<< Пред. стр.

стр. 15
(общее количество: 33)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>


1. В силу ст.438 ГК акцепт должен быть полным и безоговорочным. Поэтому согласие заключить договор на иных условиях акцептом не является, независимо от характера и значения таких условий.
2. Иные условия следует усматривать в акцепте при наличии в нем любых отклонений как от существенных (см. п.1 ст.432 ГК и коммент. к ней), так и других условий, содержавшихся в полученной акцептантом оферте. Молчание в акцепте в отношении отдельных условий оферты должно считаться по общему правилу выдвижением иных условий. Однако в силу п.2 ст.438 ГК такое молчание может быть признано акцептом, если это вытекает из обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.
3. Согласно ч.2 статьи акцепт на иных условиях признается новой (встречной) офертой. Это правило действует, если такой акцепт удовлетворяет общим требованиям, которые предъявляются к оферте (см. ст.435 ГК и коммент. к ней).
4. Если заключение договора для одной из сторон обязательно, возникшие разногласия могут быть переданы на рассмотрение суда (см. ст.445 ГК и коммент. к ней). В других случаях по поводу разногласий возможны дополнительные переговоры между сторонами, а также передача спора по соглашению сторон на разрешение арбитражного или третейского суда.

Комментарий к статье 444 ГК РФ

1. Место заключения договора имеет значение прежде всего для определения применимого к договору права: актов совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов, если субъектами Федерации предусмотрено различное регулирование, а также локальных обычаев, которые в определенных регионах Российской Федерации могут иметь особенности.
Место заключения договора существенно и для решения некоторых других вопросов, например установления цены в возмездном договоре, если она не была предусмотрена и должна определяться применительно к цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги (п.3 ст.424 ГК). Место заключения договора должно приниматься во внимание также при толковании условий договора (ст.431 ГК и коммент. к ней). Если договор был заключен на ярмарке или выставке, при толковании его условий должны учитываться действующие на ярмарке (выставке) правила и обычаи ее проведения.
2. Статья допускает определение места заключения в самом договоре. Оно чаще всего совпадает с местом нахождения одного из участников договора. Однако им может быть названо, например, место ведения переговоров о заключении договора (ярмарка, выставка), место нахождения имущества, являющегося предметом договора.
3. Если место заключения договора сторонами не определено, статья связывает его с местом жительства (местом нахождения) стороны, направившей оферту. Место жительства гражданина определяется согласно правилам ст.20 ГК (см. коммент. к ней), а место нахождения юридического лица - согласно правилам ст.54 ГК (см. коммент. к ней).
4. Правила ст.444 не охватывают всех возможных на практике ситуаций, ибо договор может быть заключен как единая сделка, когда выделить стадию оферты практически невозможно. В этом случае местом заключения договора следует считать место его совершения (подписания его текста или достижения устной договоренности).

Комментарий к статье 445 ГК РФ

1. Коммент. статья предусматривает порядок и сроки заключения договора для тех случаев, когда ГК или иными законами установлена обязанность заключить договор (см. ст.421 ГК и коммент. к ней). Нормам, включенным в статью, придан диспозитивный характер, т.е. стороны могут согласовать другие порядок и сроки. Кроме того, эти нормы не применяются при наличии специальных правил, например, норм о порядке и сроках заключения государственного контракта (договора) на поставку товаров для государственных нужд (ст.528 и 529 ГК) и контракта на выполнение подрядных работ для государственных нужд (ст.765 ГК).
2. Статья установила несколько вариантов заключения договора в обязательном порядке. При первом варианте оферентом выступает покупатель (заказчик, арендатор), при втором - обязанная сторона.
Ни один из этих вариантов не предусматривает срок направления оферты (проекта договора). Судебно-арбитражная практика исходит из отсутствия оснований для понуждения обязанной стороны к заключению договора, если вторая сторона предварительно не обращалась к ней с предложением заключить договор (Вестник ВАС РФ, 1997, N 5, с.55-56).
3. Как правило, оферта должна исходить от потребителя товара, работ, услуг (покупателя, заказчика). Она может быть направлена в виде проекта договора - одного документа, подписываемого сторонами, либо иного письменного документа посредством почтовой, телеграфной, телефонной, электронной или иной связи (см. ст.434 ГК и коммент. к ней). Вторая сторона (обязанная) должна возвратить подписанный проект договора (акцептовать оферту в иной форме, предусмотренной ст.434 и 438 ГК) либо известить, контрагента об отказе от акцепта или о принятии оферты на иных условиях. Эти действия должны быть совершены в 30-дневный срок, включая время, необходимое для доставки проекта договора (извещения) оференту.
4. При втором варианте проект договора в виде одного документа, подписываемого сторонами (оферту в иной форме), направляет обязанная сторона. Вторая сторона вправе в течение тридцати дней: а) возвратить подписанный проект договора (извещение о принятии оферты) без возражений; б) возвратить договор с протоколом разногласий; в) уведомить оферента об отказе от заключения договора.
Необходимо подчеркнуть, что вторая сторона вправе, но не обязана заключить договор, однако для возвращения подписанного договора или уведомления обязанной стороны об акцепте оферты (принятии оферты), либо отказе от акцепта установлен срок, который должен соблюдаться контрагентом обязанной стороны. Вместе с тем акцепт возможен и в форме конклюдентных действий, т.е. использовании товара, услуг, предложенных обязанной стороной.
5. В коммент. статье ГК впервые упоминается протокол разногласий как документ, в котором отражаются предложенные акцептантом иные, чем в проекте, условия договора или дополнения к нему. Согласно сложившейся практике протокол разногласий составляется в виде текста на листе, разделенном пополам. В левой части излагаются условия проекта договора, в правой - предложенные другой стороной условия. По деловым обыкновениям при наличии протокола разногласий об этом делается оговорка перед подписью на договоре. Возражения по условиям договора возможны и в иной форме.
Для рассмотрения разногласий предоставлен 30-дневный срок, который каждой из сторон может быть использован также для их согласования, нахождения компромисса путем личных встреч руководителей, переписки, переговоров по электронной связи и т.д.
6. В соответствии с п.2 коммент. статьи при отклонении обязанной стороной предложенных ей условий, неурегулировании разногласий в 30-дневный срок, либо неполучении в этот срок извещения о результатах их рассмотрения, другая сторона - покупатель (заказчик) вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
Из этой нормы длительное время в практике делался вывод, что и при первом, и при втором варианте заключения договора обратиться в суд с разногласиями может лишь сторона, для которой заключение договора является правом, а не обязанностью.
Хотя при непередаче спора в суд и неурегулировании сторонами разногласий договор в силу ст.433 ГК признается незаключенным, обязанная сторона нередко заинтересована во вмешательстве суда в согласование возникших разногласий. В судебно-арбитражной практике встречались случаи рассмотрения разногласий, переданных в суд обязанной стороной, при отсутствии возражений второй стороны против рассмотрения спора.
Эта практика получила одобрение ВАС РФ. В Обзоре практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров, направленном информационным письмом от 5 мая 1997 г. N 14, такой путь разбирательства рекомендован арбитражным судам в случаях, когда обязанная сторона передала разногласия на рассмотрение арбитражного суда, а контрагент представил свои предложения по условиям договора. При этом суд вправе исходить из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон.
В этом же Обзоре ВАС РФ ориентировал суды на то, что установленный коммент. статьей срок не должен рассматриваться как ограничивающий возможность заинтересованной стороны передать разногласия по договору на рассмотрение суда, в том числе при получении разногласий по истечении этого срока. В тех случаях, когда заинтересованная сторона передала разногласия в суд по истечении 30-дневного срока, а другая сторона не возражает против рассмотрения спора, суд вправе рассматривать заявление по существу (Вестник ВАС РФ, 1997, N 7, с.103).
7. При отказе стороны, обязанной заключить договор, от его заключения или при уклонении от заключения (невозвращение подписанного проекта в установленный 30-дневный срок, неизвещение о принятии договора в редакции стороны, направившей его проект, ненаправление проекта договора при получении предложения другой стороны выслать проект договора) контрагент обязанной стороны (покупатель, заказчик) вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор.
Обязанной стороне право на предъявление такого иска не предоставлено. В п.2 упомянутого Обзора ВАС РФ подчеркнул, что с иском о понуждении заключить публичный договор вправе обратиться в суд только контрагент обязанной стороны. Это указание применимо для всех случаев, когда ГК или иные законы устанавливают обязанность одной из сторон заключить договор.
8. Неосновательный отказ или уклонение от заключения договора обязанной стороны может повлечь для нее ряд неблагоприятных последствий, в том числе: а) возмещение убытков, причиненных необоснованным отказом или уклонением от заключения договора, б) понуждение заключить договор, в) уплату штрафа в предусмотренных законом случаях. Такой штраф установлен пп.1 и 11 ст.16 Федерального закона "О государственном материальном резерве" (СЗ РФ, 1995, N 1, ст.3), п.2 ст.5 Закона о поставках.
Возмещение убытков, причиненных в период, предшествующий заключению договора, своим правовым основанием имеет ст.15 ГК.

Комментарий к статье 446 ГК РФ

1. Коммент. статья названа "Преддоговорные споры" и посвящена спорам, возникающим до заключения договора. Такие споры возможны в связи с отказом (уклонением) одной из сторон от заключения договора или разногласиями по условиям договора. Поэтому судебной практике известно два вида дел по преддоговорным спорам: а) дела по искам о понуждении заключить договор, б) дела о рассмотрении разногласий по условиям договора.
В силу принципа свободы договора граждане и юридические лица по своему усмотрению заключают договор и определяют его условия. Самостоятельно разрешают стороны и свои разногласия, возникающие при заключении договора. Коммент. статья устанавливает в исключение из этого общего правила возможность передачи спора на рассмотрение суда в случаях, если спор возник в отношении договора, который обязана заключить одна из сторон, либо передача разногласий на решение суда согласована сторонами.
2. Обязанность заключить договор возникает в случаях, предусмотренных ГК или законом (см. ст.421 ГК и коммент. к ней). Порядок и сроки передачи в суд возникающих при этом споров определены ст.445 ГК (см. коммент. к ней) и ст.528, 529 ГК.
Обязанность заключить договор может возникнуть не только из закона, но также из добровольно принятого на себя обязательства. Поэтому может быть передан на рассмотрение суда спор, вытекающий из предварительного договора; спор по договору поставки для государственных нужд, если поставщик заключает договор на основании извещения о прикреплении, выданного государственным заказчиком в соответствии с условиями государственного контракта (ст.529 ГК) и др.
Обладает правом передать спор на рассмотрение суда также лицо, которому ГК или иные законы предоставили преимущественное право заключить договор на новый срок (ст.621, 684), на покупку доли в общей собственности, акций (паев) и др. (см. ст.85, 93, 97, 111, 250 и коммент. к ним). Такое право возникает, если при осуществлении преимущественного права имеются разногласия, связанные с заключением договора.
С иском о понуждении заключить договор вправе обратиться только контрагент обязанной стороны. Аналогичное право самой обязанной стороне не предоставлено. (См. п.2 Обзора практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров Вестник ВАС РФ, 1997, N 7, с.103).
3. По соглашению сторон спор, возникающий при заключении договора, может быть передан на рассмотрение суда независимо от наличия норм, относящих рассмотрение тех или иных споров к компетенции суда. При этом спор передается как на рассмотрение суда общей юрисдикции или арбитражного суда, так и третейского суда.
Возможность передачи в суд спора, возникающего при заключении договора, может быть предусмотрена сторонами в самом договоре. Такое условие договора в деловом обороте принято называть "арбитражной оговоркой". В арбитражной оговорке, как правило, должен быть указан суд, на разрешение которого стороны договорились передать спор.
Соглашение сторон о передаче в суд спора, возникшего при заключении договора, возможно как в отношении конкретного договора, так и ряда договоров. Как правило, такое соглашение должно быть облечено в письменную форму. Однако судебно-арбитражная практика приравнивает к соглашению сторон конклюдентные действия, т.е. действия, из которых вытекает согласие сторон на рассмотрение спора судом. Так, если в суд с разногласиями по договору обратилась сторона, для которой заключение договора обязательно, а контрагент направил в суд свои предложения по условиям договора, то можно полагать, что спор передан на рассмотрение арбитражного суда по соглашению сторон (п.1 Обзора).
4. ВАС РФ в Обзоре практики рассмотрения споров, возникающих при заключении, изменении и расторжении договора, указал: если сторона потребитель уклоняется от подписания договора, но пользуется услугами связи, электроэнергией, тепловой энергией, водой, т.е. при получении проекта договора совершает действия, свидетельствующие о выполнении условий договора, то такое фактическое пользование следует в соответствии с п.3 ст.438 ГК считать акцептом и, следовательно, отношения сторон должны рассматриваться как договорные (п.2 Обзора).
Можно полагать, что в случае возникновения спора сторона, оказывающая услугу или выполняющая снабжение через присоединенную сеть, вправе передать разногласия, возникшие по отдельным пунктам такого договора в процессе его исполнения, на рассмотрение суда в соответствии со ст.11 ГК, т.е. обратиться в суд с требованием о защите оспариваемых прав. Такой спор не может трактоваться как преддоговорный, т.к. договор признается заключенным.
5. Коммент. статья устанавливает юридическое значение решения суда, принятого при рассмотрении преддоговорных споров: договор признается заключенным на условиях, указанных в решении суда, т.е. условие договора действует в той редакции, которая определена судом.
При принятии судом решения о понуждении заключить договор на определенных условиях договор считается заключенным даже при уклонении одной из сторон от выполнения судебного решения. Тем самым в соответствии со ст.8 ГК решение суда признается юридическим фактом, служащим основанием возникновения гражданских прав и обязанностей (см. коммент. к ст.8 ГК).
В решении по спору, возникшему при заключении договора, арбитражный суд в соответствии со ст.130 АПК указывает в резолютивной части судебного акта по каждому спорному условию договора свое решение, а по спору о понуждении заключить договор - условия, на которых стороны обязаны заключить договор. Такие требования к содержанию решения означают, что сторона, предъявляющая иск, обязана указать, какие условия являются спорными, и обосновать свои доводы, а к заявлению о понуждении заключить договор приложить проект договора (ст.104 АПК).
Если суд принимает решение о понуждении заключить договор на условиях проекта договора, представленного обратившейся в суд стороной, он обязан проверить соответствие условии договора ГК, иным законам и правовым актам.
При понуждении заключить договор купли-продажи недвижимости или иной договор, для которого цена является существенным условием, суд обязан указать в своем решении цену продажи.

