО: денежный эквивалент (стоимость части имущества, соответствующая доле в уставном капитале) или имущество в натуре либо сочетание этих способов. В уставе также закрепляются сроки выдачи доли – либо в момент предъявления требования выходящим участникам, либо по окончании финансового или календарного года, либо по утверждении годового баланса и т. п.

Существенной особенностью общества с ограниченной ответственностью является возможность без особых трудностей увеличить или уменьшить уставный капитал. Увеличение, правда, возможно только после полной оплаты всеми участниками ООО своих вкладов. В акционерном же обществе это сопряжено с большими трудностями, а в полных товариществах как увеличение, так и уменьшение складочного капитала достижимо только при

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 177

единогласии. Однако Закон, страхуя кредиторов, устанавливает обязанность ООО в случае уменьшения уставного капитала уведомить об этом всех своих кредиторов (п. 5 ст. 90 ГК РФ). Последние в данном случае вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Положения закона об уставном капитале, разбитом на равные части (паи), направлены на то, чтобы хоть как-то гарантировать права кредиторов в правоотношениях. Согласно п. 3 «Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности», утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 г. № 1482, размер уставного капитала OCX) не может быть меньше суммы, равной 100-кратному размеру минимальной оплаты труда в месяц, установленному законодательством на дату представления учредительных документов. Если размер уставного капитала общества становится ниже указанного предела в силу любых причин, ООО подлежит ликвидации, поскольку кредиторы не могут рассчитывать на исполнение в отношении их обязательств ООО.

Конечно, правило об уставном капитале не следует понимать упрощенно, т. е. как наличие его в данном размере в любой момент деятельности общества. Закон выдвигает это требование лишь при подведении годовых финансовых итогов работы ООО.

Уставный капитал должен быть оплачен участниками общества в момент его учреждения не менее чем наполовину. Однако в течение первого года его необходимо внести полностью.

Одной из главных привлекательных сторон ООО является ограниченная ответственность его участников. Это означает, что они обязаны отвечать только в пределах стоимости вложенного пая. Вместе с тем, пока капитал общества не оплачен полностью в силу того, что участники Не внесли полностью свои вклады, они несут солидарную с обществом и друг с другом ответственность перед его кредиторами своим личным имуществом в пределах неоплаченной части вклада.

Следует заметить, что общество с ограниченной ответственностью как правовая форма более всего подходит для малых и даже семейных предприятий. Эти предприятия вовлекают в свой оборот незначительное количество людей (обычно до 50 чел.), поэтому законодатель, вмешиваясь в процессе правового регулирования в деятельность обществ с ограниченной ответственностью и ставя ей пределы, все же чаще использует нормы диапозитивного характера («если иное не предусмотрено учредительными документами»). В учредительных документах, которыми являются учредительный договор и устав, помимо обычных сведений (наименование, местонахождение и т. п.) содержатся сведения о размере уставного капитала общества, о размере долей каждого участии-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 178

ка, о размере, составе и сроках внесения уставного капитала, об ответственности за нарушение обязанности по внесению вкладов, о порядке распределения прибылей и убытков, об органах управления обществом и их компетенции.

Сейчас уместно более детально остановиться на характеристике учредительных документов ООО и, в частности, уточнить» в чем состоит различие между учредительным договором и уставом ООО.

Учредительный договор призван урегулировать отношения учредителей ООО между собой на момент его создания. В нем могут закрепляться основные принципы создания ООО, его внутренняя структура, цели деятельности, процедура вступления в общество, его порядок ликвидации и др. Но главное, в нем четко определены размеры капитальных вложений его учредителей. Вот почему учредительный договор иначе еще называют инвестиционным.

Устав – это своего рода конституция ООО. По сравнению с учредительным договором он является более детальным корпоративным актом и регулирует вопросы на весь срок деятельности ООО (назначение или цели деятельности ООО, состав органов управления и др.). На практике многие положения из учредительного договора «перекочевывают» в устав. Вот почему одновременное существование после регистрации этих Двух документов нецелесообразно. Основной документ – устав ООО. Наличие учредительного договора наряду с уставом оправданно лишь тогда, когда учредители хотят дополнительно отразить какие-либо моменты, касающиеся обязательств между собой. Кстати, его нарушение не влечет недействительности устава ООО, а предоставляет право на возмещение ущерба участнику этого договора.

