<< Пред. стр.

стр. 3
(общее количество: 4)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

Статья 28. Ответственность членов правления кооператива
1. Члены правления кооператива должны действовать в интересах кооператива добросовестно и разумно. Они должны принимать меры по охране конфиденциальности информации, составляющей служебную и (или) коммерческую тайну, которая стала им известна в связи с осуществлением их полномочий.
2. Убытки, причиненные кооперативу вследствие недобросовестного исполнения своих обязанностей членами правления кооператива, подлежат возмещению ими кооперативу на основании судебного решения. При этом причинители вреда несут солидарную ответственность.
3. Член правления кооператива обязан в установленном законом порядке возместить убытки, причиненные им кооперативу, в случаях, если в нарушение настоящего Федерального закона или устава кооператива:
погашаются полностью или частично паевые взносы, выплачиваются дивиденды или кооперативные выплаты;
передается или продается имущество кооператива;
производятся кооперативные выплаты после наступления неплатежеспособности кооператива либо после объявления о его несостоятельности (банкротстве);
предоставляется кредит.
4. Члены правления кооператива не возмещают кооперативу убытки, если их действия основываются на решении общего собрания.
5. Члены правления кооператива не освобождаются от обязанности возместить причиненные ими убытки кооперативу в результате совершения действий, предусмотренных пунктом 3 настоящей статьи, если указанные действия были совершены с одобрения наблюдательного совета кооператива.

Комментарий к статье 28

1. Несмотря на то, что данная статья называется "Ответственность членов правления кооператива", следует отметить: речь в ней идет лишь об имущественной (гражданско-правовой) ответственности. Но юридическая ответственность, кроме имущественной, бывает разных видов, и каждый из них применим к членам правления кооператива, совершившим соответствующее правонарушение. Дисциплинарная ответственность в соответствии с уставом данного кооператива наступает для члена его правления в случае недобросовестного исполнения им своих обязанностей в виде вывода из состава правления, наложения взысканий, предусмотренных уставом, вплоть до исключения из кооператива. К административной ответственности - например, к штрафу, налагаемому соответствующими государственными инспекциями, члены правления могут быть привлечены за нарушение земельного, экологического, санитарного и другого законодательства. Если их действия содержат состав преступления - например, совершено хищение кооперативного имущества, - виновные члены правления привлекаются к уголовной ответственности. Наложение любого из перечисленных видов взысканий на члена правления не исключает возможности предъявления ему одновременно гражданско-правового иска возмещения сельскохозяйственному кооперативу причиненного ущерба.
2. В п. 1 комментируемой статьи говорится о служебном долге членов правления сельскохозяйственного кооператива. Норма этого пункта соответствует п. 3 ст. 53 ГК РФ: "Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу". Но нарушение обязанности действовать добросовестно и разумно в интересах кооператива, сохранять конфиденциальность (т.е. секретность, доверительность) известной им служебной и коммерческой информации не дает еще возможности взыскания с членов правления убытков кооператива, даже если они и возникли (например, из-за нерадивости членов правления упущена возможность заключения выгодного контракта, и кооператив не получил крупную сумму денег), поскольку в п. 3 комментируемой статьи установлен исчерпывающий перечень случаев, когда член правления обязан в установленном законом порядке возместить убытки, причиненные кооперативу своими действиями.
3. Если вследствие недобросовестной деятельности правления кооперативу причинены убытки, то сам кооператив решением общего собрания не может постановить взыскать с членов правления сумму материального ущерба. Для этого необходимо обратиться в суд, который установит обоснованность заявленных претензий.
Как гласит п.2 рассматриваемой статьи, причинители вреда несут солидарную ответственность. Причинителями вреда могут быть признаны все члены правления (члены правления, присутствовавшие на соответствующем заседании), если решение о том или ином противоправном действии принято ими коллегиально, или только председатель или один из членов правления, наделенных генеральными полномочиями, если кто-то из них совершил такие действия единолично.
Солидарная ответственность означает в данном случае, что сельскохозяйственный кооператив вправе требовать взыскания ущерба как от всех причинителей вреда (должников) совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части суммы, подлежащей взысканию. Если кооператив не получил причитающейся суммы от одного из солидарных должников, то он имеет право требовать недополученное от остальных. Причем солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока сумма не будет выплачена полностью. И наоборот, исполнение солидарной обязанности полностью одним из должников освобождает остальных должников от всяких выплат. При этом должник, исполнивший солидарную обязанность, может предъявить регрессные (т.е. обратные) требования к остальным должникам в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого.
4. В понятие убытков по гражданскому праву входит как реальный ущерб, так и упущенная выгода. Согласно ст. 15 ГК РФ реальный ущерб - это расходы, которые лицо, чье право нарушено (в данном случае - сельскохозяйственный кооператив), произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества; упущенная выгода - это неполученные доходы, которые кооператив получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. Анализ установленного п.3 настоящей статьи перечня случаев возмещения убытков приводит к выводу о том, что все они связаны с причинением реального ущерба и не касаются упущенной выгоды.
По нормам гражданского законодательства (ст.1064 ГК РФ) вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. При этом лицо, причинившее вред, освобождается от его возмещения, если докажет, что вред причинен не по его вине. Таким образом, наличие вины членов правления кооператива в возникновении ущерба кооперативу - необходимое условие их ответственности.
5. Члены правления кооператива не возмещают кооперативу убытки, если их действия основываются на решении общего собрания, поскольку общее собрание - высший орган управления кооперативом, его решения обязательны для исполнительного органа, каким является правление. В то же время согласно п.5 настоящей статьи члены правления не освобождаются от ответственности, если их действия совершены с одобрения наблюдательного совета. Но это не означает, что члены наблюдательного совета, одобрившие противоправные действия, сами никакой ответственности не несут. Они могут быть привлечены к солидарному возмещению вреда вместе с членами правления (см. комментарий к ст. 30).

Статья 29. Наблюдательный совет кооператива
1. Наблюдательный совет кооператива, если уставом кооператива не установлено иное, состоит из трех человек, избираемых общим собранием из числа членов кооператива. Порядок принятия решений наблюдательным советом устанавливается уставом кооператива.
2. Членам наблюдательного совета кооператива не разрешается получать никакое вознаграждение по результатам деятельности кооператива. Расходы, понесенные ими при выполнении своих полномочий, возмещаются на основании решения общего собрания членов кооператива.
3. Полномочия членов наблюдательного совета кооператива могут быть прекращены по решению общего собрания и до истечения срока, на который они были избраны. Для принятия такого решения требуется не менее чем две трети голосов от числа присутствующих на общем собрании членов кооператива.
4. Член наблюдательного совета кооператива не может одновременно быть членом правления кооператива либо председателем кооператива.
5. Члены правления кооператива, изъявившие желание выйти из его состава, не могут быть избраны в наблюдательный совет кооператива до принятия общим собранием членов кооператива решения о прекращении их полномочий.

Комментарий к статье 29

1. Настоящая статья содержит общую характеристику наблюдательного совета как органа управления кооператива. Опыт работы такого органа кооператива имеется в США, Германии и в некоторых других странах. Следовательно, в отечественном Законе о сельхозкооперации учтен опыт зарубежных стран.
Как отмечалось выше, наблюдательный совет создается в обязательном порядке в потребительском кооперативе, а в производственном кооперативе - при наличии членов кооператива не менее 50. Это объясняется разницей в характере функций, задач, составе кооперативов. Производственный кооператив, как правило, более компактный. Он относится к коммерческим организациям, в то время как потребительский кооператив является некоммерческой организацией, состоящей из товаропроизводителей.
Число членов наблюдательного совета определяется уставом кооператива. Как правило, совет состоит из трех человек, если уставом не предусмотрено иное - например, 5 человек.
Члены наблюдательного совета избираются общим собранием членов кооператива из числа членов кооператива. Это - исключительная компетенция общего собрания, которое также вправе заслушивать отчеты о деятельности членов наблюдательного совета и принимать решения о прекращении их деятельности (см. комментарий к ст. 20 ЗоСК).
Устав кооператива определяет порядок принятия наблюдательным советом своих решений. Поэтому данный вопрос должен найти в уставе наиболее полное разрешение, так как наблюдательный совет имеет очень широкие полномочия (см. комментарий к ст. 30), а общему собранию необходимо жестко контролировать его деятельность.
2. По смыслу ЗоСК (хотя прямо в законе об этом нигде не сказано) члены наблюдательного совета совмещают выполнение своих полномочий с исполнением производственных обязанностей по основной работе в кооперативе. Соответственно деятельность в качестве членов наблюдательного совета (в отличие от членов правления) не оплачивается. Однако если члены наблюдательного совета произвели какие-то расходы, связанные с осуществлением их полномочий, то такие расходы должны быть возмещены, но для этого необходимо специальное решение общего собрания.
Что же касается содержащегося в комментируемой статье запрета на получение членами наблюдательного совета какого-либо вознаграждения по результатам деятельности кооператива, то, очевидно, речь идет не о дивидендах, на которые они, как и все члены кооператива, имеют право, а о премиальных и иных выплатах. Установление такого рода вознаграждений противоречило бы принципам объективности и независимости членов наблюдательного совета.
3. На какой срок избирается наблюдательный совет? Ответа на этот вопрос в ЗоСК нет. В нем лишь сказано, что полномочия членов наблюдательного совета кооператива могут быть прекращены по решению общего собрания и до истечения срока, на который они были избраны. Но на какой срок они избираются - ничего не говорится. Для принятия решения о досрочном прекращении полномочий членов наблюдательного совета требуется не менее чем две трети голосов от числа присутствующих на общем собрании членов кооператива. Для сравнения надо сказать, что "члены правления кооператива могут быть в любое время отстранены от исполнения своих обязанностей по решению общего собрания членов кооператива" (ст. 26 ЗоСК).
В той же ст. 26 определено, что правление кооператива избирается на срок не более двух финансовых лет. Следовательно, на тот же срок должен избираться и наблюдательный совет. Это необходимо прямо записать в уставе кооператива.
4. Член наблюдательного совета кооператива не может быть одновременно членом правления или председателем кооператива. Члены правления кооператива, изъявившие желание выйти из правления, не могут быть избраны в члены наблюдательного совета, пока их полномочия как членов правления не прекращены решением общего собрания. Иными словами, одно и то же лицо ни в каком случае не может быть одновременно членом правления или председателем кооператива и членом наблюдательного совета кооператива. Состав и функции этих органов и лиц четко разграничены в Законе о сельхозкооперации, так же четко они должны быть разграничены и в уставе кооператива.