Комментарий к статье 447 ГК РФ

1. Положения комментируемой, как и двух последующих статей, посвящены особенностям заключения договоров на торгах. Эти положения применяются в тех случаях, когда правила торгов не установлены специальными актами. Заключение договоров на торгах имеет место в таких сферах, как приватизация, инвестиционные конкурсы, государственные закупки и подряды, предоставление земельных участков и нежилых помещений в аренду, продажа экспортных квот и др.
Торги могут применяться при заключении любых договоров, направленных на продажу имущества (недвижимости, ценных бумаг, активов предприятий, а также прав - например, права на заключение договора и др.), исключая лишь договоры, совершение которых на торгах несовместимо с их сущностью. Так, торги непригодны для заключения договора дарения, издательского договора, договора о совместной деятельности.
Общие положения о такой форме торгов, как конкурс, содержащиеся в комментируемой и двух последующих статьях, действуют также для художественных, творческих, профессиональных конкурсов, поскольку последние предполагают присуждение наград в денежной и натуральной форме. Это вытекает из предписаний гл.57 ГК и из норм специальных подзаконных актов (см., например, п.14.9 Разъяснения о порядке применения Перечня выплат, на которые не начисляются страховые взносы в Пенсионный фонд Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 19 февраля 1996 г. N 153; разд.III приказа Минфина РФ от 14 августа 1992 г. N 71 Об утверждении классификации доходов и расходов бюджетов в Российской Федерации и др.).
Цель торгов состоит в выявлении их победителя, т.е. лица, предлагающего наилучшие для продавца (заказчика торгов) условия договора. Заключение договора с победителем торгов составляет обязанность продавца (заказчика торгов), неисполнение которой влечет за собой гражданско-правовую ответственность. В частности, победитель торгов вправе требовать понуждения уклоняющегося лица к заключению договора либо возмещения убытков, вызванных таким утонением.
Нормы, предусматривающие процедуру торгов, содержатся в различных актах. В числе законодательных актов это: Закон о приватизации, Закон об исполнительном производстве, Федеральный закон от 27 декабря 1995 г. "О государственном оборонном заказе" (СЗ РФ, 1996, N 1, ст.6).
Ряд важных положений о торгах содержится в указах Президента РФ: Положение о порядке продажи государственных предприятий-должников, утв. Указом Президента РФ от 2 июня 1994 г. N 1114 (СЗ РФ, 1994, N 6, ст.592); Правила проведения аукционов на право заключения договоров кредита, залога находящихся в федеральной собственности акций и комиссии, утв. Указом Президента РФ от 31 августа 1995 г. N 889 (СЗ РФ, 1993, N 36, ст.3527).
Отношения, возникающие в связи с конкурсным размещением заказов на закупку продукции для государственных нужд за счет средств федерального бюджета, бюджетов субъектов РФ, государственных внебюджетных фондов и внебюджетных фондов субъектов РФ, регулируются Положением об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд, утв. Указом Президента РФ от 8 апреля 1997 г. N 305 (СЗ РФ, 1997, N 15, ст.1756). Данное положение регулирует названные отношения постольку, поскольку они не урегулированы ГК и другими федеральными законами о поставке продукции для государственных нужд.
Имеется ряд постановлений Правительства РФ: постановление СМ от 8 июня 1993 г. N 531 "Об упорядочении в Российской Федерации строительства объектов, осуществляемое за счет государственных валютных средств и государственных иностранных инвестиционных кредитов" (СА РФ, 1993, N 24, ст.2236); Основные положения о залоге недвижимого имущества - ипотеке, утв. распоряжением СМ от 22 декабря 1993 г. N 96-рз (РГ от 6 января 1994 г.); Положение о продаже по закрытой подписке сельскохозяйственным производителям акций акционерных обществ, созданных при приватизации предприятий, утв. постановлением Правительства РФ от 28 февраля 1995 г. N 195 (СЗ РФ, 1995, N 10, ст.900); Порядок проведения межрегиональных и российских специализированных аукционов по продаже акций акционерных обществ открытого типа, созданных путем преобразования государственных (муниципальных) предприятий, утв. постановлением Правительства РФ от 28 апреля 1995 г. N 438 (СЗ РФ, 1995, N 20, ст.1797); Положение о продаже на аукционе имущества (активов) ликвидируемых и ликвидированных государственных и муниципальных предприятий, утв. постановлением Правительства РФ от 15 мая 1995 г. N 469 (СЗ РФ, 1995, N 22, ст.2059); Порядок проведения конкурсов и аукционов по продаже квот при введении количественных ограничений и лицензирования экспорта и импорта товаров (работ, услуг) в Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 31 октября 1966 г. N 1299 (СЗ РФ, 1996, N 46, ст.5249); Правила проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ и угольной промышленности, утв. постановлением Правительства РФ от 11 декабря 1996 г. N 1485 (С3 РФ, 1996, N 52, ст.5919); Порядок поэтапной продажи находящихся на балансе федеральных органов власти автомобилей иностранного производства, а также приобретения легковых автомобилей отечественного производства для обслуживания указанных органов, утв. постановлением Правительства РФ от 23 апреля 1997 г. N 476 (СЗ РФ, 1997, N 17, ст.2015); Порядок проведения торгов (конкурсов) на размещение государственного оборонного заказа на поставку продовольственных товаров для военных и приравненных к ним спецпотребителей, утв. постановлением Правительства РФ от 26 мая 1997 г. N 628 (СЗ РФ, 1997, N 22, ст.2598).
Положения о торгах и порядке их проведения содержатся в ряде актов, изданных федеральными ведомствами. Это: Положение о специализированных чековых аукционах, утв. распоряжением ГКИ РФ от 4 ноября 1992 г. N 701-р (ЭЖ, 1992, N 46, с.10); Примерное положение об инвестиционных конкурсах (инвестиционных торгах) о продаже объектов приватизации, находящихся в государственной и муниципальной собственности, утв. распоряжением ГКИ РФ от 13 ноября 1992 г. (ЭЖ, 1992, N 48, с.20); Положение о подрядных торгах в Российской Федерации, утв. распоряжением ГКИ РФ и Минстроя РФ от 13 апреля 1993 г. N 660-р/18-7; Положение о порядке продажи на аукционе за рубли акций в количестве до 10% от общего количества акций акционерных обществ, проданных на специальном чековом аукционе, утв. распоряжением ГКИ РФ от 2 февраля 1994 г. N 236-р (БНА РФ, 1994, N 5, с.12-17); Положение о продаже акции акционерных обществ, созданных в процессе приватизации предприятий по первичной обработке сельскохозяйственной продукции, рыбы, на закрытом специализированном чековом аукционе, утв. распоряжением ГКИ РФ от 15 февраля 1994 г. N 339-р (БНА РФ, 1994, N 6, с.34-35); Положение об инвестиционном конкурсе по продаже пакетов акций акционерных обществ, созданных в порядке приватизации государственных и муниципальных предприятий, утв. распоряжением ГКИ РФ от 15 февраля 1994 г. N 342-р (Вестник ВАС РФ, 1994, N 8, с.51); Временное положение об уполномоченных ГКИ России банках и о порядке приема заявок и денежных средств при проведении межрегиональных и всероссийских специализированных аукционов по продаже акций обществ открытого типа, созданных путем преобразования государственных и муниципальных предприятий, утв. распоряжением ГКИ РФ от 15 июня 1995 г. N 821-p (Экспресс-закон, 1995, N 31, ст.541).
Среди иных ведомств, издающих акты по вопросам торгов, следует назвать акты: а) МВЭС РФ: Положение о проведении предварительного квалификационного отбора претендентов для участия в федеральных торгах на поставку продукции и товаров для государственных нужд. утв. МВЭС РФ от 23 февраля 1993 г. (РВ от 18 марта 1993 г.); б) ГТК РФ: Положение о тендерной комиссии Государственного таможенного комитета Российской Федерации, утв. приказом ГТК РФ от 18 мая 1994 г. N 205.
2. Лицо, заинтересованное в использовании торгов для выбора своего будущего контрагента, вправе самостоятельно организовать торги либо поручить их организацию иному лицу, специализирующемуся на их проведении. В качестве организатора торгов выступают специализированные организации. Так, Положение о подрядных торгах в Российской Федерации от 13 апреля 1993 г. называет в качестве таковых Межведомственную комиссию по подрядным торгам, инженерно-консультационную и иные организации. Когда проведение торгов возлагается на специализированную организацию, собственник имущества именуется обычно заказчиком торгов. Специализированная организация получает полномочия на проведение торгов в силу договора с собственником имущества. В отдельных случаях эти полномочия могут быть получены в связи с исполнительным производством. Так, торги недвижимым имуществом организуются и проводятся специализированными организациями по заявке судебного пристава-исполнителя с указанием минимальной начальной цены имущества, выставляемого на торги (п.2 ст.62 Закона об исполнительном производстве).
3. Обязательное применение торгов предусмотрено, в частности, ст.350 ГК для реализации заложенного имущества. Положения ст.399 - 405 ГПК предусматривают публичные торги при реализации принадлежащего должнику жилого строения, на которое обращается взыскание. В ходе приватизации государственного или муниципального имущества посредством продажи предприятия как имущественные комплексы могут быть проданы исключительно на коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями. Равным образом на таком же конкурсе должна производиться продажа акций созданного в процессе приватизации открытого акционерного общества, составляющих более 50% его уставного капитала (п.1 ст.16 Закона о приватизации).
Обязательное применение аукциона как формы проведения торгов предусмотрено и в ряде других правовых актов, в частности в п.21 Положения о продаже на аукционе имущества (актинов) ликвидируемых и ликвидированных государственных и муниципальных предприятий: ч.3 п.7 Положения о порядке продажи государственных предприятий-должников в отношении исключенных из состава имущественного комплекса предприятия-должника объектов, не завершенных строительством.
Обязательное применение торгов предусмотрено также п.16 Временного положения о порядке обращения взыскания на имущество организаций, утв. Указом Президента РФ от 14 февраля 1996 г. N 199 (СЗ РФ, 1996, N 8, ст.741). Открытые торги в обязательном порядке проводятся для выбора генерального подрядчика по реализации на территории РФ инвестиционных проектов, осуществляемых за счет государственных валютных средств и государственных иностранных инвестиционных кредитов (п.11. постановления Совета Министров - Правительства РФ от 8 июня 1993 г. N 531 "Об упорядочении в Российской Федерации строительства объектов, осуществляемого за счет государственных валютных средств и государственных иностранных инвестиционных кредитов").
4. Формами торгов являются аукцион и конкурс, между которыми имеются определенные различия. Аукцион предназначен, по общему правилу, для выявления покупателя, способного предложить наивысшую цену. Конкурс нацелен на выбор лиц, наиболее способных к оптимальному решению задачи, поставленной собственником имущества. Аукцион выступает способом привлечь предложения о заключении договора (оферт). Конкурс представляет собой разновидность публичного обещания награды, а объявление конкурса по своей природе - односторонняя сделка.
Закон о приватизации в числе способов приватизации разграничивает коммерческие конкурсы и аукционы в том отношении, что лишь для участников конкурсов предусматривает обязательное выполнение их победителями определенных инвестиционных и (или) социальных условий (ст.21), для победителей аукционов выполнение каких-либо условий в отношении объектов приватизации не предусматривается (ст.22). Если продаются акции созданного в процессе приватизации открытого акционерного общества, то их продажа может осуществляться на специализированном аукционе, каковым законодатель считает разновидность открытых торгов, на которых победители получают акции открытого акционерного общества по единой цене (п.3 ст.22 Закона о приватизации).
Общим признаком обеих форм проведения торгов выступает состязательность участников, конкурирующих между собой за право заключить договор и стремящихся выдвинуть наиболее выгодные предложения, отвечающие условиям торгов.
Состязание участвующих в аукционе покупателей может проводиться по различным правилам. Обычно конкурентный спор между ними, направленный на выявление победителя, ведется в активной форме в порядке выдвижения оферт, превышающих предыдущую предложенную цену выставляемого на торги имущества, начиная от начальной стоимости, назначенной собственником или специализированной организацией. В этом случае лицом, выигравшим аукцион, становится последний оферент, предложивший наивысшую цену. Другой способ заключения сделок на аукционе основан на пассивной конкуренции покупателей - вместо повышения начальной цены участниками аукциона применяется ее постепенное снижение аукционистом от уровня, превышающего в 2-3 раза среднюю рыночную цену, до уровня ее первого акцепта одним из участников, который, однако, не может быть ниже назначенного продавцом до начала аукциона. Здесь выигравшим аукцион становится первый оферент. (Порядок поэтапной продажи находящихся на балансе федеральных органов власти автомобилей иностранного производства, а также приобретения легковых автомобилей отечественного производства для обслуживания указанных органов, утв. постановлением Правительства РФ от 23 апреля 1997 г. N 476)
Форма аукциона может использоваться для приобретения права на заключение договора, в частности, аренды нежилых помещений в жилых домах, а также зданий и сооружений, находящихся в собственности Российской Федерации, в государственной собственности республик в составе РФ, краев, областей, автономных образований, городов Москвы и Санкт-Петербурга, а также в муниципальной собственности (п.4.5 Основных положений государственной программы приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации после 1 июля 1994 г., утв. Указом Президента РФ от 22 июля 1994 г. N 1535 (СЗ РФ, 1994, N 13, ст.1478).
Конкурс используется для выбора поставщиков, исполнителей или специалистов из числа лиц, удовлетворяющих определенным квалификационным требованиям. В числе таких требований порядок проведения конкурса предусматривает, по общему правилу, наличие у его участников необходимых возможностей (финансовых средств, оборудования, трудовых ресурсов, профессиональных навыков, необходимого опыта, положительной деловой репутации и др.). Если конкурс направлен на достижение каких-либо общественно полезных целей, то он признается публичным (см. п.2 ст.1057 ГК).
В некоторых нормативных актах о торгах встречается понятие "тендер", которое является синонимом понятия "подрядные торги" (см. п.11 постановления Совета Министров - Правительства РФ от 8 июня 1993 г. N 531 "Об упорядочении в Российской Федерации строительства объектов, осуществляемого за счет государственных валютных средств и государственных иностранных инвестиционных кредитов").
5. При наличии лишь одного участника конкурс не проводится. Законодательство признает заключенную подобным образом сделку несостоявшейся (п.5 ст.447 ГК). Судебная практика также констатирует фактическое отсутствие торгов при совершении сделки, подлежащей заключению посредством инвестиционных торгов, если в торгах не принимали участие другие, помимо ответчика, покупатели (определение Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 24 мирта 1994 г. - Бюллетень ВС РФ, 1994, N 6, с.2).
6. Публичные торги служат способом реализации имущества должника, на которое обращено взыскание по решению суда. Согласно ст.399 - 405 ГПК должник в течение одного месяца со дня наложения ареста на жилое строение может самостоятельно, но под контролем судебного исполнителя, произвести продажу строения по цене не ниже указанной в акте об аресте Положения ГПК применяются и в арбитражном производстве при решении вопроса о порядке обращения взыскания на имущество должника (ст.207 ГПК).
Если подготовка торгов возложена на судебного пристава-исполнителя, то он направляет заявку на проведение торгов в специализированную организацию, управомоченную на совершение операций с недвижимостью. К заявке должны быть приложены: копия исполнительного документа, копия акта ареста имущества, документы, характеризующие объект недвижимости, копии документов, подтверждающих право пользования земельным участком или право собственности на него (п.3 ст.62 Закона об исполнительном производстве). Специализированная организация обязана провести такие торги в пределах двухмесячного срока со дня получения ею заявки судебного пристава-исполнителя (п.1 ст.63 Закона об исполнительном производстве).