В западных странах учредительный договор давно потерял свое значение и в настоящее время даже не подлежит регистрации, хотя формально его предоставление требуется.

Остановимся теперь на характеристике имущества ООО.

Закон предъявляет особые требования к составу имущества ООО, поскольку важно, чтобы такое имущество реально могло удовлетворить потенциальные требования кредиторов. Вклады вносятся деньгами, ценными бумагами, вещами, т. е. имуществом, способным быть объектом права собственности ООО. Какие-то вещи могут передаваться ООО только в пользование. Неимущественные права, вносимые в капитал ООО, должны иметь денежную оценку и «поддаваться» ей (изобретения, промышленные образцы, ноу-хау и др.). Если предусматриваются имущественные вклады, например доля представлена в виде земельного участка или функционирующего предприятия, то предмет имущественного вклада и его денежное выражение должны указываться в уставе (учредительном договоре). Кроме того, участники

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 179

общества обязаны изложить в отчете о его создании обстоятельства, существенные для установления соразмерности оценки имущественных вкладов, а при передаче предприятия в качестве вклада в ООО – привести результаты его работы за два последних года. Оценка вкладов обычно производится по соглашению участников. Однако допустимо и проведение независимой экспертной оценки таких вкладов, поскольку завышенная оценка объекта заведомо ухудшает положение возможных кредиторов. В уставе могут быть предусмотрены и другие положения, если участники общества сочтут их важными.

Управление обществом с ограниченной ответственностью не отличается особой сложностью, поскольку круг лиц, объединенных в корпорацию, невелик. Тем не менее законодатель считает своим долгом очертить его хотя бы пунктиром.

Согласно ст. 91 ГК РФ высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. Перечисляется и круг вопросов, относящихся к исключительной компетенции данного органа.

В компетенцию общего собрания могут входить все вопросы общества, если закон и устав не устанавливают иное. К его компетенции в первую очередь относятся утверждение годового баланса и определение направлений использования прибыли, назначение и отзыв управляющих, а также контроль и ревизия хозяйственной деятельности предприятия. Собрание должно созываться регулярно. При согласии всех участников ООО допускается письменное голосование по соответствующим вопросам.

Менее жестко законодатель высказывается об органе исполнительном: он избирается либо из числа участников либо не из их числа, может быть коллегиальным или единоличным, но обязан быть подотчетен общему собранию. Создается он для решения текущих вопросов деятельности общества. Однако в отличие, допустим, от акционерного общества управляющий (управляющие) не руководит обществом под свою личную ответственность. Он лишь должен в рамках устава выполнить указания участников. Правда, на практике руководитель пользуется большими распорядительными полномочиями помимо, как правило, неограниченно им осуществляемых представительских функций в отношениях с третьими лицами. Продолжительность выполнения этих функций не устанавливается. Отзыв управляющего допустим в любое время. Управляющим, разумеется, может быть лицо с неограниченной дееспособностью.

Управляющие обязаны выполнять свои функции добросовестно. Такова презумпция, действующая не только в отношении их. Это означает, в частности, что управляющие не могут предоставлять никаких кредитов из имущества общества, необходимого для сохранения уставного капитала. Противозаконно предоставленный

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 180

кредит подлежит незамедлительному возврату несмотря на наличие на этот счет двусторонних соглашений.

Закон не обязует создавать другие органы управления. Он всего лишь как бы рекомендует (точнее, фиксирует право) ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками. Однако по желанию участников могут быть созданы еще и дополнительные к указанным органы управления, компетенция которых должна быть определена в уставе (например, совещательные, наблюдательные, консультативные, контрольные органы и др.).

Обычно наблюдательный совет в обществах с ограниченной ответственностью создается, если его коллектив довольно многочислен.