Статья 30. Полномочия наблюдательного совета кооператива
1. Наблюдательный совет кооператива осуществляет контроль за деятельностью правления кооператива. Наблюдательный совет кооператива вправе потребовать от правления отчет о его деятельности, а также ознакомиться с документацией кооператива, проверить состояние кассы кооператива, наличие ценных бумаг, торговых документов, провести инвентаризацию и другое.
2. Наблюдательный совет кооператива обязан проверять бухгалтерский баланс, годовой отчет, давать заключения по предложениям о распределении годовых доходов кооператива и о мерах по покрытию годового дефицита. О результатах проверки наблюдательный совет кооператива обязан доложить общему собранию членов кооператива до утверждения бухгалтерского баланса.
3. Наблюдательный совет кооператива дает заключения по заявлениям с просьбами о приеме в члены кооператива и о выходе из членов кооператива.
4. Наблюдательный совет кооператива созывает общее собрание членов кооператива, если это необходимо в интересах кооператива. Председатель наблюдательного совета кооператива выполняет обязанности председателя при проведении заседаний общих собраний членов кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.
5. Уставом кооператива могут быть предусмотрены и иные полномочия членов наблюдательного совета кооператива.
6. Члены наблюдательного совета кооператива не вправе передавать свои полномочия другим лицам.
7. Наблюдательный совет кооператива представляет кооператив в случае, если кооперативом предъявлено исковое заявление к членам правления кооператива в соответствии с решением общего собрания членов кооператива.
8. Согласие наблюдательного совета кооператива необходимо в случае предоставления кредита члену правления кооператива, а также в случае, если член правления кооператива выступает в качестве поручителя при предоставлении кредита члену кооператива.
9. В случае предъявления исковых требований к членам наблюдательного совета кооператив представляют уполномоченные на то лица, избранные общим собранием членов кооператива.
10. Наблюдательный совет кооператива вправе временно, до решения общего собрания членов кооператива, которое должно быть созвано в возможно короткий срок, приостановить полномочия членов правления кооператива и принять на себя осуществление их полномочий.
11. В отношении членов наблюдательного совета кооператива действуют положения статьи 28 настоящего Федерального закона об ответственности членов правления кооператива.

Комментарий к статье 30

1. В данной статье определяются основные функции наблюдательного совета, его правомочия, права и обязанности членов наблюдательного совета, их ответственность. Более подробно все эти вопросы раскрываются в уставах конкретных сельскохозяйственных кооперативов (разумеется, тех, где наблюдательные советы вообще создаются). Согласно п. 5 рассматриваемой статьи уставом кооператива могут быть предусмотрены и иные, кроме закрепленных в ЗоСК, правомочия наблюдательного совета. В кооперативе может быть разработано специальное положение о наблюдательном совете.
2. Одна из основных функций наблюдательного совета сельскохозяйственного кооператива - контроль за деятельностью правления кооператива. В этих целях наблюдательный совет:
осуществляет полномочия, перечисленные в п. 1 комментируемой статьи; предупреждает возможные злоупотребления со стороны членов правления кооператива при предоставлении кредитов - проверяет обоснованность предоставления кредита как самим членам правления, так и лицам, за которых они выступают поручителями (п. 8 настоящей статьи);
имеет право в случае обнаружения серьезных нарушений в деятельности правления приостанавливать полномочия его членов и в возможно более короткий срок созвать общее собрание кооператива, на котором доложить обо всех выявленных нарушениях. На период до принятия решения по данному вопросу общим собранием наблюдательный совет принимает на себя осуществление полномочий правления сельскохозяйственного кооператива (п.10 ст. 30 ЗоСК). Если же общее собрание примет решение о предъявлении исковых требований членам правления, то наблюдательный совет представляет интересы кооператива в судебных органах (п. 7 рассматриваемой статьи).
3. Не менее важной задачей наблюдательного совета сельскохозяйственного кооператива является контроль за финансовой деятельностью кооператива. В отличие от ревизионных союзов, которые также проводят проверки финансово-хозяйственной деятельности (см. комментарий к ст. 32), наблюдательный совет осуществляет эту работу не в порядке периодических ревизий, а постоянно, с тем чтобы не допустить нарушений, которые при выявлении их ревизионным союзом могут стать уже трудноисправимыми. При этом члены наблюдательного совета, как и во всей своей деятельности, исходят из обязанности контролировать действия исполнительных органов и специалистов, работающих в кооперативе, во имя соблюдения интересов рядовых членов кооператива.
4. Наблюдательный совет (в тех сельскохозяйственных кооперативах, где он создается) исполняет отдельные функции общего собрания кооператива.
В потребительских сельскохозяйственных кооперативах он принимает окончательное решение о приеме в члены кооператива (п. 2 ст. 15 ЗоСК ), а уставами кооперативов такого вида на него могут быть возложены аналогичные полномочия и в отношении исключения из членов кооператива (п.3 ст. 17 ЗоСК ). В производственных сельскохозяйственных кооперативах наблюдательный совет утверждает решение правления кооператива о приеме в члены кооператива и об исключении из членов кооператива, дает заключение по данным вопросам, которое учитывается при принятии окончательного решения общим собранием членов сельскохозяйственного кооператива.
Председатель наблюдательного совета исполняет также обязанности председательствующего на общих собраниях членов сельскохозяйственного кооператива (если уставом кооператива не предусмотрено иное - например, избирать на каждом собрании председательствующего из числа членов кооператива).
Наблюдательный совет имеет право созывать при необходимости общее собрание членов кооператива - например, как уже говорилось, если наблюдательный совет обнаружит серьезные упущения в деятельности правления, требующие принятия незамедлительных мер.
5. Хотя в ЗоСК не говорится об исключительной компетенции наблюдательного совета, на наш взгляд, перечисленные полномочия составляют его исключительную компетенцию, и к сельскохозяйственным кооперативам применима норма, зафиксированная в п.2 ст.16 Закона о производственных кооперативах: "Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы на решение исполнительных органов кооператива".
Согласно п. 6 комментируемой статьи, члены наблюдательного совета не вправе передавать свои полномочия другим лицам, т.е. они не могут поручить кому-либо из членов кооператива помочь с проверкой финансовой или иной документации, доверить изучение личного дела гражданина, подавшего заявление о вступлении в кооператив, и т.д.
6. Члены наблюдательного совета кооператива несут ответственность за свои неправомерные действия. Если они недостаточно добросовестно исполняют свои обязанности как члены наблюдательного совета (проявляют нерадивость, халатность, некомпетентность и т.п.), их полномочия могут быть прекращены досрочно в соответствии с п. 3 ст. 29 ЗоСК. Если же их действиями причинен имущественных ущерб кооперативу, то убытки с них взыскиваются в том же порядке, что и с членов правления кооператива (см. комментарий к ст. 28 ЗоСК). Разумеется, поскольку члены наблюдательного совета не осуществляют непосредственно коммерческую деятельность от имени кооператива, не решают вопросы распоряжения кооперативным имуществом, то возможности причинения ими вреда кооперативу ограничены в основном случаями принятия решений совместно с членами правления кооператива либо действиями, совершенными в период осуществления ими полномочий членов правления. Но если все же ущерб причинен и к членам наблюдательного совета предъявлены исковые требования, то сельскохозяйственный кооператив в суде будут представлять лица, специально для этой цели избранные общим собранием членов данного кооператива.

Статья 31. Ревизионные союзы
1. Два и более кооператива вправе создать ревизионный союз.
2. Ревизионный союз имеет правовой статус потребительского кооператива.
3. Кооперативы в обязательном порядке входят в один из ревизионных союзов по их выбору. В противном случае кооператив подлежит ликвидации по решению суда.
4. Лицензия на право осуществления ревизионной деятельности выдается ревизионному союзу в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
5. Для проверки финансово-хозяйственной деятельности кооперативов ревизионный союз использует состоящих у него в штате аудиторов, имеющих необходимую подготовку.
6. Правоспособность ревизионного союза возникает с момента его государственной регистрации, право на осуществление им ревизионной деятельности - с момента получения ревизионным союзом лицензии на осуществление такой деятельности или в указанный в ней срок.

Комментарий к статье 31

1. Статьи 31, 32, 33 находятся в гл. V, посвященной органам управления кооператива, хотя ревизионные союзы органами управления кооператива в собственном смысле не являются. Наоборот, кооперативы входят в ревизионные союзы, которые представляют собой как бы вышестоящие контрольно-ревизионные органы.
В ст. 31 говорится о праве двух и более кооперативов создать свой ревизионный союз, который имеет статус потребительского сельхозкооператива, т.е. союз обслуживает кооператив (проводит аудиторские проверки, оказывает помощь в улучшении работы и др.). В то же время прямо указывается, что кооперативы в обязательном порядке должны входить в один из ревизионных союзов по их выбору. Следовательно, это их обязанность, а не право. В противном случае сельхозкооператив, не вступивший в ревизионный союз, подлежит ликвидации по решению суда, т.е. здесь применяется именно судебный, а не административный порядок. Этим усиливается охрана прав и кооперативов, и их союзов.
Указанные положения не находятся в противоречии друг с другом: в первом случае речь идет о порядке создания ревизионных союзов, во втором "об обязательности сельхозкооператива состоять в одном из них.
На наш взгляд, ревизионный союз должен быть партнером, союзником кооператива и не сбиваться на административно-командные методы. Вмешательство союза в дела кооператива допускается лишь в рамках союза. Главное в работе союза - не только ревизии, проверки, но и помощь.
В одном административном районе целесообразно иметь несколько ревизионных союзов (по числу кооперативов, их удаленности от райцентра и др.). Кооператив же по своему усмотрению вправе вступить в любой из союзов, а если вправе вступить, то он вправе и выйти из одного союза (если он, например, начинает прибегать к административно-командным методам, к недопустимому вмешательству в дела кооператива) и обязан вступить в другой ревизионный союз.
Кроме того, следует подчеркнуть, что ревизионные союзы должны действовать в сотрудничестве и взаимопонимании с союзами, ассоциациями кооперативов, которые могут добровольно создаваться кооперативами (см. комментарий к ст. 5 ЗоСК).
2. Ревизионный союз осуществляет ревизионную деятельность в кооперативе в соответствии с лицензией. Она выдается в порядке, установленном ранее упоминавшимся постановлением Правительства Российской Федерации "О лицензировании отдельных видов деятельности" (см. комментарий к ст. 6 ЗоСК). С момента получения лицензии или с момента, указанного в лицензии, у ревизионного союза возникает право осуществления ревизионной деятельности.
Для проверки финансово-хозяйственной деятельности (аудиторской проверки) кооператива ревизионный союз использует своих штатных аудиторов. Аудиторы - это, как правило, бухгалтерские работники, получившие квалифицированную аудиторскую подготовку. Аудит со стороны союза - это внешний аудит. Кроме того, сам кооператив по своей инициативе вправе организовать внутренний аудит (пригласить аудиторов и заключить с ними договор или соглашение, в котором, в частности, предусмотреть оплату труда приглашенных аудиторов). В этой связи следует отметить, что в настоящее время разрабатывается проект закона РФ об аудиторской деятельности*(49).