Комментарий к статье 448 ГК РФ

1. Понятие открытых и закрытых аукционов и конкурсов по-разному раскрывается в действующих правовых актах. Критерию открытости, закрепленному п.1 коммент. статьи. Отвечает понятие "публичных торгов", используемое в законодательстве (см. ст.399 - 405 ГПК) и иных правовых актах (см. п.52 Основных положений о залоге недвижимого имущества - ипотеке, утв. распоряжением СМ - Правительства РФ от 22 декабря 1993 г. N 96-рз). Однако критерий открытости в отдельных случаях подвергается ограничениям, направленным на отстранение от участия в публичных торгах определенных категорий лиц. Так, согласно п.53 упомянутых Основных положений о залоге недвижимого имущества - ипотеке в торгах в качестве покупателя не вправе участвовать, в том числе через представителей, должностные лица органов местного самоуправления, суда, арбитражного суда и прокуратуры, залогодатель и залогодержатель, а также проводящие торги специализированные организации.
Применение квалификационных требований для отбора лиц, удовлетворяющих условиям конкурса, не превращает конкурс в закрытый. Оценка квалификации не должна носить дискриминационного характера, если иное не предусмотрено федеральными законами или указами Президента РФ (п.7 Положения об организации закупки товаров, работ и услуг для государственных нужд, утв. Указом Президента РФ от 8 апреля 1997 г. N 305).
Критерий "закрытости" торгов (аукционов и конкурсов) понимается в коммент. статье как избирательный подход к кругу лиц, допускаемых к участию в них: таковыми названы особо приглашенные для этой цели лица. В правовых актах о проведении торгов также используется названный подход. Закрытыми признаются торги по конкурсному распределению экспортных квот, если они ограничены по числу участников (п.3.1 Положения о порядке и условиях проведения федеральных торгов по конкурсному распределению экспортных квот для государственных нужд, утв. приказом МВЭС РФ от 23 февраля 1993 г.; п.12 Положения о реформировании сельскохозяйственных предприятий с учетом практики Нижегородской области, утв. постановлением Правительства РФ от 27 июля 1994 г. N 874 (СЗ РФ, 1994, N 15, ст.1787).
В нормативных актах используется и иной критерий "закрытости" торгов, отличающийся от указанного в коммент. статье. Так, различая конкурсы по составу участников и по форме проведения торгов, п.10 Примерного положения об инвестиционных конкурсах (инвестиционных торгах) по продаже объектов приватизации, находящихся в государственной и муниципальной собственности, утв. распоряжением ГКИ РФ от 13 ноября 1992 г. N 770-р, называет закрытыми такие инвестиционные торги, при проведении которых предложения претендентов подаются организатору торгов не публично, а в запечатанном виде.
Разновидностью открытых торгов являются специализированные аукционы, регламентируемые в Порядке продажи акций акционерных обществ на специализированном аукционе по продаже акций, утв. распоряжением ГКИ РФ от 6 октября 1994 г. N 2469-р (БНА РФ, 1995, N 2, с.17). Трактовка таких аукционов в качестве открытых торгов разъяснена в письме ВАС РФ от 6 марта 1995 г. N ОЗ-8.
2. В п.2 ст.448 определен минимальный объем обязанностей, возлагаемых на устроителей торгов. Детализация сведений, которые следует включать в объявление о проведении торгов, зависит от специфики торгов и предусматривается соответствующими правовыми актами. Так, утвержденное постановлением Правительства РФ от 31 октября 1996 г. Положение о порядке проведения конкурсов и аукционов по продаже экспортных и импортных квот при введении Правительством РФ количественных ограничений предписывает включать в такое объявление сведения о времени, месте, форме, предмете и порядке проведения конкурса; условиях и порядке реализаций квоты; сроках приема конкурсных предложений и проведения предварительной квалификации (в случае ее осуществления); адресе, телефаксе и контактном телефоне Межведомственной комиссии по организации проведения конкурсов и аукционов по продаже экспортных и импортных квот; сроке окончания приема конкурсных предложений (п.11).
В ходе приватизации государственных и муниципальных предприятий используемые способы приватизации, в том числе продажа на конкурсах и аукционах, предполагает опубликование продавцами имущества надлежащей информации о приватизации. Так, Закон о приватизации в ст.18 предписывает обязательное опубликование не менее чем за 45 дней до дня осуществления продажи сведений, перечень которых устанавливает Правительство РФ. При продаже на коммерческом конкурсе акций открытого акционерного общества, созданного в процессе приватизации, информационное сообщение о такой продаже должно содержать следующие сведения: площадь земельного участка, на котором расположено недвижимое имущество упомянутого общества; характеристика принадлежащей обществу недвижимости с указанием связывающих ее обременений; имеющиеся ограничения на перепродажу акций общества; обязательства общества, в том числе перед федеральным бюджетом, бюджетами субъектов Российской Федерации, местными бюджетами, государственными внебюджетными фондами; балансовый отчет общества; основная номенклатура продукции (работ, услуг) общества; численность работников общества; условия продажи акций общества; ограничения на участие нерезидентов Российской Федерации, а также резидентов Российской Федерации, имеющих в качестве учредителей (участников) и аффилированных лиц иностранных физических и юридических лиц; порядок ознакомления с иными сведениями (п.3 ст.18 Закона о приватизации).
При публикации информационного сообщения о проведении конкурса сведения, содержащиеся в опубликованном ранее сообщении о проведении специализированного чекового аукциона по продаже данного акционерного общества, могут быть опущены. В этом случае обязательна ссылка на ранее опубликованное информационное сообщение с указанием издания (изданий) и даты публикации (п.2.9 Положения об инвестиционном конкурсе по продаже пакетов акций акционерных обществ, созданных в порядке приватизации государственных и муниципальных предприятий, утв. распоряжением ГКИ РФ от 15 февраля 1994 г. N 342-р). Ответственность за точность и полноту сведений, содержащихся в информационном сообщении о проведении конкурса, плану приватизации предприятия и соответствующим правовым актам лежит на председателе конкурсной комиссии.
Если торги ведутся за право заключить договор, то извещение о предстоящих торгах должно содержать срок, по истечении которого договор будет заключен с победителем торгов (см. п.8 Правил проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний), утв. постановлением Правительства РФ от 11 декабря 1996 г. N 1485).
3. Если организатор известил о торгах, но впоследствии отказался от их проведения, он обязан возместить убытки, понесенные участниками в связи с таким отказом. Убытки подлежат возмещению только в части реального ущерба (см. ст.15 ГК), без учета упущенной выгоды. При этом обязанность возмещения зависит от формы, которую должны были иметь несостоявшиеся торги. Для открытых торгов такая обязанность вообще не наступает, если отказ был совершен в пределах указанных в коммент. пункте сроков, а для закрытых торгов (как конкурсов, так и аукционов) она обременяет организатора независимо от того, в какой момент он отказался от их проведения, если только приглашенные к участию лица были о них извещены.
4. В п.4 ст.448 предусмотрено применение задатка в отношениях, связанных с организацией и проведением торгов. Задаток, вносимый участниками торгов, имеет целью подтвердить серьезность намерения участвовать в конкурсе.
Устроитель торгов, даже несущий обязанность возмещения ущерба, причиненного отказом от их проведения, возвращает принятый задаток в одинарном, а не в двойном размере (как это имело бы место согласно общим правилам ст.381 ГК). Такой подход следует объяснять тем, что ни в момент извещения потенциальных участников торгов, ни в момент внесения ими задатка между будущими участниками торгов и их организатором не возникает еще то обязательство, на создание которого направлены торги, - обязательство заключить договор. Такое обязательство возникает лишь между организатором и победителем торгов.
Отсутствие в п.4 коммент. статьи указаний на размер вносимого участниками торгов задатка или способ его определения позволяет решить этот вопрос в специальных правовых актах. Так, в п.6 постановления СМ РФ от 10 августа 1993 г. N 757 "О реализации дополнительных мер по защите права граждан России на участие в приватизации" указывается, что сумма залога (задатка), взимаемого с участников конкурса, аукциона, устанавливается решениями правительств республик в составе Российской Федерации, глав администраций автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга в пределах 5-кратной объявленной начальной цены продаваемого объекта приватизации (СА РФ, 1993, N 33, ст.3093).
5. Согласно п.5 ст.448 обеспечительная функция задатка используется в отношениях между организатором торгов и их победителем. При нарушении обязанности заключить с последним (подписать) договор организатор не только возвращает задаток в двойном размере, но и возмещает в непокрытой им части убытки, причиненные участием в торгах (включая упущенную выгоду).
Для подписания договора с победителем торгов отводится определенный срок, заранее указанный в извещении о их проведении. При отсутствии указания о таком сроке он не должен превышать 20 дней (для торгов, предмет которых составляло приобретение права на заключение договора). Течение срока начинается с момента завершения торгов и оформления протокола об их результатах.
Уклонение победителя торгов, проводившихся на предмет приобретения права на заключение договора, от заключения соответствующего договора дает другой стороне право обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, вызванных уклонением. При этом следует учитывать, что закон не наделяет сторону правом требовать понуждения исполнить заключенный по результатам торгов договор. При неисполнении такого договора (например, при отказе покупателя произвести уплату покупной цены), предусматривается расторжение договора, а не понуждение покупателя к его исполнению (см. разъяснение п.5.3 Временного положения о приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации на аукционе в постановлении Президиума ВАС РФ от 21 января 1997 г. N 2898/96 (Вестник ВАС РФ, 1997, N 4, с.43).