Есть еще одна особенность общества с ограниченной ответственностью по сравнению с акционерным обществом. Оно не обязано публиковать сведения о результатах ведения дел. С одной стороны, если бы такая обязанность была установлена, то это, вероятно, хоть в какой-то мере предохранило бы кредиторов от потенциальных неудач, связанных со вступлением в правоотношения с обществом. Но, с другой стороны, выполнение этой обязанности поглотило бы массу энергии и денежных средств данной корпорации и уменьшило бы ее возможности вести дело эффективно. По крайней мере, противоядием, хоть и слабым, в этом отношении можно считать личное участие (трудовое, организационное, распорядительное, представительское и т. д.) членов общества и, как следствие, более сильный контроль за органами управления, нежели в акционерном обществе.

Общество с ограниченной ответственностью реорганизуется или ликвидируется по единогласному решению его участников (п. 1 ст. 92 ГК РФ). Оно может быть ликвидировано и по общим основаниям ликвидации юридических лиц (ст. 61 ГК РФ). Что касается его реорганизации в виде преобразования, то оно возможно лишь в форму другого общества либо производственного кооператива, но не в товарищество. Данное ограничение обусловлено тем, что ООО может включать в свой состав не только профессиональных предпринимателей и не связано с необходимостью нести ответственность по своим долгам личным имуществом участников, что является необходимым признаком товарищества.

По сравнению с корпорациями, рассмотренными ранее (полное товарищество, коммандитное товарищество), в правовом регулировании общества с ограниченной ответственностью уже немалую роль играет законодательное регулирование. Например, если вопросы управления в полном товариществе решались его участниками самостоятельно (корпоративно), то общество с ограниченной ответственностью обязано исключительные вопросы

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 181

решать на общем собрании, а все другие может передать в компетенцию исполнительного органа, который, согласно закону, дол-жен быть непременно создан. Или если закон умалчивает по вопросу об основном капитале как полного, так и коммандитного товарищества, то в отношении общества с ограниченной ответственностью определяет его минимум, обращает внимание на равенство паев, из которых состоят доли участников, фиксирует сроки и порядок их оплаты и т. д. Идет постепенное сужение сферы корпоративного (самостоятельного) регулирования и расширение законодательного.

Итак, чем сложнее корпорация, тем более сложен и механизм правового регулирования ее деятельности.

В заключение следует отметить, что ООО, так же как и товарищества, относится к организационно-правовым формам малого бизнеса. Последний, обладая множеством преимуществ, все же имеет определенный недостаток, который ликвидируют крупные фирмы, одерживая победу в конкуренции, – неспособность достичь экономии. Экономия – это обусловленный масштабами деятельности эффект, который достигается при производстве, сбыте и закупках товаров в крупных размерах. Напротив, к несомненным плюсам малых фирм относится тот самый достигаемый эффект, обусловленный простотой управления и организационной структуры.

Говоря об экономической роли малого бизнеса, следует отметить следующие его функции:

1. Создание новых рабочих мест. Однако рабочие места здесь несколько отличаются от тех, которые предоставляют в крупных компаниях. Во-первых, в малых предприятиях платят меньше. Во-вторых, работник здесь занят, как правило, неполный рабочий день. В-третьих, работники в малых фирмах отличаются и по возрасту: обычно они либо моложе, либо старше работников крупных фирм. В-четвертых, работники до этого часто не имели работы или испытывали при ее подборе трудности. В-пятых, уровень образования, который требуется для работников малых фирм, обычно гораздо ниже, либо они вообще могут не иметь никакого специального образования. Отсюда можно сделать следующий вывод: нанимая работников, подобного рода малые предприятия служат фактором стабильности в стране.

2. Внедрение новых товаров и услуг.

3. Удовлетворение нужд крупных предприятий. Малые фирмы занимаются сбытом продукции, обслуживанием и снабжением последних, позволяя им вести гибкую политику на рынке.

4. Обеспечение специализированными товарами и услугами. Есть люди, организации, которые нуждаются в специализированных услугах (взять напрокат костюм, купить редкую пластинку, книгу, починить часы). Крупные фирмы такие работы не произво-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 182

дят по причине нерентабельности ввиду небольшого объема таких работ. Удовлетворение же экстравагантных потребностей, осуществляемых по индивидуальным заказам под силу толъко малым фирмам (например, строительство небольшого персонального плавательного бассейна).

Западный опыт показывает, что:

85% новых фирм в течение 10 лет разоряются;

40% продолжают действовать и спустя 5 лет после создания;

80% фирм живут в среднем менее 3 лет.