Статья 32. Ревизионная проверка деятельности кооператива
1. Ревизионный союз осуществляет ревизионную проверку деятельности кооператива в целях налаживания его финансово-хозяйственной деятельности, предотвращения возможных нарушений, ведущих к ущемлению интересов членов кооператива, ухудшению деятельности кооператива или к его банкротству.
2. Ревизионная проверка деятельности кооператива осуществляется ревизионным союзом каждый второй финансовый год; в кооперативе, балансовая стоимость имущества которого превышает 10 тысяч минимальных размеров оплаты труда, - каждый финансовый год.
3. Ревизионный союз дает в письменной форме заключение по результатам ревизионной проверки, которое направляется правлению проверяемого кооператива с уведомлением об этом наблюдательного совета данного кооператива.
4. Результаты ревизионной проверки деятельности кооператива в семидневный срок обсуждаются на совместном заседании правления кооператива и наблюдательного совета кооператива, затем докладываются на очередном общем собрании членов кооператива. Правление кооператива обязано известить о дате проведения указанного заседания ревизионный союз, представители которого имеют право участвовать в таком заседании с правом совещательного голоса.
5. В случае если в течение месяца со дня поступления заключения по результатам ревизионной проверки в правление кооператива данное правление не созывает общее собрание членов кооператива или если, по мнению ревизионного союза, члены кооператива были не в полной мере осведомлены на общем собрании членов кооператива о выводах, содержащихся в его заключении, ревизионный союз имеет право созвать общее собрание членов кооператива для обсуждения указанного вопроса. На таком собрании председательствует назначенное ревизионным союзом лицо.
6. Общее собрание членов кооператива принимает по итогам ревизионной проверки решение о мерах по защите интересов кооператива.
7. Ревизионный союз вправе требовать от кооператива, ревизионная проверка деятельности которого проводится, возмещения расходов и оплаты стоимости оказанных услуг в соответствии с договором, заключенным с кооперативом о проведении ревизионной проверки его деятельности.
8. Ревизионный союз доводит до сведения входящих в него кооперативов информацию о вскрытых в ходе ревизионной проверки фактах, свидетельствующих о нанесении ущерба или об угрозе нанесения ущерба данным кооперативом.

Комментарий к статье 32

1. Деятельность ревизионного союза по проверке финансового состояния сельскохозяйственного кооператива проводится в интересах самого кооператива, в целях предотвращения его банкротства, ущемления интересов членов кооператива. Поэтому такая деятельность отнесена к обслуживающей (п. 5 ст. 4 ЗоСК), а осуществляющие ее союзы - к потребительским сельскохозяйственным кооперативам. Смысл формирования таких организаций, как ревизионные союзы, вместо существовавших прежде в колхозах ревизионных комиссий как раз и состоял в том, чтобы ревизионную деятельность, технически достаточно сложную, осуществляли специалисты: опыт работы ревизионных комиссий в колхозах показал, что занятым на основной работе колхозникам трудно справляться с проведением регулярных и качественных проверок, и потому их работа чаще всего оказывалась малоэффективной. Соответственно услуги, оказываемые ревизионным союзом, должны оплачиваться кооперативом (п. 7 рассматриваемой статьи). В этом отличие деятельности ревизионных союзов от проверок, проводимых различными государственными организациями - например налоговыми.
2. Ревизионный союз заключает с сельскохозяйственным кооперативом договор о ревизионной проверке его деятельности. В дальнейшем, вероятно, будет разработан соответствующий типовой договор, в соответствии с которым будут составляться такие договоры. В настоящее же время можно только сказать, что договор, о котором идет речь, должен включать обязательные условия, установленные ЗоСК. Так, ревизионный союз согласно ст. 32 ЗоСК обязан:
проводить ревизионную проверку деятельности кооператива с определенной периодичностью: в кооперативе, балансовая стоимость имущества которого превышает 10 тысяч минимальных размеров оплаты труда, - каждый финансовый год, в остальных кооперативах - каждый второй финансовый год;
по результатам проведенной проверки предоставлять заключение в письменной форме. Договором может быть установлен конкретный срок, в течение которого заключение должно быть направлено правлению сельскохозяйственного кооператива. При этом ревизионный союз обязан уведомить о том, что заключение направлено, наблюдательный совет кооператива.
Сельскохозяйственный кооператив обязан:
в течение семи дней после получения результатов ревизионной проверки провести совместное заседание правления и наблюдательного совета, на котором обсудить поступившее заключение ревизионного союза;
известить ревизионный союз о дате проведения этого заседания;
в течение месяца со дня поступления заключения созвать общее собрание членов кооператива, на котором докладываются результаты ревизионной проверки. Общее собрание принимает решение по итогам проведенной проверки, назначает меры по защите интересов кооператива;
возместить ревизионному союзу расходы и произвести оплату стоимости оказанных услуг.
Ревизионный союз имеет право:
через своих представителей участвовать с правом совещательного голоса в совместном заседании правления и наблюдательного совета кооператива, на котором обсуждаются результаты ревизионной проверки;
созвать общее собрание членов сельскохозяйственного кооператива для обсуждения результатов ревизионной проверки в случае, если правление не созывает в установленные сроки такое собрание или если члены кооператива были не в полной мере осведомлены на общем собрании о выводах, содержащихся в заключении ревизионного союза. Однако для того, чтобы сделать вывод о том, насколько полно и правильно правление информировало членов кооператива о результатах ревизии, представители ревизионного союза должны присутствовать и на соответствующем общем собрании, а не только на заседании правления: это их право, на наш взгляд, также должно быть закреплено в договоре; назначать по своему усмотрению председательствующего на общем собрании членов кооператива, созываемом по инициативе ревизионного союза.
3. Норма п.8 данной статьи должна исполняться таким образом, чтобы не противоречить требованиям ст.33 о сохранении ревизионным союзом служебной и коммерческой тайны. Вскрытые в ходе проверки деятельности кооператива факты ревизионный союз может довести до сведения только тех сельскохозяйственных кооперативов, которые входят в этот же союз, и только в том случае, если эти факты свидетельствуют о нанесении ущерба или об угрозе нанесения ущерба этим сельскохозяйственным кооперативам со стороны того кооператива, который проверялся.

Статья 33. Требования к ревизионному союзу о сохранении служебной и коммерческой тайны
1. Ревизионный союз обязан принимать меры к охране конфиденциальности информации, которая составляет служебную или коммерческую тайну кооператива и которая стала ему известна при проведении ревизионной проверки данного кооператива. При нарушении данного положения работники ревизионного союза, участвовавшие в ревизионной проверке и разгласившие указанную информацию, обязаны возместить причиненные кооперативу убытки.
2. Ревизионный союз не имеет права разглашать информацию, содержащуюся в заключении по результатам ревизионной проверки, за исключением случаев, предусмотренных законом.
3. Работники ревизионного союза обязаны обеспечить сохранение конфиденциальности указанной информации в течение трех лет с момента поступления заключения по результатам ревизионной проверки в кооператив.

Комментарий к статье 33

1. Служебная и коммерческая тайна находится под охраной закона. Поэтому и обязанность ревизионного союза - не разглашать сведения, подпадающие под категорию "служебная" и "коммерческая тайна".
Если при проверке деятельности одного кооператива союзу стала известна конфиденциальная информация, которая составляет коммерческую или служебную тайну этого кооператива, союз обязан принимать меры к охране этой конфиденциальности и самой служебной и коммерческой тайны. Постановлением Правительства Российской Федерации "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну" от 5 декабря 1991 г. установлено, в частности, что коммерческую тайну предприятия и предпринимателя не могут составлять сведения о загрязнении окружающей среды.*(50)
Если в результате разглашения работниками союза служебной и коммерческой тайны проверяемого кооператива причинены убытки, виновные в этом работники обязаны возместить кооперативу эти убытки.
2. Работники ревизионного союза обязаны обеспечить сохранение конфиденциальности служебной и коммерческой тайны кооператива в течение трех лет с момента поступления в кооператив заключения по результатам ревизионной проверки в кооперативе. После истечения этого срока нарушение указанной обязанности уже не повлечет за собой названные выше юридические последствия. В данном случае речь идет о своего рода определенном строке давности.

Глава VI. Имущество кооператива

Статья 34. Источники формирования имущества кооператива
1. Источниками формирования имущества кооператива могут быть как собственные, так и заемные средства. При этом размер заемных средств не должен превышать 60% от общего объема средств кооператива.
2. Кооператив формирует собственные средства за счет паевых взносов членов кооператива, доходов от собственной деятельности, а также за счет доходов от размещения своих средств в банках, от ценных бумаг и других.
3. Кооператив является собственником имущества, переданного ему в качестве паевых взносов его членами, а также имущества, произведенного и приобретенного кооперативом в процессе его деятельности.
4. Для осуществления своей деятельности кооператив формирует фонды, составляющие имущество кооператива. Виды, размеры этих фондов, порядок их формирования и использования устанавливаются общим собранием членов кооператива в соответствии с уставом кооператива.
5. Уставом кооператива может быть предусмотрено, что определенную часть принадлежащего кооперативу имущества составляют неделимые фонды.
6. Кооператив в обязательном порядке формирует резервный фонд, который является неделимым и размер которого должен составлять не менее 10 процентов от паевого фонда кооператива. Порядок формирования резервного фонда устанавливается уставом кооператива.