Комментарий к статье 449 ГК РФ

1. Нарушение правил проведения торгов служит основанием для признания итогов торгов недействительными по требованию заинтересованного лица.
Требования о признании сделок, нарушающих Закон о приватизации, в том числе в части положений о коммерческих конкурсах и аукционах, недействительными, а также о применении последствий недействительности ничтожной сделки могут быть предъявлены Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, соответствующими органами по управлению имуществом, продавцами имущества, покупателями, органами прокуратуры РФ (п.1 ст.29 Закона о приватизации).
Требования о признании недействительными результатов конкурса (протокола конкурсной комиссии или протокола с результатами аукциона) могут предъявлять не только его участники, но и лица, которым было отказано в участии в конкурсе (аукционе), а сам отказ может служить основанием для признания результатов конкурса (аукциона) недействительными (см. пп.13 и 17 постановления Пленума ВАС РФ от 2 декабря 1993 г. N 32 - (Вестник ВАС РФ, 1994, N 2, с.54 - 55).
2. Договор, совершенный по итогам торгов, признанных недействительными, также считается недействительным. Согласно ст.29 Закона о приватизации основаниями для признания сделок приватизации государственного или муниципального имущества недействительными признаются нарушения положений названного Закона, других федеральных законов и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федераций, законов и иных нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, а также условий договоров купли-продажи государственного или муниципального имущества. В частности, к числу таких нарушений, как вытекает из Закона, относятся: приобретение государственного или муниципального имущества лицом, не имеющим на это права; использование незаконных средств платежа; наличие сговора между продавцом имущества и покупателем, в том числе о занижении цены такого имущества; предоставление покупателю льгот и преимуществ перед другими покупателями (п.2 ст.29 Закона о приватизации).
Нарушение упомянутых положений физическими и юридическими лицами влечет за собой ответственность в случаях и порядке, которые предусмотрены гражданским, административным и уголовным законодательством Российской Федерации (п.1 ст.30 Закона о приватизации).

Глава 29. Изменение и расторжение договора

Статья 450. Основания изменения и расторжения договора
Статья 451. Изменение и расторжение договора в связи с существенным
изменением обстоятельств
Статья 452. Порядок изменения и расторжения договора
Статья 453. Последствия изменения и расторжения договора

Комментарий к статье 450 ГК РФ

1. Предусмотренное в п.1 коммент. статьи правило соответствует основополагающему принципу российского гражданского законодательства о свободе договора (см. ст.1, 421 и коммент. к ним).
ГК предусматривает способы, используя которые стороны могут по соглашению между собой расторгнуть или изменить договор. Например, путем новации (см. ст.414 и коммент. к ней), предоставления взамен исполнения отступного (см. ст.409 и коммент. к ней). Однако по договорам в пользу третьего лица стороны не могут расторгнуть или изменить заключенный ими договор без согласия третьего лица с момента его согласия воспользоваться своим правом по договору (см. ст.430 и коммент. к ней). Действующие процессуальные правила (ч.2 ст.34 ГПК и п.4 ст.37 АПК) запрещают судам общей юрисдикции и арбитражным судам утверждать мировые соглашения сторон (в том числе и влекущие за собой изменение или расторжение договора), если они нарушают права и охраняемые законом интересы третьих лиц. Хотя закон и не возбраняет сторонам изменять обязательство, обеспеченное поручительством, однако, коль скоро такие изменения влекут для поручителя увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия, и он не дал согласия на это, поручительство прекращается (см. ст.367 и коммент. к ней).
2. Измерить или расторгнуть договор, если соглашение об этом не достигнуто, можно по требованию заинтересованной стороны, причем только в судебном порядке и лишь при наличии определенных оснований (п.2 коммент. статьи).
Прямо установленное в коммент. статье основание для изменения или расторжения договора (его существенное нарушение) следует трактовать в соответствии со смыслом предписаний закона. А он состоит в том, что существенным следует признавать такое нарушение, которое влечет для другой стороны невозможность достижения цели договора. В этой связи термин "ущерб" не должен толковаться ограничительно. Кроме возможных высоких дополнительных расходов, неполучения доходов, он включает и другие последствия, существенно отражающиеся на интересах стороны. Такой подход законодателя ясно прослеживается при анализе отдельных положений ГК. Например, по договору пожизненной ренты (ст.599) сам факт ее неуплаты в срок дает право получателю ренты потребовать расторжения договора. Существенным нарушением договора купли-продажи признается, в частности, передача товара с неустранимыми недостатками, с недостатками, выявляемыми неоднократно либо проявляющимися вновь после их устранения (п.2 ст.475). При применении этого правила следует учитывать арбитражную практику, нашедшую, в частности, отражение в информационном письме ВАС РФ от 5 мая 1997 г. N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договора" (см. Вестник ВАС РФ, 1997, N 7, с.108, 109). Прежде всего сторона, ссылающаяся на существенное нарушение договора, должна представить суду соответствующие доказательства его наличия. Сам факт наличия такого нарушения не служит основанием для расторжения договора, если в разумный срок нарушение устранено. Когда сторона имела право в силу норм ГК требовать изменения договора, но им не воспользовалась, суд по требованию другой стороны обоснованно принял решение о расторжении договора, признав существенными допущенные нарушения.
Ко второй группе оснований, дающих право требовать изменить или расторгнуть договор, относятся как установленные Кодексом и другими законами, так и предусмотренные договором. Например, по договору присоединения такое право при определенных условиях предоставлено присоединившейся стороне (см. п.2 ст.428 и коммент. к ней). Основания для расторжения сделок приватизации государственного или муниципального имущества предусмотрены Законом о приватизации (см. п.7 ст.21 и п.1 ст.29).
3. Необходимо проводить четкое различие между правом предъявить требование о расторжении договора (полном или частичном) и правом на односторонний отказ (полностью или частично) от его исполнения. Односторонний отказ от исполнения договора производится без обращения в суд и соответственно в силу самого факта его осуществления договор считается расторгнутым, а при частичном отказе - измененным. Это не исключает возможности оспаривать в суде обоснованность одностороннего отказа на основании общих предписаний ГК (см. ст.11 и коммент. к ней).
При применении п.3 коммент. статьи необходимо специально выяснить вопрос о моменте вступления в силу такого отказа. Прежде всего следует иметь в виду, что применительно к отдельным видам договоров ГК устанавливает обязанность заблаговременного уведомления о прекращении договора. См., например: п.1 ст.699 (в отношении бессрочного договора безвозмездного пользования); п.2 ст.977 (в отношении договора поручения); п.2 ст.1003 (в отношении договора комиссии); п.2 ст.1024 (в отношении договора доверительного управления имуществом); п.1 ст.1037 (в отношении договора коммерческой концессии); ст.1051 (в отношении бессрочного договора простого товарищества). Кроме того, не бесспорен вопрос о том, вступает ли отказ в силу с момента его заявления или с момента его получения другой стороной, если в самом отказе не предусмотрен более поздний срок вступления его в силу или это не следует из характера договора и отказа. В этой связи необходимо обратить внимание на то, что применительно к договору поставки (п.4 ст.523) законом установлено, что договор считается измененным или расторгнутым с момента получения стороной уведомления контрагента, если иной срок не предусмотрен в уведомлении и не определен, соглашением сторон.
Согласно ст.310 (см. коммент. к ней) односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий допускается лишь в случаях, предусмотренных законом. В то же время применительно к обязательствам, связанным с осуществлением предпринимательской деятельности, они допускаются и по соглашению сторон в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из существа обязательства. Применительно к договорным обязательствам в п.3 коммент. статьи не содержится ограничения, аналогичного предписанию ст.310. Из этого следует, что закон допускает включение условия о праве на односторонний отказ (одностороннее изменение) и в договоры, не связанные с предпринимательской деятельностью, если иное не вытекает из закона или существа обязательства. Основанием для такого заключения служит п.3 ст.420 (см. коммент. к этой статье), согласно которому общим положениям ГК о договоре и правилам об отдельных видах договоров отдан приоритет по отношению к общим положениям об обязательствах (к числу которых относится ст.310).
4. В части первой ГК предусмотрены некоторые общие положения, предоставляющие стороне право на односторонний отказ от исполнения договора. Таким правом обладает сторона, в отношении которой не выполнено встречное обязательство либо обстоятельства с очевидностью свидетельствуют, что оно не будет исполнено в установленный срок (см. ст.328 и коммент. к ней). Может им воспользоваться и кредитор при просрочке должника, если в связи с этим исполнение утратило для него интерес (см. ст.405 и коммент. к ней).
Значительное число норм, предоставляющих сторонам право на односторонний отказ от исполнения договора, содержится в части второй ГК. Их можно подразделить на две группы. К первой относятся нормы в отношении договоров, существо которых предопределяет предоставление сторонам (или одной стороне) права отказаться от договора по их усмотрению. Например, по договору безвозмездного пользования - обеим сторонам (ст.699), по договору поручения - обеим сторонам (ст.977), по договору комиссии - комитенту (ст.1003), по договору хранения - поклажедателю (ст.904), по договору банковского счета - клиенту (ст.859), по договору коммерческой концессии - обеим сторонам (ст.1037), по договору, транспортной экспедиции - обеим сторонам (ст.806), по договору проката - арендатору (п.3 ст.627), по договору возмездного оказания услуг - обеим сторонам (ст.782), по договору дарения - одаряемому (ст.573). Во вторую группу входят нормы, предусматривающие такое право стороны в случаях, когда другая сторона нарушила свои обязательства. Например, по договору купли-продажи (п.1 ст.463, ч.2 ст.464, п.2 ст.467, п.2 ст.475, п.2 ст.480, п.3 ст.484, п.4 ст.486, п.2 ст.489, ч.2 ст.490), по договору розничной купли-продажи (п.3 ст.495, п.3 ст.503), по договору поставки (п.3 ст.509, п.2 ст.515, пп.1 и 2 ст.523), по договору подряда (п.3 ст.715, п.3 ст.716, ст.717, п.2 ст.719, п.3 ст.723), по договору строительного подряда (п.3 ст.745), по договору перевозки пассажира (п.2 ст.795).
Применительно к договору поставки следует особо обратить внимание на два момента. Во-первых, такое право предоставляется при существенном нарушении договора (определяемого в соответствии с предписаниями п.2 коммент. статьи). Во-вторых, законом (пп.2 и 3 ст.523) установлена презумпция, какого рода нарушения считаются существенными: со стороны поставщика - поставка товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок, и неоднократное нарушение сроков поставки; со стороны покупателя - неоднократное нарушение сроков оплаты и неоднократная невыборка товаров.