И последнее, что следует сказать о малом бизнесе. В принципе у предприятий, занятых в сфере производства, шансов выжить все-таки больше, чем у предприятий розничной торговли, хотя на первом этапе развития рыночных отношений как раз все наоборот. Однако одним из немаловажных факторов выживаемости любой фирмы является уверенность ее создателя в будущем успехе своего детища.

Организационная схема общества с ограниченной ответственностью представлена на рис. 6 3.



Рис. 6.3. Организационная схема общества с ограниченной ответственностью

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 183

[1] См.: Каминка А.И. Очерки торгового права. СПб., 1911. С. 274.


§ 5. Общество с дополнительной ответственностью (ОДО)

Долг – это уважение к праву другого

И. Кант

По своему правовому регулированию ОДО похоже на общество с ограниченной ответственностью. Оно также имеет уставный капитал, разделенный на доли определенных учредительскими документами размеров. Его структура не проста, и поэтому в нем выделяются те же органы управления, что и в обществе с ограниченной ответственностью. При его учреждении следует соблюдать такой же порядок, как и при учреждении ООО. Учредительские документы ОДО должны соответствовать требованиям, адресованным и учредителям общества с ограниченной ответственностью.

Различие этих двух сравниваемых видов корпораций состоит в следующем. В обществе с дополнительной ответственностью участвуют своим личным имуществом (как бы восполняют, дополняют нехватку имущества ОДО). Но таковая может намного превышать внесенный каждым из них вклад. Какое «превышение» своих вкладов участники согласны возместить своим собственным имуществом (двукратное, трехкратное, пятикратное и т. д.), они отражают в уставе. Участники ОДО солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность. Таким образом, они отвечают не всем своим имуществом, как в полном товариществе, но в то же время их ответственность и не ограничивается внесенной ими долей. Помимо своего вклада участники ОДО отвечают и дополнительным имуществом. Это дает возможность самим членам общества уменьшить (или ограничить) риск, связанный с неудачами в деятельности ОДО, по сравнению с полными товарищами. Кредиторы же получают большие гарантии в деловых отношениях с таким обществом, нежели с ООО.

Кроме того, общество с дополнительной ответственностью гарантирует кредиторов и от банкротства одного из участников. В случае банкротства одного участника ОДО его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам. Хотя в уставе и на этот случай может быть закреплена иная норма.

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».

Организационная схема ОДО представлена на рис. 6.4.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 184



§ 6. Акционерное общество (АО)

Ни одной деятельности, которая должна длиться долго и даже стать призванием и образом жизни, не следует начинать с празднования. Празднуй лишь то, что благополучно закончено; всякие же вступительные торжества исчерпывают охоту и силы, которые должны возбуждать наше стремление и сопутствовать нам в дальнейших наших усилиях

Гете

Акционерное общество – это корпорация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, а члены несут ответственность за убытки в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 185

Последовательное рассмотрение видов корпорации дает возможность проследить, как по мере их усложнения происходит постепенное рассредоточение капитала между многочисленными их участниками и одновременно снижение личного участия членов корпорации в ее деятельности. Акционерная компания в этом отношении на сегодняшний день остается наиболее показательной.

Акционерное общество как юридическая форма используется в основном на крупных предприятиях, где занято большое число людей. Вот почему законодатель счел необходимым упорядочить прежде всего использование именно этой организационно-правовой формы деятельности. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. стал первым из законов, детализирующих Гражданский кодекс Российской Федерации.

АО основано на взаимодействии интересов трех групп: акционеров, доверивших свои средства обществу, органов управления, осуществляющих руководство обществом, и лиц, работающих в нем (наемных работников). Из этого структурного состава следует, что ни одна из указанных групп не может иметь определяющего влияния в обществе. Напротив, необходимо обеспечить целесообразное сочетание их интересов, при котором каждому из них отводится своя роль.

Существенные признаки акционерного общества.