Комментарий к статье 34

1. Для осуществления своей деятельности кооператив владеет, пользуется и распоряжается имуществом, принадлежащим ему на праве собственности, либо использует имущество на иных правовых основаниях.
2. Право оперирует понятием "имущество", определяя его как комплексный объект правовых отношений. Имущество - это вещи, т.е. материальные объекты, и имущественные права лиц - участников правовых отношений, а именно права требования, составляющие актив его имущества, а также долги, составляющие пассив*(51).
Гражданский кодекс относит к термину "имущество" следующие виды объектов гражданских прав: вещи, ценные бумаги, а также "иные виды имущества, в том числе имущественные права" (ст. 213). В соответствии со ст. 217 ГК имущество является основным объектом права собственности граждан и юридических лиц.
Установленное законом требование, не превышать размер заемных средств кооператива более чем на 60%, является гарантией платежеспособности кооператива и его самостоятельности.
3. Своеобразие правового режима имущества кооператива связано с тем, что оно формируется в том числе из паевых взносов членов кооператива. Таким образом, часть имущества кооператива представляет собой паи его членов. Правовое положение этой части имущества находится в зависимости от правового положения члена кооператива, за которым закреплен его пай. Пай как имущество лица, вступившего в кооператив, принадлежит кооперативу на праве собственности, но с условием членства данного лица в кооперативе. Как только лицо, передавшее пай, выходит из кооператива, пай, а также начисленные на него доходы из собственности кооператива переходят вновь во владение, пользование и распоряжение данного лица (физического или юридического).
Собственные средства кооператива как юридического лица может составить любое имущество, принадлежащее ему на праве собственности, за исключением отдельных видов имущества, которое в соответствии с законом не может принадлежать гражданам и юридическим лицам (ст. 213 ГК РФ). Эти средства составляют основу хозяйственной деятельности кооператива.
Заемные средства - это, собственно, и есть та часть имущества кооператива, которая состоит из его долгов или обязанностей (чаще всего это средства, предоставленные в кредит). Для хозяйственной деятельности заемные средства имеют определенное значение, поскольку они составляют часть оборотных средств, которая в отличие от собственных, не закрепляется в хозяйственном обороте, а участвует в нем только в течение установленного срока.*(52)
4. В состав имущества кооператива могут входить движимые и недвижимые вещи, деньги, ценные бумаги, а также другие объекты, предусмотренные законодательством.
Используя имущество, кооператив должен соблюдать нормативно установленные требования к оформлению права собственности и иных прав на отдельные виды имущества. В частности, законодательством устанавливается обязательная государственная регистрация недвижимых вещей, при этом в случаях, когда этого требует закон, наряду с государственной регистрацией должна осуществляться специальная регистрация или учет отдельных видов недвижимого имущества (ст. 131 ГК РФ) .
Для сельскохозяйственных кооперативов существенное значение имеют нормативные акты, регулирующие порядок использования такого имущества, которое в основном используется в сельском хозяйстве. Примером такого нормативного акта может служить постановление Правительства Российской Федерации "О введении паспортов на самоходные машины и другие виды техники в Российской Федерации" от 15 мая 1995 г.*(53)
5. Кооператив вправе самостоятельно определить направление использования имущества, принадлежащего ему на праве собственности. Тем не менее как хозяйствующий субъект кооператив не может не придерживаться принятого деления имущества, используемого в хозяйственной деятельности, на основной и оборотный капитал (или фонды) хотя бы потому, что ведение учета и отчетности предусматривает соблюдение определенных нормативно установленных правил.
В частности, при ведении учета средств кооператив должен руководствоваться уже упоминавшимися Федеральным законом о бухгалтерском учете и Положением о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации. Это Положение действует в части, не противоречащей данному закону, и устанавливает методологические основы бухгалтерского учета и отчетности для организаций, являющихся юридическими лицами по законодательству Российской Федерации независимо от подчиненности и форм собственности (преамбула Положения). Вводя правила учета, это Положение подробно определяет собственно понятия основных и оборотных средств организации и их состав.
Так, основные средства представляют собой совокупность материально-вещественных ценностей, используемых в качестве средств труда и действующих в натуральной форме в течение длительного времени как в сфере материального производства, так и в нематериальной сфере (п. 40).
К основным средствам относятся здания, сооружения, передаточные устройства, рабочие и силовые машины и оборудование, измерительные и регулирующие приборы и устройства, вычислительная техника, транспортные средства, инструмент, производственный и хозяйственный инвентарь, рабочий и продуктивный скот, многолетние насаждения, внутрихозяйственные дороги и прочие средства (п. 41).
К основным средствам относятся также капитальные вложения на улучшение земель (мелиоративные, осушительные, ирригационные и другие работы) и в арендованные здания, сооружения, оборудование и другие объекты. В составе основных средств учитываются находящиеся в собственности организации земельные участки, объекты природопользования (вода, недра и другие природные ресурсы) (п. 41).
Не относятся к основным средствам производства и учитываются в организациях (а значит, и в кооперативах) в составе средств в обороте:
предметы, служащие менее одного года, независимо от их стоимости; предметы стоимостью на дату приобретения не более 1 миллиона рублей за единицу (исходя из их стоимости, предусмотренной в договоре) независимо от срока их службы, за исключением сельскохозяйственных машин и орудий, строительного механизированного инструмента, а также рабочего и продуктивного скота, которые относятся к основным средствам независимо от их стоимости, и другое имущество в соответствии с перечнем, установленным упомянутым Положением.
К оборотным средствам, помимо заемных, могут относиться и привлеченные средства, т.е. средства, не принадлежащие организации (в нашем случае кооперативу), но временно участвующие в его обороте (например кредиторские задолженности до их возврата кредитору, остатки различных фондов и др.).
К оборотным средствам принято относить и незавершенное производство. Это-продукция (работы), не прошедшая всех стадий (фаз, пределов), предусмотренных технологическим процессом, а также изделия, неукомплектованные, не прошедшие испытания и технологической приемки (п.54 Положения).
Существенное значение в хозяйственном использовании имущества кооператива имеют капитальные вложения, которые по экономическому определению являются расходами на создание, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение основного капитала, а также на связанные с этим изменения в оборотном капитале. Поэтому они имеют отношение как к основным, так и к оборотным средствам. В состав капитальных вложений включаются затраты на строительно-монтажные работы, приобретение оборудования, инструмента, инвентаря, прочие капитальные работы и затраты (проектно-изыскательские, геологоразведочные и буровые работы, затраты по отводу земельных участков и переселению в связи со строительством, на подготовку кадров для вновь создающихся организаций и другие) (п. 37).
Кроме капитальных вложений Положение о бухгалтерском учете определяет понятие финансовых вложений. К ним относятся инвестиции организации в государственные ценные бумаги (облигации и другие долговые обязательства), ценные бумаги и в уставные капиталы других организаций, а также предоставленные другим организациям займы на территории России и за ее пределами (п. 39).
Как уже говорилось, использование данной классификации материальных и денежных средств обязательно для кооператива и позволяет ему вести учет имущества и отчитываться о деятельности перед контролирующими органами по общепринятым правилам.
Кроме экономических отличий существует разница и в правовом режиме основных и оборотных средств. Это, в частности, касается источников их пополнения: оборотные средства пополняются за счет доходов организации, кредитных ссуд и тому подобных источников; а основные средства - из определенных фондов организации*(54).
6. Данная статья определяет два источника формирования собственных средств кооператива: паевые взносы членов кооператива и доходы кооператива. При этом Закон устанавливает, что источником доходов могут служить деятельность кооператива, размещение средств в банках, сделки с ценными бумагами. Список возможных источников дохода оставлен открытым.
Определение паевого взноса члена кооператива содержится в ст. 2 данного Закона, а в ст. 3 указаны особенности формирования паевых фондов сельскохозяйственных производственных кооперативов. Так, основным отличием источника формирования имущества колхоза от источника формирования имущества коопхоза является то, что в паевой фонд коопхоза не передаются земельные участки его членов - глав крестьянских хозяйств и граждан, ведущих личное подсобное хозяйство (п.4 ст.3 ЗоСК). Одновременно на все виды производственного сельскохозяйственного кооператива распространяются нормы ст.109 ГК "Имущество производственного кооператива".
Определяя виды и особенности потребительских сельскохозяйственных кооперативов (ст. 4), комментируемый Закон не указывает, какое имущество члена кооператива данного вида может служить паевым взносом, как это сделано в ст. 3 ЗоСК для кооперативов производственных. Формирование имущества сельскохозяйственных потребительских кооперативов, таким образом, подчиняется требованиям гражданского законодательства, в том числе законодательства о кооперации. В частности, некоторые вопросы имущества кооператива регулируются ст.116 ГК "Потребительский кооператив".
7. Кроме бухгалтерской отчетности сведения об имуществе кооператива, его источниках и распределении должны отражаться в учредительных и иных документах кооператива.
Устав кооператива должен содержать условия о размере паевых взносов членов кооператива, состав и порядок их внесения, ответственность за нарушение обязательства по внесению паевых взносов (ст. 11 ЗоСК; ст. 108, 116 ГК).
Размер обязательного и дополнительного пая каждого члена кооператива, сроки его внесения, форма паевого взноса, размер выплат стоимости паевых взносов и даты этих выплат указываются в членской книжке члена кооператива (ст. 15 ЗоСК).
8. Кооператив реализует свои права по владению, пользованию и распоряжению имуществом через органы управления в соответствии с их полномочиями на основании законодательства и устава.
Право собственности на имущество возникает у кооператива с момента его регистрации. Прекращение права собственности наступает с момента ликвидации или реорганизации кооператива.
9. Для любого юридического лица является существенным деление его имущества не только по способу его использования в хозяйственной деятельности (основные и оборотные средства), но и по следующему признаку: собственные это или заемные средства. Для собственных средств важным является их деление на определенные виды капитала, т.е. деление по направлению (или целям) использования, поскольку существует определенная специфика правового регулирования имущества различных видов в зависимости от того, к какому фонду организации (кооператива) оно отнесено.
В качестве общего правила Законом установлено, что решение о создании, размере и условиях образования кооперативных фондов принимает общее собрание членов кооператива. Исключение составляет образование паевых, резервных и некоторых других фондов, формирование которых предписывается законодательством. Согласно комментируемому Закону из собственных средств кооператива обязательно должны быть сформированы паевой и резервный фонды. Кроме этих двух фондов при определении полномочий общего собрания Закон упоминает основной фонд, в который входят основные средства (п. 6 ст. 20 ЗоСК).
Что касается целей создания фондов, то паевой фонд не только составляет основу хозяйственной деятельности, но и определяет характер имущественных отношений внутри кооператива.
Резервный фонд создается, в частности, для покрытия непроизводительных потерь и убытков, а также выплат доходов членам кооператива при отсутствии или недостаточности прибыли отчетного года для этих целей*(55).
В соответствии со ст. 11 комментируемого Закона условия образования и использования резервного фонда закрепляются в уставе. Полномочия по определению размера и условий формирования фонда принадлежат общему собранию кооператива. Однако при этом необходимо соблюдать требование Закона о том, что резервный фонд должен быть не менее 10% от паевого фонда.
В состав неделимых фондов, в соответствии с идеей их образования, могут входить основные средства производства (земля, иная недвижимость, техника и т.п.).
Поскольку право на создание неделимых фондов (кроме резервного) предоставлено кооперативу, то именно общее собрание должно решить, насколько целесообразно их формирование - как с хозяйственной точки зрения, так и с точки зрения интересов каждого из его членов.
В соответствии с п. 1 ст. 109 ГК решение о создании неделимого фонда производственным кооперативом (в данном случае колхозом и коопхозом) принимается общим собранием членов кооператива единогласно.
10. Используя предоставленное им право создавать не упомянутые Законом иные фонды, кооперативы в этом вопросе руководствуются целесообразностью и спецификой своей деятельности. Они также могут формировать фонды, которые создавали колхозы и потребительские кооперативы до реформ и принятия данного Закона, поскольку цели их создания не утратили актуальности. К подобным фондам можно отнести, например, такие фонды колхозов, как фонд социального обеспечения и материальной помощи членам колхоза, культурно-бытовой фонд, фонд материального поощрения, натуральный фонд; либо фонды потребительских кооперативов: фонды на покрытие затрат на непосредственное ведение хозяйства, на подготовку кадров, на поощрение работников и др. Разумеется, порядок формирования и использования этих фондов должен соответствовать современным требованиям законодательства.