Комментарий к статье 451 ГК РФ

1. ГК исходит из обязательности исполнения сторонами обязательств, принятых на себя по договору (см. ст.309, 310 и коммент. к ним). Возможность изменить или расторгнуть договор в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, ГК связывает со строго определенными случаями, прямо указанными в коммент. статьи. К тому же с учетом свободы сторон в выборе договорных условий (см. ст.421 и коммент. к ней) их изменение по решению суда допускается в исключительных ситуациях, предусмотренных в п.4 коммент. статьи.
Целью статьи является общее урегулирование отношений сторон договора, когда существенное изменение обстоятельств приводит к значительно большей обременительности исполнения, но не вызывает полную или частичную невозможность исполнения договорных обязательств. Например, когда из-за стихийного бедствия или других объективно существующих причин (военные операции, акты компетентных органов государственной власти и т.п.) доставка в место исполнения товара, являющегося предметом, договора, возможна только путем использования иного маршрута транспортировки, требующего значительно больших затрат.
Подобного урегулирования не содержалось в ранее действовавшем российском гражданском законодательстве. В отдельных нормах ГК 1964 (например, в ст.234 - 236) предусмотрены правила, рассчитанные лишь на конкретные ситуации, когда существенное изменение обстоятельств вызывает невозможность исполнения обязательств. Аналогичные по своему характеру правила содержатся и в настоящем Кодексе (см. ст.416 - 419 и коммент. к ним).
2. Само по себе существенное изменение обстоятельств не служит основанием для изменения договора, если им предусмотрено или из него вытекает иное. Так, если стороны, заключая договор на длительный срок, согласились, что указанные в нем цены являются твердыми и не подлежат изменению, следует считать, что каждая из них приняла на себя риск возможного повышения или понижения цен.
Регулирование основано на той предпосылке, что при заключении договора стороны определяют его условия исходя из разумной оценки обстоятельств, в которых он будет исполняться. При этом должны учитываться состояние экономического оборота и тенденции его развития, существующие обязательные, правила, которые необходимо соблюдать при исполнении договора. Например, предметом оценки могут быть уровень и тенденции: цен на, товары, являющиеся предметом договора, сырье, материалы, топливо и энергию, используемые при их изготовлении; стоимости рабочей силы; налогообложения; размера транспортных тарифов. Условия договора, определенные с учетом результатов такой оценки, отражают стремление сторон обеспечить баланс их имущественных интересов. Это может, в частности, выражаться: 1) в установлении цен на уровне, отличающемся от существовавшего на момент заключения договора; 2) во включении условия о так называемых "скользящих ценах" (повышающихся или снижающихся в определенной пропорции по периодам действия договора или в зависимости от конкретных обстоятельств, например, при изменении стоимости указанных выше составляющих цены предмета договора). Возможность включения в договор купли-продажи подобного условия предусмотрена ГК (п.3 ст.485); 3) в установлении, что оплата производится в рублях в размере, эквивалентном определенной сумме в иностранной валюте, или в условных денежных единицах (см. п.2 ст.317 и коммент. к этой ст.); 4) в указании, что цены являются твердыми, но с одновременным включением тех или иных льготных для сторон условий, обеспечивающих соблюдение баланса их имущественных интересов даже при существенном изменении уровня рыночных цен; 5) в принятии на себя одной стороной обязательства заключить договор страхования в пользу другой или в свою пользу от определенных рисков или в распределении между сторонами расходов по их страхованию.
3. Баланс имущественных интересов сторон может быть нарушен любым изменением обстоятельств. Однако только их существенное изменение признается основанием изменить или расторгнуть договор. Оно считается таковым в силу предписаний п.1 коммент. статьи только тогда, когда обстоятельства изменились кардинально, т.е. настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Применительно к договору подряда ГК (п.6 ст.709) предусматривает право подрядчика требовать на основании коммент. статьи изменения, а при отказе заказчика - расторжения договора при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора.
4. Вопрос о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении должен решаться самими сторонами в соответствии с п.1 ст.452 (см. коммент. к этой статье). В случае спора заинтересованная сторона вправе с соблюдением предписаний п.2 ст.452 обратиться в суд. Судом договор может быть расторгнут при наличии одновременно четырех условий, указанных в п.2 коммент. статьи, т.е. только при их совокупности. Суть этих условий сводится к следующему.
Первое. Убежденность обеих сторон в момент заключения договора, что такого изменения обстоятельств не произойдет.
Второе. Невиновность заинтересованной стороны в том, что причины, вызвавшие изменение обстоятельств, не преодолены (абз.2 п.1 ст.401).
Третье. В результате исполнения договора на прежних условиях баланс имущественных интересов сторон нарушается настолько, что для заинтересованной стороны наступают те же отрицательные последствия, что и при существенном нарушении обязательств контрагентом (она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора, - абз.2 п.2 ст.450).
Четвертое. Заинтересованная сторона не несет риска изменения обстоятельств (что вытекает из обычаев делового оборота или существа договора). Само собой разумеется, что если договором предусмотрено, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона, это условие также не будет соблюдено.
Для того чтобы суд решил изменить договор, кроме совокупности указанных выше обстоятельств, необходимо также наличие одного из двух дополнительных условий: расторжение договора противоречит общественным интересам либо влечет для сторон значительно больший ущерб, чем исполнение на измененных условиях. Примером первого служит договор о строительстве школы или больницы. При использовании второго необходимо учитывать, что имеются в виду имущественные интересы обеих сторон, а не только заинтересованной (предъявившей иск).
5. При расторжении договора судом вследствие существенного изменения обстоятельств применяются общие правила о последствиях расторжения договора (см. ст.453 и коммент. к ней). Однако следует иметь в виду, что предписания п.3 коммент. статьи являются исключением из общего правила (п.4 ст.453). Суду предоставлено право по требованию любой из сторон определять последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между ними расходов, понесенных в связи с исполнением договора. Это означает, в частности, что предметом требования могут быть и суммы, уплаченные сторонами друг другу до расторжения договора.
6. Спорна возможность применения коммент. статьи в случаях, когда после заключения договора принят закон, устанавливающий иные обязательные для сторон правила, чем действовавшие в момент заключения договора, и при этом оговорено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п.2 ст.422). С одной стороны, императивный характер этих предписаний как будто лишает стороны права предъявлять в суде требования о расторжении или изменении договора, хотя и не исключает для них возможности расторгнуть или изменить договор по соглашению между собой (п.1 ст.450). С другой стороны, если стороны по общему правилу свободны в заключении договора (п.1 ст.421) и должны исходить из обязательных для них правил (п.4 ст.421), то изменение этих обязательных правил не может не рассматриваться в качестве существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. Представляется, что в современных условиях применение в этих случаях коммент. статьи было бы целесообразным. Вместе с тем следует иметь в виду, что придание обратной силы акту, регулирующему имущественные отношения, носит исключительный характер, что прямо следует из п.2 ст.422. В арбитражной практике признавалось, что отмена нормативного акта, предусматривавшего ответственность за нарушение обязательства, может служить основанием для исключения из договора условия об ответственности, основанного на этом акте (п.6 Обзора практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров - Вестник ВАС РФ, 1997, N 7, с.103).

Комментарий к статье 452 ГК РФ

1. Правило, предусмотренное в п.1 коммент. статьи, носит диспозитивный характер. Договором может быть установлено, что соглашение сторон об изменении или расторжении договора совершается в иной форме, чем сам договор. Иная форма может вытекать также из закона, иных правовых актов или обычаев делового оборота. Так, согласно ГК в качестве отказа от исполнения договора розничной купли-продажи рассматриваются конклюдентные действия покупателя, выразившиеся в неоплате товара в срок, установленный договором, предусматривавшим предоплату (п.2 ст.500), или его неявка либо несовершение иных действий для принятия товара в определенный срок. Когда договор предусматривал, что товар не может быть продан другому покупателю (ст.496).
Из предписаний п.1 коммент. статьи следует, что когда договор был нотариально удостоверен, соглашение о его изменении или расторжении также должно быть нотариально удостоверено.
Определяя форму таких соглашений для договоров, совершенных в простой письменной форме, необходимо учитывать Правила п.2 ст.434 (см. коммент.), устанавливающие, что понимается под соблюдением письменной формы. В арбитражной практике исходят из того, что с учетом предписаний п.3 ст.438 (см. коммент. к ней) при определенных условиях совершение конклюдентных действий может рассматриваться как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме (п.5 Обзора).
2. П.2 коммент. статьи установлен обязательный досудебный порядок урегулирования сторонами вопроса об изменении или расторжении договора. Только представленные истцом доказательства, подтверждающие принятие им мер по урегулированию спора с ответчиком, являются для суда основанием для принятия к рассмотрению такого спора по существу (п.60 Постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ N 6/8).
ГК исходит из того, что срок ответа на предложение изменить или расторгнуть договор может быть установлен как в самом предложении, так и предусматриваться законом либо договором, 30-дневный срок для ответа, указанный в п.2 коммент. статьи, применяется лишь в случаях, когда иной срок не установлен.

Комментарий к статье 453 ГК РФ

1. Правилами, предусмотренными пп.1 и 2 коммент. статьи, устанавливаются последствия изменения и расторжения договора. Что касается последствий одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, то они установлены п.3 ст.450 (см. коммент.).
2. При применении п.3 коммент. статьи, определяющего момент, с которого обязательство считается измененным или прекращенным, необходимо учитывать следующее. Во-первых, когда, изменение или расторжение договора производится в судебном порядке, этот момент определен императивной нормой и сторонам не предоставлено право на иное решение. Во-вторых, коль скоро такое изменение или расторжение является результатом соглашения сторон, сами стороны могут определить этот момент. Диспозитивное правило, предусмотренное для этого случая, действует лишь тогда, когда стороны не договорились об ином, либо его применение невозможно в силу характера изменения договора. В-третьих, поскольку в силу п.3 ст.452 такое соглашение по общему правилу совершается в той же форме, что и сам договор, то возможны различные варианты определения указанного момента (при заключении соглашения в виде одного документа, путем обмена документами, путем подписания документа, подлежащего нотариальному удостоверению). В-четвертых, предметом регулирования этого правила не является односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично. Соответственно его предписания не определяют и момента вступления в силу такого отказа (см. п.3 коммент. к ст.450).
3. В ряде положений ГК прямо предусмотрено право стороны требовать возврата того, что было исполнено ею по обязательству до момента изменения или расторжения договора. Соответственно в этих случаях неприменимо правило, предусмотренное п.4 коммент. статьи, устанавливающее запрет для таких требований. Например, в соответствии с п.3 ст.451 суд по требованию любой стороны при определении последствий расторжения договора в связи с существенным изменением обстоятельств должен исходить из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением договора. Это предписание предполагает и возможность решения о возврате того, что было исполнено по обязательству (см. п.5 коммент. к ст.451). В соответствии с п.2 ст.416 ГК при невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, должник вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству. Соответственно, даже если стороны оформили прекращение договора (его расторжение) соглашением либо между ними возник спор об обоснованности требования должника прекратить договор и он разрешается судом, суд, установив вину кредитора, должен, на наш взгляд, вынести по требованию должника решение о возврате ему исполненного по договору. В ГК прямо предусмотрено, что по договору розничной купли-продажи при отсутствии у продавца товара, необходимого для обмена, покупатель вправе возвратить продавцу приобретенный товар и получить уплаченную за него денежную сумму (п.1 ст.502). Закон о приватизации содержит специальные правила (п.7 ст.21 и п.1 ст.29), применяемые при расторжении сделок приватизации государственного или муниципального имущества.
Поскольку правило п.4 коммент. статьи носит диспозитивный характер, стороны могут предусмотреть иное и своим соглашением. Представляется, что не подлежит применению это правило и в случаях, когда оно противоречило бы характеру договорных отношений сторон, независимо от того, имеются ли в законе предписания, прямо исключающие его применение. Например, при досрочном расторжении судом в соответствии со ст.620 ГК договора аренды по требованию арендатора 6 отношении имущества, арендная плата за которое внесена предварительно.
4. Применение правила, предусмотренного п.5 коммент. статьи, требует выяснения сферы его действия, объема регулирования, характера обязательности, его соотношения с другими положениями ГК.
В правиле не указывается, что его действие ограничено только случаями, когда спор об изменении или расторжении договора разрешается судом. Как установлено предписаниями ст.450 (см. коммент.) договор может быть изменен или расторгнут также путем соглашения сторон или одностороннего отказа от исполнения (полностью или частично). Из этого следует, что коммент. правило применимо и к таким случаям.
В п.5 предусмотрено право стороны требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора. Означает ли это, что здесь решен вопрос о тех убытках, которые возникли именно в результате изменения или расторжения договора, либо данное предписание охватывает и те убытки, которые явились следствием нарушения договора, вызвавшего его изменение или расторжение. Необходимо иметь в виду, что в ГК содержатся правила (ст.524), в которых проводится четкое разграничение между убытками, причиненными расторжением договора, и иными убытками, вызванными неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Из п.4 ст.524 ясно следует, что законодатель исходит из того, что удовлетворение требований о возмещении убытков, вызванных расторжением договора (исчисленным в соответствии с предписаниями этой статьи) не освобождает сторону, нарушившую обязательство, от возмещения на основании ст.15 ГК иных убытков, причиненных другой стороне (см. ст.15 и коммент. к ней). Хотя ст.524 включена в _3 гл.30, регулирующий отношения по договору поставки, ее положения носят общий характер. Используя аналогию закона (см. ст.6 и коммент. к ней), их следует применять и к другим видам договорных обязательств.
Коммент. правило не дает оснований для его расширительного толкования. В нем четко определен объем регулирования. Иное понимание могло бы привести к серьезным затруднениям в правоприменительной практике. Например, согласно п.2 ст.406 (см. коммент.) сам факт просрочки кредитора в виде общего правила дает должнику право на возмещение убытков, причиненных просрочкой. Изменение сторонами договора, вызванное просрочкой кредитора, при расширительном толковании коммент. правила приводило бы к выводу, что должник тем самым дал согласие поставить свое уже возникшее право требовать возмещения убытков в зависимость от того, будет ли признана просрочка кредитора существенным нарушением договора. Следует также учесть, что расширительное толкование коммент. правила привело бы к тому, что сторона, нарушившая договор (что привело к его изменению или расторжению) оказалась бы в лучшем положении, чем при постановке вопроса о прекращении обязательства невозможностью исполнения. Согласно п.1 ст.416 при невозможности исполнения обязательство прекращается, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает (см. коммент. к ст.416).
При толковании этого правила с использованием приема "a contrario" может быть сделан вывод, что коль скоро основанием изменить или расторгнуть договор послужило его нарушение, которое не может быть квалифицировано в качестве существенного, другая сторона не вправе требовать возмещения причиненных в связи с этим убытков. Допустимость такого вывода не вызывает сомнений. Однако при применении этого предписания решающее значение приобретают характер его обязательности и соотношение с другими нормами ГК.
Хотя коммент. правило как будто сформулировано в императивной форме, представляется сомнительным на его основании допускать пересмотр судом условий соглашения сторон, которым они изменили или расторгли договор. Это было бы необоснованным нарушением принципа свободы договора. В этой связи следует обратить внимание на то, что в ГК даже при новации (т.е. замене одного обязательства другим по соглашению сторон) в диспозитивной форме урегулирован вопрос о прекращении дополнительных обязательств, связанных с первоначальными (см. ст.414 и коммент. к ней).
При рассмотрении вопроса о соотношении коммент. правила с другими положениями ГК необходимо учитывать следующее. Во-первых, целью коммент. правила, как следует из его формулы, являлось урегулирование отношений сторон в случаях, когда основанием изменения или расторжения договора послужило нарушение договора. Им не охватываются случаи, когда таким основанием явились иные причины, в частности невозможность исполнения. При расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств справедливое распределение судом между сторонами расходов, понесенных при исполнении договора, может заключаться и в возложений на одну сторону убытков, которые понесла другая сторона (см. выше п.3). Во-вторых, при применении конкретных положений ГК необходим их сопоставительный анализ с коммент. правилом. Так, ст.524 ГК предусмотрен порядок исчисления убытков при расторжении договора для случаев, когда после расторжения договора продавец или покупатель совершили покупку (продажу) товара взамен. Предписания этой статьи, исходящие из права стороны требовать возмещения убытков, вызванных расторжением договора, не связывают их применение с характером допущенного нарушения. При одностороннем отказе исполнить договор на основании соответствующих правил ГК должны учитываться их предписания. При этом следует исходить из презумпции, что нарушение договора предполагается существенным, когда законом предоставлено право на односторонний отказ от его исполнения.
При квалификации нарушения в качестве существенного следует учитывать и соображения, изложенные в п.2 коммент. к ст.450.
5. Представляется, что по вопросам, связанным с применением коммент. статьи, целесообразно принятие и опубликование официальных разъяснений.