1. В отличие от общества с ограниченной ответственностью уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число равных между собой частей, выраженных акциями (ценными бумагами равной номинальной стоимости). Доли учредителей АО могут быть равными, а могут и не быть таковыми, – это заранее определяется учредительными документами. Равенство долей, приходящихся на одну акцию, является обязательным. Акция представляет собой единицу уставного капитала. Конкретные же члены АО могут иметь и чаще всего имеют разное количество акций, следовательно, общая доля каждого из них опять-таки может разниться. Уплатой, или обязательством уплатить, приобретается право быть членом акционерной компании. Сделавший взносы теряет непосредственные права на имущество, которое он внес при вступлении в АО и судьба которого становится совершенно отличной от остального имущества акционера. Непосредственная связь акционера с его взносами, растворившимися в имуществе, которое принадлежит теперь уже всему акционерному обществу, не может быть восстановлена до прекращения деятельности АО. Но в этом случае акционер получает на свой первоначальный взнос часть имущества, пропорциональную размеру его участия в компании.

Вклады участников могут быть денежными, дающими право на получение соответствующего количества акций. Вполне возможны и вклады вещевые, дающие после проверки факта внесения право на получение акций. Интеллектуальные вклады не обес-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 186

печиваются акциями- Лицо, вкладывающее только свой интеллектуальный капитал, не признается членом акционерного общества. Оно является его служащим (наемным работником) и может рассчитывать на получение вознаграждения по трудовому контракту (заработной платы).

2. Доли участника АО, выраженные в ценных бумагах – акциях, могут свободно отчуждаться. Акционер вправе передать свои акции третьим лицам, подарить, продать, заложить и т. д. Изъять свою долю из имущества общества ему нельзя, а передать не возбраняется. Основание для такой операции дает документ, свидетельствующий о праве членства. Не всегда таким документом является акция. Иногда им служит сертификат, в определенных случаях – реестр регистрации акционеров (выписка из него). Выход из АО достигается простой переуступкой своих акций.

Прекращение правоотношений в обществе с ограниченной ответственностью (выход из него) – гораздо более сложная процедура. Поскольку в нем личный элемент, хоть и незначительно, но присутствует, другим членам бывает отнюдь не безразлично, кто приходит в коллектив вместо выбывающего участника. Вот почему выход из ООО, или переуступка доли, как правило, осуществляется с согласия остальных участников, имеющих право ее преимущественного приобретения.

Свобода отчуждения акций не является обязательным признаком акционерного общества. Конечно, полная невозможность отчуждения акций несовместима с сущностью института акционерного общества. Но допустимы ограничения свободы отчуждения. Причины и степень таких ограничений могут быть различными. Чаще всего они действительно являются объективными. Например, при акционировании государственного предприятия устанавливается, что члены трудового коллектива имеют право преимущественного приобретения акций. Это может делаться с целью сохранения коллектива предприятия либо с целью недопущения его перепрофилирования и т. д. Ограничения свободы отчуждения акций обычно имеют место на начальных этапах развития акционерного строя, когда АО еще не достигают больших размеров, а также когда принципы деловой жизни при акционерном строе еще окончательно не установились и очевидна необходимость «мягкого» контроля акционерного общества с целью предотвращения злоупотреблений.

3. Одной из особенностей акционерных обществ является ограниченная ответственность их участников по обязательствам корпорации средствами, вложенными в покупку акций. Ограниченная ответственность привлекает в предприятие огромное число лиц, готовых рискнуть небольшой частью своего имущества. Но число этих лиц таково, что в совокупности они позволяют акционерному обществу составить крупный капитал. Величина капитала и незначительность риска для каждого участника дают воз-

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 187

можность открывать крупные предприятия, недоступные для отдельных лиц с их сравнительно незначительными средствами.

4. Крупный капитал, сосредоточенный в акционерном обществе, требует квалифицированного управления.

Управление АО осуществляется довольно сложной системой органов. К ним относятся общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), правление, руководитель АО. Управленческие функции могут осуществляться как лицами, имеющими акции, так и наемными работниками (менеджерами). Не исключена возможность создания и других органов, компетенция которых определяется в уставе.

5. Учитывая то, что АО, публично размещающее акции, затрагивает интересы многих лиц, причем лиц, между которыми не установлены доверительные отношения, законодатель обязует акционерные общества публиковать для всеобщего сведения такие свои документы, как годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (ст. 92 Закона). Это сделано в интересах акционеров и тех предприятий, которые вступают с обществом в те или иные отношения. Соображения «охраны коммерческой тайны» или «неприкосновенности собственности» не могут быть основаниями для уклонения АО от публикации.