Статья 35. Паевые взносы членов кооператива
1. Имущество, находящееся в собственности кооператива, за исключением имущества, составляющего неделимые фонды, делится в денежном выражении на паевые взносы его членов в соответствии с уставом кооператива.
2. Размеры паевого фонда кооператива и обязательного пая устанавливаются на организационном собрании членов кооператива и предусматриваются уставом кооператива.
3. Обязательные паи в производственном кооперативе устанавливаются в равных размерах, а в потребительском кооперативе - пропорционально предполагаемому объему участия члена кооператива в хозяйственной деятельности данного кооператива.
4. Члены кооператива могут вносить дополнительные паи, размер и условия внесения которых устанавливаются уставом кооператива.
5. Учет паевых взносов кооператива ведется в стоимостном выражении. В случае внесения в счет паевого взноса лицом, вступившим в кооператив, земельных участков, земельных и имущественных долей и иного имущества либо имущественных прав денежная оценка паевых взносов производится правлением кооператива и утверждается общим собранием членов кооператива. Общее собрание членов кооператива может утвердить методику денежной оценки передаваемого имущества и поручить правлению кооператива на основе этой методики организовать работу по денежной оценке указанного имущества. Результаты данной оценки подлежат утверждению наблюдательным советом кооператива. В этом случае на общее собрание членов кооператива выносятся только спорные вопросы по оценке земельных участков, земельных имущественных долей и иного имущества. По решению общего собрания членов кооператива денежная оценка паевых взносов может быть подвергнута независимой экспертной проверке.
6. Часть оценочной стоимости паевого взноса, превышающая размер обязательного пая, передается с согласия члена кооператива в его дополнительный пай.
7. Член производственного кооператива должен внести не менее 10 процентов от обязательного пая к моменту государственной регистрации кооператива, остальную часть обязательного пая - в течение года с момента государственной регистрации кооператива.
8. Член потребительского кооператива должен внести не менее 25 процентов от обязательного пая к моменту государственной регистрации кооператива, остальную часть обязательного пая - в сроки, которые предусмотрены уставом потребительского кооператива.
9. Решением общего собрания членов кооператива размер паевого фонда кооператива может быть увеличен или уменьшен с внесением соответствующих изменений в устав кооператива и государственной регистрацией указанных изменений в установленном законом порядке.
10. Увеличение размера паевого фонда осуществляется либо путем внесения дополнительных паев, либо путем увеличения паевых взносов за счет кооперативных выплат.
11. Кредиторы кооператива должны быть поставлены в известность об уменьшении размера паевого фонда или сроков его формирования в течение месяца после вступления в силу указанных изменений. Претензии кредиторов, предъявивших требования к кооперативу в течение шести месяцев после публикации сообщения об указанном уменьшении размера паевого фонда, должны быть удовлетворены.
12. Лицо, вступающее в члены кооператива после государственной регистрации, уплачивает обязательный пай в порядке и в сроки, которые установлены уставом кооператива. В отдельных случаях, предусмотренных уставом, кооператив может выделять вновь вступающим членам кредиты для оплаты обязательного пая.

Комментарий к статье 35

1. Определение понятия "пай" членов сельскохозяйственного кооператива в ст. 1 настоящего Закона. При этом, ЗоСК ставит знак равенства между понятиями "пай" и "паевой взнос", определяя их как имущественный взнос члена кооператива или ассоциированного члена кооператива. Эти два понятия, безусловно, связаны. Однако иное законодательство о кооперации видит разницу между паем и паевым взносом. Например, упоминавшийся ранее Закон о производственных кооперативах определяет паевой взнос как имущество, вносимое лицом при вступлении в кооператив, а пай как имущество кооператива, закрепленное за членом кооператива. Различие заключается в том, что по определению Закона "О производственных кооперативах" пай состоит из паевого взноса и части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда), в то время как ЗоСК ограничивает размер пая размером паевого взноса (обособляя кооперативные выплаты и доходы от дополнительных взносов).
2. После образования кооператива паевые взносы его членов объединяются в паевой фонд (за исключением части, переходящей в неделимый фонд) и составляют основу хозяйственной деятельности организации.
Паевой взнос (обязательный и дополнительный) прежде всего является определителем имущественного участия члена кооператива в его хозяйственной деятельности.
Учет обязательных и дополнительных паевых взносов позволяет установить, какая часть имущества переходит к члену кооператива в случае его выхода из организации или ее ликвидации. Поскольку разделу на паи подлежит все имущество кооператива (кроме части, составляющей неделимые фонды), то, в соответствии с определением имущества, на каждого члена кооператива распространяется часть прав и часть обязанностей кооператива. В соответствии с последним определяется размер субсидиарной ответственности члена кооператива по его (кооператива) обязательствам.
3. Размер паевого фонда и источники его образования определяет организационный комитет кооператива в рамках подготовки технико-экономического обоснования проекта производственно-экономической деятельности кооператива (п. 3 ст. 8 ЗоСК). Размер паевого фонда и паевых взносов утверждается общим собранием членов кооператива.
Поскольку изменения величины паевого фонда, а значит, и уставного капитала затрагивают интересы всех членов кооператива и кредиторов, Законом предусматривается сложный порядок проведения этой процедуры: по решению общего собрания с последующим внесением изменений в устав и государственной регистрацией изменений.
Так как п. 6 ст. 34 вводит зависимость размера резервного фонда от размера паевого фонда, то вслед за изменениями размера паевого фонда в предусмотренном порядке должны произойти и изменения величины резервного фонда.
4. Паевой взнос может включать денежные средства, земельные участки, земельные или имущественные доли, иное имущество, имущественные права. Но несмотря на все разнообразие, Закон закрепляет норму о ведении учета паевых взносов в стоимостном выражении.
5. Поскольку п. 6 комментируемой статьи вводит норму, в соответствии с которой часть имущества члена кооператива, превышающая размер обязательного взноса, может быть передана в кооператив в качестве дополнительного взноса с согласия члена кооператива, в применении этой нормы могут возникнуть сложности. Поскольку часть имущества члена кооператива (в стоимостном выражении) остается в его собственности и он сохраняет на нее право владения, пользования и распоряжения, то давать согласие на передачу этого имущества в дополнительный взнос он не обязан.
6. Пункт 10 комментируемой статьи ограничивает источники пополнения паевых фондов двумя способами, которые объединяет общий принцип - пополнение происходит "за счет" членов кооператива: либо из имущества членов кооператива (внесение дополнительных паев), либо из части прибыли кооператива, предназначенной для распределения между его членами (кооперативные выплаты - см. ст. 1 Закона).
Для увеличения паевого фонда за счет кооперативных выплат требуется квалифицированное большинство голосов, поскольку это решение является частью исключительной компетенции общего собрания по определению порядка распределения прибыли (п. 2 ст. 20 ЗоСК). По решению общего собрания кооператива в паевой фонд может быть направлено до 80% суммы кооперативных выплат (п. 3 ст. 36 ЗоСК).
7. Данная статья (п. 12) вводит дополнительно к перечню пунктов, в обязательном порядке включаемых в устав (п. 1 ст. 11 ЗоСК), требование установить случаи, когда кооператив может предоставить кредит для внесения обязательного взноса. Данные случаи должны найти отражение в разделе устава, определяющем порядок вступления в кооператив.
В соответствии с абз. 12 и 9 п. 2 ст. 20 ЗоСК прием в члены кооператива (для производственного кооператива) и предоставление кредита членам кооператива (для кооперативов любого вида) относятся к исключительной компетенции общего собрания. Следовательно, решения по этим вопросам будут считаться принятыми, если за них проголосуют 2/3 из числа присутствующих (п. 3 ст. 20 ЗоСК) .

Статья 36. Распределение прибыли кооператива
1. Порядок распределения прибыли кооператива должен быть утвержден на общем собрании членов кооператива в течение трех месяцев после окончания финансового года.
2. Прибыль кооператива, определяемая по бухгалтерскому балансу, распределяется следующим образом:
1) в резервный фонд и предусмотренные уставом кооператива иные неделимые фонды;
2) для осуществления в соответствии с действующим законодательством обязательных платежей в бюджет;
3) на выплату причитающихся по дополнительным паям ассоциированных членов кооператива дивидендов, общая сумма которых не должна превышать 30 процентов от прибыли кооператива, подлежащей распределению;
4) на кооперативные выплаты.
3. При решении вопроса о размере кооперативных выплат для расчетов используется утвержденный бухгалтерский баланс. При этом в потребительском кооперативе убытки распределяются в соответствии с долей участия члена кооператива в хозяйственной деятельности, в производственном кооперативе - в соответствии с размерами паевого взноса и (или) оплаты труда.
4. Кооперативные выплаты распределяются в следующем порядке:
1) на выплату в потребительском кооперативе не членам кооператива пропорционально их участию в его деятельности, если данные выплаты предусмотрены уставом потребительского кооператива;
2) на пополнение паевых взносов членов кооператива, на которые по решению общего собрания кооператива может направляться до 80 процентов суммы кооперативных выплат, оставшихся после соответствующих выплат не членам кооператива;
3) остаток кооперативных выплат выплачивается членам кооператива в порядке, установленном уставом кооператива.
5. Кооперативные выплаты, направленные в соответствии с подпунктом 2 пункта 4 данной статьи на пополнение паевых взносов членов кооператива, могут использоваться на:
1) увеличение паевого фонда кооператива, если общим собранием членов кооператива принято соответствующее решение;
2) погашение полностью или частично паевых взносов членов кооператива, по которым подошли сроки погашения. Погашение паевых взносов осуществляется в случае, если в кооперативе имеются средства сверх установленного уставом размера паевого фонда, включая кооперативные выплаты, направляемые на его увеличение. Погашение паевых взносов членов кооператива не производится до формирования паевого фонда кооператива в полном размере, за исключением случаев погашения паевых взносов ассоциированных членов кооператива.