Комментарий к Закону
"О введении в действие части второй
Гражданского кодекса Российской Федерации"
(Вводной закон)

1. Вводный закон, издаваемый при принятии крупных законодательных актов, каковым является ГК, решает три группы вопросов: во-первых, он устанавливает дату введения в действие соответствующего закона, во-вторых, определяет круг актов, отменяемых в связи с введением в действие нового закона, и в-третьих, содержит, указания по тем дополнительным вопросам, которые неизбежно возникают в связи с введением в действие нового закона.
2. Согласно ст.1 Вводного закона ГК, часть вторая вводится в действие с 1 марта 1996 г. Это общее правило сопровождается рядом дополнительных указаний о действии норм ГК в отношении длящихся обязательств (ст.5), порядка заключения, формы договоров, содержания договоров (ст.6), оснований, последствий и порядка расторжения договоров, ответственности за их нарушение (ст.8).
Во всех названных случаях также проводится принцип применения ГК к отношениям и практическим ситуациям, возникшим после 1 марта 1996 г., причем даются дополнительные указания об определении момента их возникновения, что облегчает применение соответствующих норм ГК. Однако при наличии в договорах, заключенных до 1 марта 1996 г., особых условий об ответственности применяются такие согласования сторонами условия (ч.2 ст.8).
3. В трех случаях Вводный закон допускает применение норм ГК к отношениям, возникшим до введения его в действие, и определяет условия такого применения соответствующих норм ГК. Речь идет о привлечении денежных средств во вклады (ст.11) и двух группах обязательств из причинения вреда (ст.12).
4. Круг отменяемых в связи с введением ГК законодательных актов определен в ст.2 и 3. При этом с учетом характера отменяемых актов в отношении актов РФ используется формула "признать утратившими силу" (ст.2), а в отношении актов бывшего СССР - "не применяются" (ст.3). При этом допускаются некоторые погрешности.
Содержащиеся в ст.2 указания о том, что с 1 марта 1996 г. признается утратившим силу раздел III "Обязательственное право" ГК 1964, является неточным, поскольку этот раздел включает два подраздела (1. Общие положения. 2. Отдельные виды обязательств) и подраздел 1 был уже признан утратившим силу с 1 января 1995 г. согласно ст.2 Вводного закона к ч.1 ГК.
Равным образом неточным является указание ст.3 Вводного закона о неприменении на территории РФ с 1 марта 1996 г. раздела III "Обязательственное право" Основ ГЗ, ибо этот раздел содержит ряд глав, а его глава 8 "Общие положения об обязательствах" уже была признана прекратившей применение с 1 января 1995 г., в силу ст.3 Вводного закона к ч.1 ГК.
5. Ряд статей Вводного закона касается действия ранее изданных актов законодательства РФ и бывшего СССР, причем формулировки Вводного закона по этому вопросу имеют различия.
Общая формула по этому вопросу гласит, что ранее изданные акты РФ и законодательство бывшего СССР продолжают применяться, "поскольку они не противоречат части второй Кодекса" (ч.1 ст.4). Однако в отношении некоторых особо значимых актов РФ дается специальное указание об их применении.
В ст.9 прямо говорится о том, что отношения граждан потребительского характера защищаются нормами как ГК, так и Закона о защите прав потребителей и изданными в соответствии с ним иными правовыми актами.
Применительно к некоторым гражданско-правовым отношениям, не получившим пока новой регламентации, говорится о сохранении в этих случаях действия ранее изданных правил (ст.7 и 10).
6. В отношении ст.6 и 7 Вводного закона, где говорится о регистрации сделок с недвижимостью, следует иметь в виду вступление в силу с 31 января 1998 г. Закона о регистрации прав на недвижимость, который устанавливает новые правила в данной области.
7. Во Вводном законе нет прямого указания о правовом значении ранее изданных нормативных актов министерств и ведомств бывшего СССР, которые регулировали многие важные сферы гражданско-правовых отношений, например энергоснабжение, условия грузовых и пассажирских перевозок.
Из положений ст.4 о том, что акты законодательства Союза ССР продолжают применяться, поскольку они не противоречат части второй Кодекса, надлежит заключить, что в этих рамках ранее изданные ведомственные акты органов бывшего СССР сохраняют свое действие до принятия по этим вопросам новых актов РФ. Иное решение создавало бы очевидный правовой вакуум и большие практические трудности.
8. В ст.13 в части сделок с земельными участками содержится указание о применении в этих случаях норм земельного законодательства о пределах оборота земельных участков. Это правило соответствует статусу гл.17 ГК ("Право собственности и другие вещные права на землю"), которая вступает в силу со дня введения в действие нового земельного кодекса РФ, который находится в стадии подготовки.
9. Во Вводном законе нет разъяснений о порядке применения новых сроков исковой давности, предусмотренных частью второй ГК, (ст.725, 797, 966). В порядке аналогии закона (ст.6 ГК) следует руководствоваться правилами по этому вопросу, содержащимися в ст.10 Вводного закона к ч.1 ГК.

Гражданский кодекс Российской Федерации
Часть вторая
Федеральный закон от 16 января 1996 г. N 14-ФЗ
с изменениями, внесенными Федеральными законами от 12 августа
1996 г. N 110-ФЗ, от 24 октября 1997 г. N 133-ФЗ (СЗ РФ, 1996, N 5,
ст.410; N 34, ст.4025; 1997, N 43, ст.4903)

Раздел IV. Отдельные виды обязательств

Глава 30. Купля-продажа

1. Договор купли-продажи - один из наиболее распространенных видов договора в хозяйственном обороте. Семь видов этого договора урегулированы в _2-8 настоящей главы ГК. Учтены особенности каждого вида, в основном связанные с объектом, целями и составом участников договора (гражданами и юридическими лицами, осуществляющими и не осуществляющими предпринимательскую деятельность). Параграф 1 содержит общие положения о купле-продаже, применимые в случае, если иное не предусмотрено правилами _2-8. Весьма важно учитывать эти различия. Например, в параграфе о продаже недвижимости (ст.555 ГК) по-иному, чем в общих положениях (ст.455 ГК), решен вопрос о его существенных условиях, а в рамках общих положений при оплате товара в рассрочку (абз.2 п.1 ст.489 ГК) предусмотрены дополнительные условия, при отсутствии которых договор признается незаключенным. По-иному, чем в общих положениях (ст.475 ГК), регулируются последствия передачи продавцом покупателю товара ненадлежащего качества в розничной купле-продаже (ст.503 ГК) и поставке (ст.518 ГК).
2. Существенно обогатилось по сравнению с Основами ГЗ и ГК 1964 содержание правил купли-продажи. Это явилось, в частности, следствием широкого использования при подготовке ГК опыта международного регулирования купли-продажи, в т.ч. Венской конвенции 1980, в которой участвует Россия наряду с еще 48 государствами (в т.ч. 5 членами СНГ: Беларусь, Украина, Грузия, Молдова и Узбекистан). В соответствии с Конституцией (ч.4 ст.15) и ст.7 ГК Венская конвенция 1980 является составной частью правовой системы РФ, но применяется лишь в случаях, когда места основной деятельности сторон договора находятся в разных государствах (включая и государства СНГ). Между тем и во внутрироссийском обороте полезно учитывать понимание и опыт применения ее норм (см. в этой связи: Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров. Комментарий. М., 1994). В комментарии к статьям ГК, при формулировании которых учитывались положения Конвенции, сделаны соответствующие ссылки.
3. Большая часть положений, включенных в _1 и 3 гл.30 ГК, диспозитивна: в них прямо указывается или из их содержания ясно видно, что они применяются, если стороны не договорились об ином. Ряд других положений (например, п.3 ст.455, п.2 ст.461, п.2 ст.465 ГК) сформулированы в ясно выраженной императивной форме. Существует мнение, что в силу ст.421 и 422 ГК все его положения, которые ясно не сформулированы в диспозитивной форме, носят императивный характер, и поэтому сторонам не предоставлено право отступать в договоре от таких предписаний. Такой подход неизбежно приведет к существенному ограничению свободы договора, являющейся одним из основных начал гражданского законодательства (п.2 ст.1). Представляется, что в правоприменительной практике потребуется более четкий и дифференцированный подход при определении степени обязательности норм ГК.
4. В правоприменительной практике следует учитывать, что отдельные положения, включенные в _3 гл.30 ГК, носят общий характер и могут применяться не только к договорам поставки, но по аналогии закона (ст.6 ГК) и к другим видам обязательств (см. коммент. к ст.520, 522 и 524).
5. Вводный закон (п.2) признал утратившим силу п.6 постановления Верховного Совета РФ от 3 марта 1993 г. "О некоторых вопросах применения законодательства Союза ССР на территории Российской Федерации". Соответственно с 1 марта 1996 г. прекращено действие в качестве нормативных актов Положения о поставках продукции производственно-технического назначения и Положения о поставках товаров народного потребления, утвержденных постановлением СМ СССР от 25 июля 1988 г. N 888 (СП СССР, Отд. 1, 1988, N 24-25, ст.70). Это в принципе не лишает стороны возможности использовать указанные документы в качестве договорных условий путем ссылки на них в договоре либо воспроизведения в нем текста соответствующего положения. Однако такая возможность исключена, если в ГК по этому вопросу содержатся предписания, сформулированные в императивной форме. В Постановлении Пленума ВАС РФ N 18 (п.4) выражен именно такой подход к этим документам. Отмечено, что при разрешении споров арбитражные суды могут их применять в качестве согласованных условий обязательства не только при наличии в договоре прямой ссылки на конкретный пункт этих Положений, но и тогда, когда из текста договора очевидно намерение сторон его применять. Этот же подход должен применяться и к Основным условиям регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций (утвержденным тем же постановлением Правительства СССР, что и Положения о поставках). Хотя эти Основные условия не названы ни в отмеченном постановлении Верховного Совета РФ от 3 марта 1993 г. (п.6), ни в Постановлении Пленума ВАС РФ N 18, такой вывод основывается на том, что по своему юридическому характеру Основные условия аналогичны Положениям о поставках, но отличаются от них по сфере применения. Они предназначались для использования в качестве нормативного акта в условиях планово-регулируемого оборот.
6. В Общих положениях о купле-продаже (_1) и при регулировании договора поставки (_3) нередко имеются ссылки на обычаи делового оборота или обычно предъявляемые требования (см., например, п.2 ст.459, п.2 ст.474, п.2 ст.478, п.2 ст.484, п.1 ст.485, п.1 ст.508, абз.2 п.1 ст.510, п.2 ст.513, п.1 ст.519 ГК). Необходимо иметь в виду, что не всегда при таких ссылках действует общее правило (п.5 ст.421), согласно которому при определении условий договора диспозитивная норма закона имеет приоритет перед обычаем делового оборота. Наоборот, в некоторых нормах прямо указано, что они применяются, если не вытекает иное из обычаев делового оборота (см., например, п.2 ст.459, п.1 ст.508, абз.2 п.1 ст.510). Так же решен этот вопрос и в ряде норм Общей части обязательственного права ГК, применяемых к договору купли-продажи (см., например, ст.311, 312, абз.2 п.2 ст.314, ст.316 ГК). В таких случаях действует правило о приоритете специальных положений по отношению к общим.
7. Новым для ГК является то, что в Общие положения о купле-продаже включены правила о переходе риска случайной гибели товара (ст.459). При их формулировании учитывались подходы Венской конвенции 1980 (ст.67, 68), хотя между правилами ГК и Конвенции имеются известные отличия. Ранее переход риска случайной гибели в договоре купли-продажи определялся общими правилами (ст.138 ГК 1964 и п.2 ст.45 Основ ГЗ). Положения ст.459 применяются с учетом предписаний ст.211 и ст.458 ГК (см. ст. и коммент. к ней) и п.1 ст.405 ГК, предусматривающего возложение на должника, просрочившего исполнение обязательства, последствий случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения (аналогичное предписание содержалось в ст.225 ГК 1964 и п.1 ст.72 Основ ГЗ).
Что касается момента перехода права собственности от продавца к покупателю, то он, как и ранее (ст.135, 136 ГК 1964, п.2 ст.50 Основ ГЗ), определяется общими правилами ГК (см. ст.223, 224), но при установлении момента исполнения продавцом обязанности передать товар применяются предписания ст.458 ГК, которые аналогичны правилам Венской конвенции 1980 (ст.31). Применительно к договору поставки см. ст.509, 510 и коммент. к ним.
8. Как разъяснено Постановлением Пленума ВАС РФ N 18 (п.18) с даты введения в действие части второй ГК не подлежит применению п.8 постановления Президиума Верховного Совета РФ и Правительства РФ от 25 мая 1992 г. N 2837-1, которым была установлена неустойка за просрочку оплаты полученных по договору поставки товаров. В практике арбитражных судов такая неустойка применялась и к договору купли-продажи. Это разъяснение мотивировано тем, что указанный пункт противоречит п.3 ст.486 ГК, а в соответствии со ст.4 Вводного закона правовые акты, изданные до введения в действие части второй ГК, применяются постольку, поскольку они не противоречат ГК.