Составление указанных документов входит в обязанности правления. В специальном отчете о состоянии дел правление должно изложить ход дел в обществе, охарактеризовать его положение и прокомментировать заключительный баланс. Применяемые при этом способы оценки необходимо привести там же или в приложении.

6. Особые функции по осуществлению контроля за деятельностью общества выполняют лица, в обязанности которых входит проверка подготовленных правлением документов. Имеются в виду члены ревизионной комиссии, аудиторы. К лицам, претендующим на роль аудиторов, предъявляется обычно два требования: профессионализм в сфере бухгалтерского учета и независимое положение от общества. Не случайно в качестве аудиторов не могут быть назначены члены правления общества или его филиала, учредители, лица, пользующиеся определенным преимуществом в АО. Результаты проверки правильности составленных правлением документов доводятся до сведения акционеров на общем собрании. По утверждении годовой отчет должен быть опубликован.

Виды акционерных обществ.

Различают два вида АО. При создании открытого акционерного общества (ОАО) используется система подписки на акции, открытая и доступная всем желающим. ОАО также вправе осуществлять свободную продажу акций. В открытом обществе учредители должны иметь определенный минимум (часть) акций, с тем чтобы исключить возможность злоупотребления с их стороны, например попытку создать акционерное общество исключительно за счет привлечения средств

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 188

подписчиков-акционеров. Как правило, открытые общества создаются постепенно. Это связано не только с организационными трудностями, но и с психологическими: иногда приходится проводить длительную работу с населением, чтобы убедить людей в привлекательности корпорации и вызвать у них естественное желание принять участие в ее деятельности своим капиталом.

Число акционеров (а ими могут быть как физические, так и юридические лица) ОАО не ограничено. На практике же этот круг довольно широк. Главным привлекательным свойством ОАО является то, что его участники могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.




Рис. 6.5. Организационная схема открытого акционерного общества

Организационная схема открытого акционерного общества представлена на рис. 6. 5.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 189

В процессе создания закрытого акционерного общества (ЗАО) акции распределяют только между его учредителями или между заранее определенным кругом лиц. Обычно это происходит относительно быстро, и учреждение общества носит как бы единовременный характер. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Если кто-либо из учредителей-акционеров ЗАО захочет выйти из общества или продать часть своих акций, то правом их приобретения могут воспользоваться прежде всего другие акционеры данного общества. И лишь в том случае, если никто не воспользуется этим правом в срок от 30 до 60 дней с момента предложения акций на продажу, они могут быть проданы третьим лицам.

Такие, несколько «свойские» отношения, существующие в ЗАО, позволяют с большей легкостью вершить дела, которые идут вразрез с интересами членов ЗАО, да и, возможно, общества в целом, т. е. допускать злоупотребления. К тому же надо учесть, что по закону ЗАО не обязано публиковать для всеобщего сведения свои документы. Вот почему законодатель ограничивает число членов пятьюдесятью акционерами. Если же максимальный предел его членов оказывается превышен, то ЗАО должно в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество, в противном случае по истечении этого срока оно может быть по решению суда ликвидировано.

До 1992 г. в России были в основном распространены закрытые общества. Можно назвать две причины такого положения дел. Во-первых, акционерные общества создавались на базе государственных предприятий. Стремительный выход их «в свободное плавание» был опасен, так как такое предприятие могло потерять управляемость. ЗАО позволяло не отрываться от государственной структуры управления и использовать ее достоинства (предоставление кредитов, помощь в материально-техническом снабжении, в налаживании или сохранении связей с контрагентами и т. п.). Во-вторых, ЗАО позволяло до минимально возможного уровня привлекать наличные деньги акционеров при выкупе государственного имущества.

Вместе с тем ЗАО имеют множество негативных сторон. Они вызывают опасность проявления монополистических тенденций в экономике. В закрытом акционерном обществе демократия «снизу» очень быстро подавляется и контроль за деятельностью руководящих органов сводится на нет. Ограничение свободы отчуждения акций сдерживает перелив капитала. Кроме того, практика свидетельствует, что на таких предприятиях ниже уровень технического перевооружения производства, темпы его развития.