Комментарий к статье 36

1. Статья устанавливает порядок распределения прибыли, получаемой производственными кооперативами, а также доходов от предпринимательской деятельности потребительских кооперативов.
Прибыль - это конечный финансовый результат, выявленный за отчетный период на основании бухгалтерского учета всех хозяйственных операций кооператива и оценки статей баланса.
Прибыль производственного кооператива распределяется между его членами в соответствии с трудовым участием каждого из них, если законом или уставом не предусмотрен иной порядок (п. 4 ст. 109 ГК).
Доходы, полученные от предпринимательской деятельности потребительских кооперативов, также распределяются между его членами (ст. 116 ГК ), в порядке, который определяет сам кооператив.
Определение порядка распределения прибыли (доходов) кооператива относится к исключительной компетенции общего собрания (п. 2 ст. 20 ЗоСК).
2. Определение размера кооперативных выплат как одно из действий по распределению прибыли, а также утверждение бухгалтерского баланса относятся к исключительной компетенции общего собрания кооператива (ст. 20 ЗоСК). Это положение существенно укрепляет кооперативную демократию.
Распределению между членами кооператива подлежат убытки и обязательства кооператива, размер которых связан с размером кооперативных выплат.
3. Статья 6 ЗоСК "Правомочия кооператива" прямо не говорит о праве кооператива (в том числе и потребительского) привлекать к деятельности лиц, не являющихся его членами, и предоставлять им часть кооперативных выплат.
Таким образом, п. 4 комментируемой статьи вводит положение, не предусмотренное ст. 6 ЗоСК, а также ст. 11 ЗоСК, утверждающей перечень сведений, содержащихся в уставе кооператива. А именно ст. 11 Закона не говорит о закреплении в уставе возможности участия "не членов" потребительского кооператива в его деятельности и получения ими части кооперативных выплат пропорционально их участию. Данное положение не предусмотрено для потребительских кооперативов и Гражданским кодексом. Однако, поскольку п. 4 ст. 36 ЗоСК утверждает это положение, то следует подчеркнуть, что в соответствии с этим Законом потребительские сельскохозяйственные кооперативы имеют право привлекать к своей деятельности лиц, не являющихся их членами.
Данная статья устанавливает, что общее собрание может принять решение о перечислении на пополнение паевых взносов до 80% кооперативных выплат и в пределах этой суммы увеличить паевой фонд кооператива (см. комментарий к ст. 35 ЗоСК).
Абзац 3 п. 4 комментируемой статьи указывает на то, что уставом кооператива в разделе, предусматривающем порядок распределения прибыли, должен быть специально оговорен и порядок выплаты членам кооператива части дохода, оставшейся после перечисления на пополнение паевых взносов и выплат не членам кооператива (если речь идет о потребительском кооперативе). Кооператив (его общее собрание) может принять решение о передаче оставшейся части прибыли в собственность каждого из членов.

Статья 37. Имущественная ответственность кооператива
1. Кооператив отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, не отвечает по обязательствам членов кооператива, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
2. Члены производственного кооператива несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива в размере, предусмотренном уставом кооператива, но не менее 0,5 процента обязательного пая.
3. Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения годового бухгалтерского баланса покрыть образовавшиеся убытки за счет резервного фонда кооператива либо путем внесения дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.
4. Лицо, вступающее в ранее созданный кооператив, несет ответственность по тем обязательствам, которые возникли до его вступления в члены данного кооператива, если это предусмотрено уставом кооператива, и при условии подтверждения в письменной форме данным лицом, что оно ознакомлено с обязательствами кооператива, имеющимися на момент вступления данного лица в кооператив.
5. Убытки кооператива, причиненные ему по вине члена данного кооператива, возмещаются за счет уменьшения размера паевого взноса этого члена или в ином порядке, установленном законом.
6. Обращение взыскания по собственным долгам члена производственного кооператива на его паевой взнос допускается только при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива и его землю.

Комментарий к статье 37

1. Кооператив, как юридическое лицо, отвечает по обязательствам всем своим имуществом (ст. 56 ГК), если иное не предусмотрено законодательством.
По своим обязательствам кооператив отвечает прежде всего собственными (не заемными) средствами.
По общему правилу кооператив не отвечает по обязательствам своих членов, за исключением случаев, специально оговоренных ЗоСК и иным законодательством, регулирующим деятельность сельскохозяйственных кооперативов. Одним из случаев является положение, утвержденное п. 6 данной статьи.
Члены кооператива, наоборот, несут субсидиарную ответственность по обязательствам кооператива. Субсидиарная ответственность членов кооператива определена ст. 1 настоящего Закона как ответственность, дополнительная к ответственности кооператива по его обязательствам и возникающая в случае невозможности кооператива в установленные сроки удовлетворить предъявленные ему требования кредиторов.
2. ЗоСК закрепляет особенности субсидиарной ответственности членов производственного кооператива.
Статьей устанавливается минимальный размер (0,5 % обязательного пая) субсидиарной ответственности члена производственного кооператива. Точный (но не меньше установленного) размер ответственности для членов каждого производственного кооператива утверждается общим собранием членов данного кооператива и закрепляется в его уставе.
3. Убытки потребительского кооператива покрываются:
за счет его резервного фонда;
путем внесения дополнительных взносов членами кооператива.
Кооператив может предусмотреть возмещение убытков этими двумя способами одновременно.
Решение о внесении дополнительного взноса для выполнения обязательств потребительским кооперативом и о размере этого взноса принимает общее собрание. При этом (согласно комментируемой статье) пределом субсидиарной ответственности члена кооператива становится часть дополнительного взноса, им не внесенная.
4. Пункт 4 ст. 37 дополнительно подтверждает, что лицо, вступающее в кооператив, получает не только права члена кооператива, но и обязанности по выполнению обязательств кооператива.
Если лицо вступает в кооператив, органы управления которого не уведомили его о наличии и размере обязательств кооператива, суд может признать вступление в кооператив недействительным на основании ст. 179 ГК (т.е. признать лицо совершившим сделку под влиянием обмана). Обман может заключаться и в сообщении ложных сведений, умолчании о фактах, имеющих значение или могущих повлиять на совершение сделки*(56). В случае признания сделки недействительной лицу (как потерпевшему) возвращается все полученное другой стороной (кооперативом) по сделке; при невозможности возвратить полученное в натуре возмещается его стоимость в деньгах. Имущество, полученное лицом от кооператива на основании вступления, а также причитавшееся ему (лицу) в возмещение переданного кооперативу, обращается в доход Российской Федерации*(57).
5. В соответствии со ст. 15 ГК под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые лицо получило бы, если бы его право не было нарушено. Если член кооператива в результате нарушения прав кооператива получил доходы, кооператив вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере, не меньшем, чем размер этого дохода.
Поскольку п. 5 статьи не уточняет, какой именно паевой взнос должен быть уменьшен - обязательный или дополнительный, положение пункта распространяется на эти два вида паевого взноса.
6. Пункт 6 ограничивает обращение взыскания по собственным долгам члена кооператива его паевым взносом, но только при недостатке его собственных средств.

Глава VII. Основы деятельности кооператива

Статья 38. Договорные обязательства
1. Кооператив и его члены могут при необходимости заключать договоры, обязывающие членов кооператива в течение определенного периода, не превышающего 10 лет, продавать исключительно кооперативу или создаваемым им филиалам всю производимую им сельскохозяйственную продукцию или ее часть.
2. В договоре могут быть предусмотрены условия об ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору.

Комментарий к статье 38

1. На основании данной статьи отношения между сельскохозяйственным кооперативом и его членами могут быть установлены не только уставом, но и договором. В статье предусматривается один вид договора, на основании которого член кооператива в течение определенного срока, не превышающего 10 лет, обязуется продавать, а кооператив покупать всю производимую данным членом сельскохозяйственную продукцию.
Заключение подобного договора дает определенные преимущества члену кооператива - мелкому производителю, так как снимает проблему поиска рынков сбыта. Однако те же обязательства ставят производителя в жесткую зависимость от кооператива, потому что, заключив договор о продаже всей продукции, он оказывается в полной зависимости от одного покупателя и не имеет права заключить сделку купли-продажи с другим покупателем в течение всего срока действия договора без ведома и согласия кооператива.
2. Поскольку договорные отношения предусматривают добровольность и равноправие сторон, заключение данного договора не может стать одним из условий членства в кооперативе, а отказ от заключения - основанием для исключения из числа членов кооператива. Кооператив не может обязать своего члена заключить подобный договор.
3. По смыслу статьи сделка, оформляемая данным договором, заключается по поводу продажи именно сельскохозяйственной продукции. Такой договор является договором контрактации, где член кооператива выступает в качестве производителя сельскохозяйственной продукции, а кооператив - заготовителя, т.е. лица, осуществляющего закупку сельскохозяйственной продукции для переработки или продажи (возникающие договорные отношения между кооперативом и его членами в данном случае регулируются статьями параграфа 5 "Контрактация" гл. 30 "Купля-продажа" ГК РФ).
4. Норма данной статьи не упоминает о праве члена кооператива заключить с кооперативом договор о купле-продаже иной, кроме сельскохозяйственной, продукции. Однако это не означает, что член кооператива лишен такого права. В этом случае отношения между сторонами будут регулироваться не положениями о контрактации, а иными, соответствующими нормами ГК, законодательством о кооперации и уставом кооператива.
Поскольку статьей не уточняется, кооператив какого вида - производственный или потребительский - может устанавливать со своими членами договорные отношения, следует считать, что данная норма распространяется на все сельскохозяйственные кооперативы, перечисленные ЗоСК.