_1. Общие положения о купле-продаже

Статья 454. Договор купли-продажи
Статья 455. Условие договора о товаре
Статья 456. Обязанности продавца по передаче товара
Статья 457. Срок исполнения обязанности передать товар
Статья 458. Момент исполнения обязанности продавца передать товар
Статья 459. Переход риска случайной гибели товара
Статья 460. Обязанность продавца передать товар свободным от прав третьих
лиц
Статья 461. Ответственность продавца в случае изъятия товара у покупателя
Статья 462. Обязанности покупателя и продавца в случае предъявления иска
об изъятии товара
Статья 463. Последствия неисполнения обязанности передать товар
Статья 464. Последствия неисполнения обязанности передать принадлежности
и документы, относящиеся к товару
Статья 465. Количество товара
Статья 466. Последствия нарушения условия о количестве товара
Статья 467. Ассортимент товаров
Статья 468. Последствия нарушения условия об ассортименте товаров
Статья 469. Качество товара
Статья 470. Гарантия качества товара
Статья 471. Исчисление гарантийного срока
Статья 472. Срок годности товара
Статья 473. Исчисление срока годности товара
Статья 474. Проверка качества товара
Статья 475. Последствия передачи товара ненадлежащего качества
Статья 476. Недостатки товара, за которые отвечает продавец
Статья 477. Сроки обнаружения недостатков переданного товара
Статья 478. Комплектность товара
Статья 479. Комплект товаров
Статья 480. Последствия передачи некомплектного товара
Статья 481. Тара и упаковка
Статья 482. Последствия передачи товара без тары и (или) упаковки либо в
ненадлежащей таре и (или) упаковке
Статья 483. Извещение продавца о ненадлежащем исполнении договора
купли-продажи
Статья 484. Обязанность покупателя принять товар
Статья 485. Цена товара
Статья 486. Оплата товара
Статья 487. Предварительная оплата товара
Статья 488. Оплата товара, проданного в кредит
Статья 489. Оплата товара в рассрочку
Статья 490. Страхование товара
Статья 491. Сохранение права собственности за продавцом

Комментарий к статье 454 ГК РФ

1. Хотя в ГК (п.1 ст.454) сохранено традиционное общее определение купли-продажи, содержавшееся в Основах ГЗ (п.1 ст.74) и ГК 1964 (ч.1 ст.237), однако изменилась сфера применения этого договора. С одной стороны, к купле-продаже прямо отнесены обязательства, которые ранее не регулировались нормами о договоре этого типа (продажа имущественных прав, поставка для государственных нужд, продажа предприятий). С другой стороны, исключена купля-продажа жилого дома с условием пожизненного содержания продавца (о ее регулировании см. _4 гл.33 и коммент. к нему).
Определение отдельных видов договора (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятий) см. соответственно в ст.492, 506, 525, 535, 539, 549, 559 и коммент. к ним.
2. ГК (пп.2 и 4 ст.454) содержит правила и в отношении ряда других видов купли-продажи, не охваченных специальным регулированием (ценные бумаги и валютные ценности, имущественные права). Следует учитывать, что помимо отдельных видов договора купли-продажи, прямо упомянутых в ГК, в практике встречаются и иные его виды, соответствующие общим признакам купли-продажи, предусмотренным Кодексом (п.1 ст.454). Например, договор между гражданами о купле-продаже вещи. Такие договоры регулируются общими положениями, предусмотренными _1 гл.30.
Положения соответственно _1 и 3 гл.30 применяются в определенных случаях к договорам международной купли-продажи товаров, относящимся к сфере действия Венской конвенции 1980: во-первых, когда стороны полностью или частично исключили применение Конвенции; во-вторых, когда конкретный вопрос в Конвенции прямо не разрешен и не может быть разрешен в соответствии с ее общими принципами, а в силу соглашения сторон или коллизионной нормы применимо российское гражданское право.
3. Перечень видов ценных бумаг содержится в ст.143 ГК. Положения _1 гл.30 применяются к сделкам с ценными бумагами, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи. К числу актов, содержащих такие специальные правила, относятся, в частности: Закон о рынке ценных бумаг, Закон о приватизации, Закон об акционерных обществах. В отношении векселей действует Закон о переводном и простом векселе. Действует по этому вопросу и ряд указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ. Вопросы, связанные с куплей-продажей ценных бумаг, в частности акций, неоднократно возникали в арбитражной практике (см., например, Вестник ВАС РФ, 1997, N 12, с.28). Соответствующие разъяснения по некоторым из них давались ВС РФ и ВАС РФ (см., например, п.26 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 и п.7 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 - Вестник ВАС РФ, 1997, N 6).
4. Виды имущества, признаваемого валютными ценностями, и порядок совершения сделок с ними определены Законом о валютном регулировании (по этому вопросу см. ст.141 ГК). На основании ст.12 этого Закона Центральным банком России издан ряд обязательных к исполнению нормативных актов. 7 апреля 1998 г. опубликован Федеральный закон от 26 марта 1998 г. "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" (РГ от 7 апреля 1998 г.), вступивший в силу с 1 июля 1998 г. Действовал ряд нормативных актов, которые Федеральным законом от 26 марта 1998 г. предложено привести в соответствие с ним. В частности: утвержденные Правительством РФ Положение о совершении сделок с драгоценными металлами на территории Российской Федерации (СЗ РФ, 1994, N 11, ст.1291), Положение о совершении сделок с природными драгоценными камнями на территории Российской Федерации (СЗ РФ, 1996, N 27, ст.3286), Правила скупки у населения драгоценных металлов, драгоценных камней и изделий в ломе (СЗ РФ, 1994, N 23, ст.2568), Правила совершения банками сделок купли-продажи мерных слитков драгоценных металлов с физическими лицами (СЗ РФ, 1997, N 27, ст.3230); введенное в действие ЦБР с 1 ноября 1996 г. Положение о совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории Российской Федерации и порядке проведения банковских операций с драгоценными металлами (Вестник Банка России, 1996, N 61) и утвержденный приказом ЦБР от 30 декабря 1996 г. Временный порядок проведения Банком России операций по купле-продаже драгоценных металлов на внутреннем валютном рынке Российской Федерации (Вестник Банка России, 1997, N 2).
5. Новеллой в законодательстве является норма (п.4 ст.454), устанавливающая, что к продаже имущественных прав применяются, если иное не вытекает из их содержания или характера, общие положения о купле-продаже.
В части первой ГК (_1 гл.24) урегулирован порядок передачи права (требования) кредитора другому лицу, когда оно основано на обязательстве. Вместе с тем в части первой ГК отсутствовала норма о порядке передачи исключительных прав, основанных на интеллектуальной собственности. Возможность такой передачи правообладателем третьим лицам предусмотрена как ГК (ст.138), так и специальными законами. См., например, п.6 ст.10 Патентного закона, ст.25 Закона о товарных знаках, п.1 ст.30 Закона об авторском праве, п.1 ст.6 Закона о правовой охране топологий ИМС, п.1 ст.11 Закона о правовой охране программ. Лишь в отношении авторского права в Законе оговорено, что оно может передаваться только по авторскому договору, и при этом подробно определены условия такого договора (ст.30 и 31 Закона об авторском праве).
Относительно других форм интеллектуальной собственности в соответствующих законах предусмотрен лишь перечень обязательных условий договора. В этой связи было высказано мнение о возможности использовать, по аналогии закона, предписания ГК о передаче прав, основанных на обязательстве. В настоящее время прямые указания закона позволяют решить вопрос применения соответствующих норм. Однако при применении п.4 ст.454 необходим дифференцированный подход, вытекающий из указания закона о том, что должны учитываться содержание и характер передаваемых прав. Это служит основанием для следующих выводов. Во-первых, положения _1 гл.30 ГК безусловно применимы к договорам об уступке патентов на все виды интеллектуальной собственности в той мере, в какой иное не вытекает из содержания или характера соответствующего права. Это относится к изобретениям, полезным моделям, промышленным образцам; аналогичен подход и для случаев полной уступки прав на товарный знак и знак обслуживания, а также на технологию интегральных микросхем, на программу для ЭВМ или базу данных. Во-вторых, лицензионные договоры в отношении интеллектуальной собственности являются сделками не на продажу прав, а на их использование с сохранением самого права у лицензиара. Соответственно к ним неприменимы, в качестве норм прямого действия, общие положения о купле-продаже. Вместе с тем по аналогии закона некоторые положения _1 гл.30 могут быть использованы, например, ст.460-462 (см. соответствующие статьи и коммент. к ним). В-третьих, вряд ли возможно применить новое правило к договорам о передаче третьему лицу своих прав и обязанностей по другому договору (например, перенаем при договоре аренды - см. ст.615 и коммент. к ней), поскольку это правило не распространяется на продажу (передачу) обязанностей. В-четвертых, неприменимо оно и к авторским правам. В-пятых, решение вопроса о возможности применять это правило к продаже иных имущественных прав требует конкретного анализа, с учетом существа и характера таких прав.
6. Применение правил о купле-продаже предусмотрено ГК и в отношении некоторых других видов договоров: мены (см. п.2 ст.568 и коммент. к ней), ренты (см. п.2 ст.585 и коммент. к ней), товарного кредита (см. ч.2 ст.822 и коммент. к ней). По определенным вопросам (об ответственности подрядчика за качество предоставленного материала и об исчислении гарантийного срока) они применяются и к договору подряда (см. п.5 ст.723 и п.6 ст.724 и коммент. к ним).
7. Особенности купли и продажи товаров отдельных видов могут определяться другими законами и иными правовыми актами лишь в случаях, предусмотренных ГК или иным законом (п.3 ст.454). Примеры: законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними (см. ст.492 и коммент. к ней); законы о поставке товаров для государственных нужд (см. абз.2 п.2 ст.525 и коммент. к ней); законы и иные правовые акты об энергоснабжении (см. п.3 ст.539 и коммент. к ней).