Можно констатировать, что акционерные общества закрытого типа носят все же временный характер.

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 190

Организационная схема закрытого акционерного общества представлена на рис. 6.6.




Рис. 6.6. Организационная схема закрытого акционерного общества

Учреждение АО отличается определенной сложностью.

Инициатива создания предприятия, разработка плана, составление проекта устава, обращение к публике принять участие в организуемом предприятии и т. д. – все это падает на плечи учредителей (инициативной группы). В качестве таковых могут выступать как физические, так и юридические лица (если только хозяйственное общество – учредитель не состоит из одного лица).

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 191

Учредители созывают учредительное собрание, где решают все необходимые вопросы и заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций, порядок их размещения и другие условия. Конечно, такой договор должен иметь письменную форму.

Далее следует разработка проекта устава. Он, как правило, составляется учредителями и может содержать любые положения, которые они сочтут нужным в нем отразить. Однако закон определяет главные моменты содержания устава, причем соответствующие нормы носят довольно императивный характер.

В соответствии с п. 3 ст. 11 Закона устав общества должен содержать:

– полное и сокращенное наименование общества;

– место нахождения общества;

– тип общества (открытое или закрытое);

– количество, номинальную стоимость, категории акций (обыкновенные, привилегированные) и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

– размер уставного капитала общества;

– структуру и компетенцию органов управления, порядок принятия ими решений;

– порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

– сведения о филиалах и представительствах общества. Устав- также должен определять иные положения, предусмотренные указанным Законом:

– сроки оплаты акций;

– срок проведения годового собрания акционеров (не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года), порядок и сроки информирования акционеров о дате собрания, итогах голосования и принятых решениях (не позднее 45 дней с даты принятия);

– количество и номинальную стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции); права, предоставляемые акциями каждой категории (типа);

– размер дивиденда и/или стоимость, выплачиваемую при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа, определяемые в твердой денежной сумме или в процентах к их номинальной стоимости; порядок их определения (владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на его получение наравне с владельцами обыкновенных акций);

Кашанина Т. В. Корпоративное право – М.: НОРМА–ИНФРА • М, 1999. С. 192

– очередность выплаты дивидендов и ликвидационной стоимости по каждому типу привилегированных акций (если типов два и более):

– порядок выпуска и размещения облигаций и иных ценных бумаг (если это предполагается);

– размер резервного фонда (не менее 15% от уставного капитала) и размер ежегодных отчислений в резервный фонд (не менее 5% от чистой прибыли до достижения размера, предусмотренного уставом);

– порядок избрания членов совета директоров, ревизионной комиссии, а также границы ее компетенции;

– порядок применения и пределы ответственности исполнительного органа общества за организацию, состояние и достоверность бухгалтерского учета, за своевременное представление финансовой отчетности в соответствующие органы, а также сведений о деятельности общества акционерам, кредиторам и в средствах массовой информации.


Вместе с тем по многим позициям Закон допускает многовариантный подход и предоставляет учредителям право выбора. В некоторых случаях встречаются следующие обороты: «...в случаях, предусмотренных уставом», «если в уставе не предусмотрено иное» и т. д.

Поэтому в устав конкретного акционерного общества можно при необходимости вносить записи, позволяющие:

ограничивать срок деятельности АО, хотя по Закону это необязательно;

ограничивать возможность проведения закрытой подписки на выпускаемые обществом акции (п. 2 ст. 7);

наделять закрытое общество преимущественным правом на приобретение акций, продаваемых акционерами, если они сами не используют это право. Срок покупки не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу (п. 3 ст. 7);

ограничивать количество, суммарную номинальную стоимость акций, а также число голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 3 ст. 11);

определять количество и номинальную стоимость акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным (объявленным), а также порядок и условия их размещения (п. 1 ст. 27);

давать совету директоров право увеличивать уставный капитал, либо повышая номинальную стоимость акций, либо добавляя к ним новые в пределах количества объявленных акций, и принимать решение о внесении соответствующих изменений в устав (а 2, 3 ст. 28);

<< Пред. стр.

стр. 9
(общее количество: 30)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>