Статья 39. Ведение документации и отчетности кооператива
1. Кооператив обязан правильно вести бухгалтерскую отчетность, а также протоколы общих собраний членов кооператива, заседаний правления и наблюдательного совета кооператива. Кооператив должен иметь списки членов кооператива с указанием их фамилий, имен, отчеств, мест жительства и размеров паевых взносов. В любое время член кооператива или его представитель на основании надлежаще оформленной доверенности вправе ознакомиться с документацией и бухгалтерской отчетностью кооператива.
2. Годовой отчет и бухгалтерский баланс кооператива подлежат утверждению общим собранием членов кооператива после их проверки ревизионным союзом и представляются в налоговые органы государственной статистики.
3. Сроки и формы представления бухгалтерской отчетности в налоговые органы и органы государственной статистики устанавливаются законодательством Российской Федерации о налогах.
4. Кооператив несет установленную законодательством Российской Федерации ответственность за достоверность информации, содержащейся в годовом отчете и бухгалтерском балансе, а также за достоверность сведений, представляемых государственным органам, членам кооператива и публикуемых в официальных печатных органах.

Комментарий к статье 39

1. Кооператив, его исполнительные органы подотчетны в своей деятельности членам кооператива, а также иным установленным законодательством лицам и государственным органам. Поэтому Закон требует, чтобы хозяйственная деятельность кооператива строго учитывалась и отражалась в документах по установленным правилам.
2. Законом утверждается обязательное ведение следующих видов документации:
годового отчета и бухгалтерского баланса;
протоколов общих собраний членов кооператива;
протоколов заседаний правления и наблюдательного совета;
списков членов кооператива с указанием фамилий, имен, отчеств и мест жительства-для физических лиц.
Закон не устанавливает условия ведения списков для юридических лиц - членов кооператива, однако их учет также обязателен. В списке юридических лиц должны быть указаны их наименования и юридические адреса, а также ФИО руководителя. Для всех членов кооператива в списках указывается размер паевого взноса каждого из них.
Бухгалтерская отчетность ведется кооперативом в соответствии с нормативно установленными требованиями к этому виду отчетности для юридических лиц. Одним из документов, которым должен руководствоваться кооператив в подготовке бухгалтерской отчетности, является уже упоминавшееся Положение о бухгалтерском учете и отчетности.
3. Правовой статус и основы деятельности ревизионного союза устанавливаются ст. 31 ЗоСК.

Статья 40. Труд в кооперативах
1. Для осуществления своей деятельности кооперативы вправе нанимать работников. Потребительские кооперативы вправе нанимать работников из числа своих членов.
2. Трудовые отношения в кооперативе регулируются законодательством о труде Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации.
3. Труд членов производственного кооператива регулируется настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, уставами кооперативов.
4. Время работы в кооперативе работников и членов производственного кооператива засчитывается в общий и непрерывный трудовой стаж на основании записей в трудовых книжках. Не допускается установление условий, ухудшающих положение работников и членов производственного кооператива по сравнению с нормами, установленными законодательством о труде Российской Федерации (минимальный размер оплаты труда, продолжительность отпуска и другие).
5. Кооператив вносит в Фонд социального страхования Российской Федерации, Пенсионный фонд Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и фонды обязательного медицинского страхования страховые отчисления от своих доходов в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.
6. Члены производственного кооператива и их наследники имеют преимущественное право на получение работы в кооперативе в соответствии со своей специальностью и квалификацией. В случае невозможности обеспечить члена кооператива работой в данном кооперативе ему может быть временно предоставлено право на трудоустройство вне данного кооператива без утраты членства в нем.
7. Производственный кооператив самостоятельно определяет формы и системы оплаты труда членов кооператива. Оплата труда может производиться как деньгами, так и в натуральной форме. Размер оплаты труда членов производственного кооператива определяется в зависимости от его личного трудового участия и доходов кооператива. Помимо оплаты труда член кооператива получает кооперативные выплаты в порядке и в сроки, которые предусмотрены уставом кооператива.

Комментарий к статье 40

1. В производственном и потребительском кооперативах существуют важные отличия в правовом регулировании трудовых отношений.
В производственном кооперативе трудовое участие предполагается членством. Поэтому члены кооператива данного вида работают в нем не на основе трудового законодательства и трудового договора, а на основе законодательства о кооперации и устава кооператива.
Члены потребительского кооператива, выполняющие определенные виды работ для кооператива, вправе заключить с ним трудовой договор. Они сохраняют права членства в кооперативе, однако их права и обязанности как членов кооператива и трудовые права и обязанности с правовой точки зрения не пересекаются.
Соответственно трудовые отношения, возникающие у кооператива и его члена на основании трудового договора, регулируются трудовым законодательством, а отношения, связанные непосредственно с членством в кооперативе, - законодательством о кооперации.
2. Основу регулирования отношений кооператива и наемных работников - лиц, заключивших с ним трудовой договор, - составляет Кодекс законов о труде РСФСР (КЗоТ). В соответствии с этим законодательством решаются вопросы оплаты труда работника, времени труда и отдыха, ответственности за невыполнение трудовых обязательств и др.
3. Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает, что труд (трудовое участие) членов производственного кооператива регулируется законодательством о кооперации. То же положение утверждает ст. 3 КЗоТ "Регулирование труда членов колхозов и других кооперативных организаций", которая гласит: "Труд членов колхозов и иных кооперативных организаций регулируется их уставами, а также законодательством, относящимся к колхозам и иным кооперативным организациям".
Однако п. 4 ст. 40 ЗоСК указывает, что трудовая деятельность члена производственного кооператива, как и работника кооператива, подчиняется и некоторым нормам, по содержанию относящимся к трудовому законодательству. Кроме того, в данном пункте содержится положение, по которому не допускается установление условий, ухудшающих положение работников и членов производственного кооператива по сравнению с нормами законодательства о труде Российской Федерации. Помимо этого, Комментарием к КЗоТ подчеркивается, что если те или иные элементы трудовых отношений членов кооператива остаются неурегулированными их уставами и законодательством, относящимся к кооперативным организациям, для решения соответствующих вопросов на практике применяются нормы законодательства о труде*(58).
Последнее положение особенно важно, поскольку трудовую деятельность членов кооператива ЗоСК подробно не регулирует.
4. Члены кооператива, принимающие в его деятельности трудовое участие, в обязательном порядке подлежат медицинскому и социальному страхованию, а также социальному обеспечению. Поэтому кооператив должен вносить соответствующие суммы в фонды, перечисленные п. 5 ст. 40 ЗоСК.
5. Поскольку производственный кооператив может использовать труд наемных работников, законодательством устанавливается приоритетное право члена производственного кооператива и его наследников на получение "рабочего места" в кооперативе. Кооператив (в лице его исполнительных органов) не может нанять работника в ущерб интересам его членов. В свою очередь член кооператива не вправе устроиться на работу вне кооператива, не получив на это согласия кооператива. Член кооператива может заключить трудовой договор с иной организацией только на временной основе.
При этом опять-таки не следует путать устройство на работу в другой кооператив на основе трудового договора с участием в другом кооперативе в качестве члена. Возможность такого участия предусмотрена ст. 13 ЗоСК и не требует разрешения.
Следует отметить, что законодательством о кооперативах устанавливаются и другие гарантии обеспечения трудового участия членов кооператива. Так, Закон о производственных кооперативах устанавливает, что средняя за отчетный период численность наемных работников в кооперативе не должна превышать 30% численности членов кооператива. Однако эти ограничения не распространяются на работы, выполняемые по заключенным кооперативом договорам подряда и иным договорам, регулируемым гражданским законодательством, а также на сезонные работы (ст. 21 указанного Закона).
6. Кооператив самостоятельно определяет форму и порядок оплаты труда не только своих членов, но и наемных работников. Основные положения, связанные с оплатой труда в кооперативе, закрепляются уставом.

Глава VIII. Реорганизация и ликвидация кооператива

Статья 41. Реорганизация кооператива
1. Реорганизация кооператива (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) осуществляется по решению общего собрания членов кооператива в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.
2. В случаях, установленных законом, реорганизация кооператива в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц и (или) крестьянских (фермерских) хозяйств осуществляется по решению суда.
3. При реорганизации кооператива вносятся соответствующие изменения в его устав.
4. При реорганизации кооператива его права и обязанности переходят правопреемникам в соответствии с передаточным актом и разделительным балансом, в которых должны содержаться положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого кооператива в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами, и с учетом положений статьи 10 настоящего Федерального закона.
5. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются общим собранием членов кооператива и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации.
6. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного кооператива, вновь возникшие юридические лица и крестьянские (фермерские) хозяйства несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного кооператива перед его кредиторами.
7. Члены реорганизуемого кооператива становятся членами вновь образуемых кооперативов и (или) крестьянских (фермерских) хозяйств.
8. Хозяйственные товарищества, общества и иные сельскохозяйственные организации могут преобразовываться в кооперативы. Производственные кооперативы по единогласному решению их членов могут преобразовываться в хозяйственные товарищества или общества.
9. Кооператив считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц и (или) крестьянских (фермерских) хозяйств.
Комментарий к статье 41

1. Реорганизация кооператива как юридического лица - это проведенное в соответствии с законодательством изменение его правового статуса.
Основу законодательного регулирования реорганизации юридических лиц России составляет Гражданский кодекс Российской Федерации (ст. 57).
Согласно данной статье ГК, реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.
Органом, уполномоченным принять решение о реорганизации кооператива, является общее собрание членов кооператива.
2. Законодательством предусматривается определенный перечень способов реорганизации юридических лиц, независимо от их организационно-правовой формы. Это - слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование.
Кооператив, проводя реорганизацию любым из перечисленных способов (кроме преобразования, где это неизбежно), может создать или не создавать иную организационно-правовую форму. При этом кооператив может выбрать любую из форм, предусмотренных гражданским законодательством. В ходе реорганизации могут быть образованы хозяйственные организации, не являющиеся юридическими лицами (например, крестьянские хозяйства).
После реорганизации все права и обязанности кооператива переходят новому субъекту (или субъектам), которые будут являться его правопреемниками.
При реорганизации путем слияния кооператив объединяется с иными субъектами и образуется новая организация.
В случае присоединения новая хозяйственная организация не образуется, а один или несколько субъектов входят в состав ("поглощаются") иного, продолжающего существовать юридического лица (или иного образования). Имущество, обязательства и права прежних, вошедших в его состав, организаций переходят к нему как правопреемнику. "Присоединившиеся" юридические лица и организации без образования юридического лица прекращают существование.
В результате разделения кооператив прекращает существование, а на основе его имущества возникает несколько новых образований - его правопреемников.
Выделение - это процедура, в ходе которой на основе части имущества прежнего юридического лица образуется новое юридическое лицо. Права и обязанности в данном случае переходят юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом (ст. 58 ГК).
Преобразование, как уже говорилось, - это изменение организационно-правовой формы юридического лица.
К реорганизации, в соответствии с данным Законом, относится преобразование кооператива в иную форму, предусмотренную ГК, а также преобразование производственного кооператива в потребительский или наоборот.
3. Пункт 2 комментируемой статьи звучит несколько иначе, чем п. 2 ст. 57 ГК, определяющий аналогичную возможность реорганизации юридического лица путем разделения или выделения на основе его имущества нескольких юридических лиц. Закон о сельскохозяйственной кооперации предусматривает в данном случае проведение упомянутых процедур только по решению суда и ничего не говорит об осуществлении разделения или выделения юридических лиц из реорганизуемого кооператива на основании решения уполномоченного государственного органа в соответствии с ГК. Однако Закон о сельхозкооперации не устанавливает такой возможности, а также не указывает, какие государственные органы могли бы быть на это уполномочены. Поэтому реорганизация кооператива на основании решения государственного органа власти не представляется возможной.
4. Изменения в устав реорганизуемого кооператива вносятся в порядке, предусмотренном комментируемым Законом. Уставы вновь образуемых организаций утверждаются и регистрируются в соответствии с ГК РФ и законодательством о соответствующей организации.
5. Вслед за ГК (ст.59) Закон устанавливает необходимость закрепления всех положений о правопреемстве при реорганизации кооператива в передаточном акте и разделительном балансе.
6. По сравнению с п.2 ст.59 ГК п.6 комментируемой статьи принципиально по-иному относится к невозможности определить правопреемника по разделительному балансу. Гражданский кодекс в данном случае отказывает в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. ЗоСК же менее категоричен и возлагает на возникшие юридические лица и крестьянские хозяйства солидарную ответственность по обязательствам, если правопреемник не определен.
Подобное противоречие норм вносит трудности в их применение. По нашему мнению, регистрация разделительного баланса без определения правопреемства по всем обязательствам в любом случае не должна иметь место, так как в результате могут быть существенно ущемлены права кредиторов. Поэтому уполномоченному государственному органу не следует регистрировать документы при реорганизации кооператива без определения правопреемников, но при этом он должен предложить в соответствии со ст.41 ЗоСК закрепить в разделительном балансе положение о солидарной ответственности образуемых организаций. И после выполнения этого условия приступить к регистрации.
7. Пункт 7 статьи не предусматривает всех возможных вариантов преобразования кооператива, поскольку п. 8 данной статьи предполагает, что производственные кооперативы могут преобразовываться не только в иные кооперативы но и в хозяйственные товарищества и общества.
8. При реорганизации кооператива в форме присоединения к нему другого юридического лица, в соответствии с п. 4 ст. 57 ГК, кооператив считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Статья 42. Ликвидация кооператива
1. Ликвидация кооператива влечет за собой прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей кооператива в порядке правопреемства к другим лицам.
2. Кооператив может быть ликвидирован:
1) по решению общего собрания, в том числе в связи с истечением срока, на который создан кооператив, с достижением цели, ради которой он создан, или с признанием судом недействительной регистрации кооператива в связи с допущенными при его создании нарушениями настоящего Федерального закона, иных законов или правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер;
2) по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законом, либо деятельности с иными неоднократными или грубыми нарушениями настоящего Федерального закона, иных законов или правовых актов;
3) в случае признания судом кооператива банкротом либо в случае объявления им о своем банкротстве в порядке, установленном законом;
4) в других случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.
3. Требование о ликвидации кооператива по основаниям, указанным в пункте 2 настоящей статьи, может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которым законом предоставлено право на предъявление такого требования.
4. Основания для признания судом кооператива банкротом либо для объявления кооператива о своем банкротстве, а также порядок ликвидации такого кооператива устанавливаются Законом о несостоятельности (банкротстве) сельскохозяйственных организаций.

Комментарий к статье 42

1. Ликвидация кооператива - прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства другим лицам - осуществляется так же, как ликвидация любого юридического лица, предусмотренная гражданским законодательством (ст. 61 ГК ).
То же можно сказать и об основаниях ликвидации кооператива, перечисленных в п. 2 комментируемой статьи.
2. Нарушением законодательства о создании кооператива, которое может повлечь за собой его ликвидацию, является несоблюдение требований гл. II "Образование кооператива" настоящего Закона и другого законодательства, регулирующего создание юридических лиц. Кроме того, не должны быть нарушены принципы создания и функционирования кооператива, изложенные в ст. 2 ЗоСК.
3. В соответствии со ст. 61 и 65 ГК, на основании объявления организации банкротом может быть ликвидирован не только производственный кооператив как коммерческая организация, но и потребительский кооператив.
Основные правила объявления юридического лица банкротом предусмотрены ст. 65 ГК, а Закон о несостоятельности (банкротстве) предприятий подробно отрегулировал основные вопросы признания организации банкротом.
Под несостоятельностью (банкротством) понимается неспособность юридического лица удовлетворить требования кредиторов по оплате товаров (работ, услуг), включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, в связи с превышением обязательств должника над его имуществом или в связи с неудовлетворительной структурой баланса должника.
4. Пункт 3 комментируемой статьи повторяет содержание абз. 1 п. 3 ст. 61 ГК.
Согласно статье ГК, решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица (а значит, и ликвидируемого кооператива). В соответствии с п. 2 ст. 43 комментируемого закона это решение суд может принять и по ходатайству общего собрания членов кооператива.

Статья 43. Порядок ликвидации кооператива
1. Правление кооператива по поручению общего собрания членов кооператива или орган, принявшие решение о ликвидации кооператива, обязаны незамедлительно в письменной форме сообщить об этом органу, который осуществляет государственную регистрацию и который вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что данный кооператив находится в процессе ликвидации.
2. Общее собрание членов кооператива или орган, принявшие решение о ликвидации кооператива, назначают по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию, ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом порядок и сроки ликвидации данного кооператива. По ходатайству общего собрания членов кооператива решением суда о ликвидации кооператива на его правление могут быть возложены обязанности по ликвидации данного кооператива.
3. С момента назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят полномочия по управлению делами данного кооператива. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) от имени ликвидируемого кооператива выступает в суде.
4. Ликвидационная комиссия помещает в официальном печатном органе, в котором публикуются сведения о государственной регистрации кооператива, публикацию о его ликвидации, порядке и сроке заявления требований кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации сведений о ликвидации кооператива.
5. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации кооператива.
6. По окончании срока предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого кооператива, перечне предъявленных кредиторами требований, а также сведения о результатах их рассмотрения.
7. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием членов кооператива или органом, принявшим решение о ликвидации кооператива, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию, и ревизионным союзом.
8. После принятия решения о ликвидации кооператива члены кооператива, не внесшие полностью свои обязательные паи, обязаны выплатить их в сроки, определенные общим собранием членов кооператива. При составлении ликвидационного баланса указанные паи учитываются как полностью выплаченные.
9. В случае, если имущества и средств кооператива недостаточно для удовлетворения претензий кредиторов, члены кооператива обязаны внести дополнительные взносы в размерах, предусмотренных уставом кооператива. Размеры дополнительных взносов определяются пропорционально обязательному паю либо в ином порядке, предусмотренном уставом кооператива.
10. Увеличение размера обязательного пая или повышение пределов субсидиарной ответственности на стадии ликвидации кооператива не допускается.
11. Если имеющихся у кооператива денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия (ликвидатор) осуществляет продажу имущества кооператива с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Распоряжение землей ликвидируемого кооператива осуществляется в порядке и на условиях, которые определяются земельным законодательством субъектов Российской Федерации.

Комментарий к статье 43

1. В определении основных этапов ликвидации кооператива комментируемая статья ЗоСК следует ст. 63 ГК. Поэтому содержание п.1 - 7, а также части п. 11 за некоторым исключением повторяет текст названной статьи ГК.
2. Соотношение ответственности кооператива и членов кооператива по его обязательствам в период ликвидации решено Законом в нескольких направлениях:
это требование внесения членами кооператива обязательных взносов полностью в сроки, определенные решением общего собрания (п. 8);
общее собрание членов кооператива вправе обязать членов кооператива внести дополнительные взносы, но только в случае, если имущества и средств кооператива недостаточно для удовлетворения претензий кредиторов.
Первое соответствует обязанности члена кооператива выплатить обязательный пай и таким образом восполнить недостающую часть имущества кооператива.
Второе следует отличать от права члена кооператива внести дополнительный взнос в период создания и деятельности кооператива. В данном случае - это внесение дополнительного взноса в порядке субсидиарной ответственности (об этом говорит ст. 37 и п. 4 ст. 44 данного Закона). Целью внесения данного дополнительного взноса является не получение дохода, а удовлетворение требований кредиторов. Поэтому на данный вид дополнительных взносов не распространяется общий принцип добровольности их внесения, установленный ст. 1 настоящего Закона.
В то же время, по смыслу ст. 37 ЗоСК, члены потребительского кооператива обязаны вносить дополнительные взносы в случае субсидиарной ответственности по долгам кооператива данного вида и в период его деятельности, тогда как членами производственного кооператива установленные комментируемой статьей дополнительные взносы должны быть внесены в связи с единственным событием - ликвидацией кооператива. В иных случаях, когда у производственного кооператива возникают трудности с возвратом долга, данная форма пополнения имущества кооператива неприменима без добровольного согласия членов кооператива.
Размер субсидиарной ответственности членов кооператива имеет известный предел, определяемый уставом кооператива (ст. 1, 37 и другие статьи ЗоСК).
Кроме того, в соответствии с п.10 возможность увеличения дополнительного взноса и субсидиарной ответственности в связи с ликвидацией кооператива также имеет предел. Она ограничена датой начала ликвидации кооператива (п. 10 комментируемой статьи), т.е. датой принятия решения о его ликвидации соответствующим органом или общим собранием членов кооператива. С наступлением периода ликвидации увеличение размера взносов запрещено Законом.

Статья 44. Окончание ликвидации кооператива
1. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого кооператива производится ликвидационной комиссией (ликвидатором) в порядке очередности, установленной статьей 64 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
2. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием членов кооператива или органом, принявшим решение о ликвидации кооператива, по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию, и ревизионным союзом, в который входит ликвидируемый кооператив.
3. При ликвидации кооператива имеющиеся у него объекты социальной инфраструктуры, входящие в неделимый фонд кооператива, разделу не подлежат и передаются на основании решения общего собрания членов кооператива иным сельскохозяйственным организациям в порядке, предусмотренном статьей 10 настоящего Федерального закона.

<< Пред. стр.

стр. 3
(общее количество: 4)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>