Комментарий к статье 455 ГК РФ

1. П.1 статьи признает товаром любые вещи. Вместе с тем коммент. норма требует при совершении купли-продажи соблюдения правил, предусматривающих исключения из презумпции оборотоспособности любых вещей. Эти правила, установленные ст.129 ГК, касаются вещей, изъятых из оборота, и вещей, оборот которых ограничен.
Изъятие из оборота может быть установлено только законом. Вещи, изъятые законом из гражданского оборота, не могут служить предметом любого договора, в т.ч. и купли-продажи. Так, Закон РСФСР от 19 декабря 1991 г. "Об охране окружающей среды" (Ведомости РФ, 1992, N 10, ст.457) прямо перечисляет изъятые из оборота и не подлежащие продаже особо охраняемые природные территории - государственные природные заповедники, государственные природные заказники, национальные природные парки и др.
Ограничение оборотоспособности допускается в порядке, установленном законом. При этом либо устанавливаются участники гражданского оборота, которые могут обладать определенными вещами, либо отчуждение (приобретение) отдельных вещей допускается лишь при наличии специального разрешения. Например, Федеральный закон от 13 декабря 1996 г. "Об оружии" (СЗ РФ, 1996, N 51, ст.5681) предусматривает лиц, которым может принадлежать оружие и которые, следовательно, могут его покупать.
Перечень продукции, которая продается (поставляется) только потребителям, имеющим разрешение (лицензию) на ее применение в Российской Федерации, определен постановлением Правительства РФ от 10 декабря 1992 г. N 959 "О поставках продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена" (СА РФ, 1992, N 25, ст.2217). Установлен ряд ограничений и по сделкам с драгоценными металлами (см. коммент. к ст.454 ГК).
2. К товарам, служащим объектом купли-продажи, относятся как вещи, определяемые родовыми признаками, так и индивидуально-определенные. Различают также вещи движимые и недвижимые. По назначению или по цели использования вещи подразделяются на товары, предназначенные прежде всего для личного, домашнего и семейного назначения, либо на товары, приобретаемые для предпринимательской деятельности, а по способу происхождения выделяется сельскохозяйственная продукция, т.е. выращенная (произведенная) в условиях сельскохозяйственного производства. Упомянутая градация вещей (товаров) имеет большое значение именно для договора купли-продажи, т.к. служит одним из признаков, позволяющих отграничить одни виды этого договора от других. Так, при продаже сельскохозяйственной продукции, не прошедшей переработки, применяется договор контрактации. Недвижимые вещи, включая предприятия, отчуждаются по договору продажи недвижимости.
К вещам (товарам), являющимся объектом договора купли-продажи, относятся предметы внешнего мира, находящиеся в твердом, жидком, газообразном или ином физическом состоянии. Это обстоятельство является определяющим для отнесения к купле-продаже договоров энерго-, газо-, водоснабжения.
Существовавшее ранее разграничение вещей на товары народного потребления и продукцию производственно-технического назначения утратило правовую значимость для гражданского оборота.
В коммент. статье в качестве товара называются только вещи. Однако с учетом пп.2 и 4 ст.454 ГК под товаром следует понимать и иные объекты гражданского оборота, упомянутые в ст.128 ГК: ценные бумаги, валютные ценности, имущественные права.
3. В п.2 статьи в качестве объекта договора упоминаются товары, уже имеющиеся в наличии в момент заключения договора, и те, которые подлежат изготовлению (выращиванию), т.е. будущие товары. Последние характерны для длящихся договоров - энерго-, газо-, водоснабжения, поставки. Договор контрактации в основном заключается на будущие товары.
Продавцом может быть изготовитель (производитель) товара либо посредник, который приобретает товары (в т.ч. будущие) для продажи (розничные и оптовые торговые организации и др.).
Таким образом, коммент. статья не знает каких-либо ограничений ни для лиц, выступающих в качестве продавца, ни для подлежащих продаже товаров, кроме тех ограничений, которые установлены ст.129 ГК.
4. В п.3 статьи определены существенные условия договора купли-продажи, т.е. условия, при отсутствии которых в силу ст.432 и 433 ГК он признается незаключенным. По общему правилу, установленному п.3 статьи, к существенным (предмету договора купли-продажи) отнесены только условия о количестве товара и его наименовании. Отсутствие таких важнейших условий, как цена, срок передачи товара и его оплаты, требования к качеству и ассортименту, не дает оснований для признания договора незаключенным. Эти условия определяются по правилам, установленным ст.314, 424, 469 и др. статьями ГК.
Вместе с тем в ряде статей ГК из этого общего правила предусмотрены изъятия. Так, для любого из видов договора купли-продажи с рассрочкой платежа к существенным отнесены также условия о цене, порядке, сроках и размере платежа (ст.489 ГК).
Для договоров продажи недвижимости, включая предприятие, существенными признаны условие о цене, а также данные, характеризующие недвижимость (ст.554, 555 ГК). Для договора продажи жилых помещений - перечень проживающих в нем лиц, сохраняющих права пользования (ст.558 ГК).
Следует полагать, что цена является существенным условием договора купли-продажи и в тех случаях, когда ее невозможно определить по правилам п.3 ст.424 ГК. В частности, цена на некоторые индивидуально-определенные движимые вещи не может быть определена вследствие отсутствия на рынке аналогичных товаров (например, цена на уникальные произведения искусства, индивидуальное оборудование и т.п. вещи), поэтому она должна быть согласована сторонами при заключении договора.

Комментарий к статье 456 ГК РФ

1. Передача товара - основная обязанность продавца по договору купли-продажи. Продавец должен передать товар, наименование, количество (см. коммент. к ст.465), качество (см. коммент. к ст.469), ассортимент (см. коммент. к ст.467), комплектность (см. коммент. к ст.478) которого соответствуют договору и который затарен или упакован, как того требует договор (см. коммент. к ст.481).
Передача товара покупателю осуществляется путем совершения продавцом действий, указанных в ст.458 (см. коммент. к ней). В ряде случаев для передачи товара покупателю помимо этих действий продавцу необходимо совершить и иные. Так, для вручения товара покупателю по договору розничной купли-продажи с условием доставки продавец обязан обеспечить его перевозку в место, указанное покупателем, а при поставке товаров отдельными партиями в течение срока действия договора помимо систематической сдачи их транспортной организации для доставки покупателю продавцу необходимо заключить с ней договор об организации перевозок.
Для того чтобы обязательство по передаче было исполнено надлежаще, товар должен быть передан в срок и в месте, предусмотренных договором, а если они в договоре не указаны, то в срок и в месте, определяемых по правилам соответственно ст.314 и 316 ГК. Стороны могут заключить договор с условием его исполнения к строго определенному сроку (см. коммент. к ст.457).
2. Вместе с товаром продавец должен передать покупателю его принадлежности (см. ст.135 ГК) и относящиеся к нему документы, предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором.
Так, продавец предоставляет покупателю в случае, установленном п.3 ст.474 ГК, доказательства проверки качества товара (документы с данными испытаний, анализа и т.п.), а в соответствии с Законом о защите прав потребителей - документы, подтверждающие проведение сертификации.
Правилами продажи отдельных видов товаров, утв. постановлением Правительства РФ от 19 января 1998 г. N 55 (СЗ РФ, 1998, N 4, ст.482), предусмотрено, что при продаже новых автомототранспортных средств покупателю передаются сервисная книжка, инструкция о порядке ухода и эксплуатации, а также документ, удостоверяющий право собственности на автомототранспортное средство и необходимый для его регистрации в ГАИ. В целях обеспечения государственной монополии и предотвращения оборота фальсифицированной алкогольной продукции постановлением Правительства РФ от 15 августа 1997 г. N 1019 "Об утверждении перечня документов, подтверждающих легальность производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции на территории Российской Федерации" (СЗ РФ, 1997, N 34, ст.3976) определен комплект сопроводительной документации, которым должна оформляться каждая отгрузка этой продукции производителем и каждая последующая оптовая реализация.
В договоре поставки может предусматриваться передача нормативно-технических документов, в соответствии с которыми изготовлен товар, документов, удостоверяющих качество и комплектность товара (удостоверения о качестве, технического паспорта, акта приемки и т.п.), а также другой необходимой документации (инструкций по монтажу, испытанию, наладке, эксплуатации и техобслуживанию и т.п.). В договоре же определяются требования к содержанию таких документов.
3. Принадлежности и документы, относящиеся к товару, должны передаваться вместе с ним. Иные срок и порядок их передачи могут предусматриваться договором.

Комментарий к статье 457 ГК РФ

1. Предписания п.1 ст.457 и ст.314, на которую сделана ссылка в ст.457, аналогичны соответствующим правилам Венской конвенции 1980 (ст.33). Они совпадают по содержанию и с Основами ГЗ (пп.1 и 3 ст.63). Необходимо обратить внимание на то, что в договоре поставки (см. п.1 ст.508 и коммент. к ней) по-иному, чем в ст.314, оговорен порядок определения срока исполнения обязательства в пределах периода поставки. По разъяснению Постановления Пленума ВАС РФ N 18 (п.7) в случаях, когда моменты заключения и исполнения договора поставки не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки определяется по правилам, установленным ст.314 ГК. Таким образом, признана возможность заключения договора поставки без указания в нем срока поставки.
2. Правило, предусмотренное п.2 ст.457, является новеллой в российском законодательстве. Оно широко известно зарубежному праву и в течение многих лет применяется в нашей внешнеторговой практике. Регулирование т.н. "контрактов на срок" содержится в Общих условиях поставок СЭВ 1968/1988 гг. (_15), Общих условиях поставок СЭВ - Финляндия (п.8.3.1), Общих условиях поставок СССР - Югославия (_16).
Применение этого правила требует учета следующих моментов. Во-первых, для его применения недостаточно указания в договоре строго определенного срока, к которому он должен быть исполнен (например, поставки в период между 1 и 15 января). Утрата интереса покупателем к договору при нарушении срока исполнения должна ясно вытекать из договора. Во-вторых, продавец не вправе без согласия покупателя исполнять договор после истечения строго определенного срока, даже если покупатель не известил продавца об отказе от договора в связи с нарушением срока исполнения. В-третьих, без согласия покупателя исключается возможность и досрочного исполнения. В-четвертых, при нарушении продавцом строго определенного срока покупатель вправе отказаться от принятия исполнения и требовать возмещения убытков (см. ст.405 ГК). В-пятых, такой односторонний отказ покупателя от исполнения означает расторжение договора или, при частичном отказе, - его изменение (см. п.3 ст.450 ГК).
Право покупателя на отказ от договора в подобных случаях предусмотрено и Венской конвенцией 1980 (ст.25 и п.1 "а" ст.49).
3. Применительно к договору поставки Постановлением Пленума ВАС РФ N 18 (п.11) разъяснено, что, если товары, поставленные по такому договору с просрочкой, приняты покупателем, обязательства поставщика считаются исполненными с нарушением установленного срока. Не вызывает сомнений, что это разъяснение применимо и к другим видам договора купли-продажи.

Комментарий к статье 458 ГК РФ

1. Момент исполнения продавцом обязанности передать товар определяется коммент. статьей путем указания на те действия, которые он должен совершить, и зависит от места исполнения обязательства.
Если договором предусмотрена обязанность продавца своими средствами доставить товар в место нахождения (жительства) покупателя или иное указанное им место, то моментом исполнения продавцом своей обязанности считается вручение товара покупателю или указанному им лицу в определенном договором месте.
2. Договором могут быть предусмотрены передача продавцом товара в месте его нахождения (на складе продавца, изготовителя или оптовой организации, товарном складе и т.п.), а также порядок и сроки ее осуществления. В этом случае обязанность продавца считается исполненной с момента предоставления товара в распоряжение покупателя, т.е. вручения ему товара.
Так как момент надлежащего исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю имеет значение для перехода риска случайной гибели при просрочке покупателем принятия товара в свое распоряжение, абз.3 п.1 ст.458 помимо фактического момента передачи товара определяет момент, с которого обязанность по предоставлению товара покупателю считается надлежаще исполненной при просрочке покупателя. В этом случае для того, чтобы товар считался предоставленным в распоряжение покупателя, необходимо соблюдение одновременно нескольких требований: 1) товар должен быть готов к передаче. Товар признается готовым к ней, если он идентифицирован для целей договора, заключенного с покупателем. Такая идентификация осуществляется путем маркировки товара либо его тары или упаковки (в маркировку для этих целей могут быть включены наименование продавца и покупателя, номер договора, наименование товара, его количество), оформления документов, относящихся к товару (см. коммент. к ст.456), и иными способами, позволяющими с очевидностью определить, что этот товар подлежит передаче по данному договору. Если товар не идентифицирован, он считается неготовым к передаче; 2) товар должен быть подготовлен к передаче в месте, указанном договором; 3) товар готов к передаче в момент наступления предусмотренного договором срока; 4) покупатель уведомлен продавцом о готовности товара к передаче, если такая обязанность предусмотрена договором. В некоторых случаях обязанность такого уведомления может вытекать из содержания договора, например, когда он не предусматривает срока исполнения продавцом обязанности по передаче товара. Договором или уведомлением может быть определен срок, в течение которого после направления уведомления товар предоставляется в распоряжение покупателя.
Таким образом, обязанность продавца по передаче товара считается надлежаще исполненной, когда товар в месте его нахождения готов к передаче покупателю в момент наступления срока, предусмотренного договором, а если он им не определен, - срока, указанного в уведомлении.
3. Правила коммент. статьи являются диспозитивными. Поэтому в случае, если договором не предусмотрена доставка товара продавцом в место, указанное договором, либо предоставление его в месте нахождения покупателю в распоряжение, обязанность продавца по передаче товара считается исполненной с момента сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю.
4. Передача товара путем вручения в месте нахождения покупателя (указанного им лица) и получения в месте нахождения товара может удостоверяться актом о передаче, распиской покупателя о получении товара и другими способами, а при сдаче товара перевозчику или организации связи - транспортными документами, удостоверяющими принятие товара перевозчиком, или почтовой квитанцией о принятии товара для доставки организацией связи. Дата оформления указанных документов признается моментом исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю.

Комментарий к статье 459 ГК РФ

1. Применительно к договору купли-продажи риском признается утрата или повреждение проданного товара, которые произошли по не зависящим от продавца и покупателя причинам вследствие случайных явлений или обстоятельств непреодолимой силы.
Потери товаров при перевозке, связанные со свойствами товара (стекло, овощи и т.д.), ее условиями (например, перевозка насыпных товаров - грунта, гравия и т.д. - на открытых транспортных средствах) и продолжительностью транспортировки, практика признает разновидностью случайной утраты или повреждения товара. Ранее нормы таких потерь (естественной убыли) конкретных видов товаров определялись государственными органами управления материально-техническим снабжением и торговлей. При заключении договора стороны могут оговорить применение этих норм либо согласовать другие нормы естественной убыли. По общему правилу такие потери относятся на собственника. Однако в договоре может быть согласовано иное распределение между сторонами потерь, вызванных естественной убылью товара при перевозке.
2. Переход риска случайной гибели или случайного повреждения товара зависит от момента исполнения продавцом обязанности передать товар. По общему правилу риск переходит на покупателя с момента, когда в соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю (см. коммент. к ст.458). Иные правила о переходе риска могут быть предусмотрены договором.
3. Особое значение определение момента перехода риска имеет, когда договором предусмотрено вручение товара покупателю в месте его жительства (нахождения) или ином указанном им месте или предоставление покупателю в распоряжение товара в месте его нахождения. В этих случаях возможны две ситуации, в зависимости от которых будет определяться момент перехода риска.
Если покупатель принимает доставленный или предоставленный ему в распоряжение товар в соответствии с условиями договора, риск переходит к нему с момента вручения товара.
В случае нарушения покупателем договора (например, просрочки принятия товара) или отказа без законных на то оснований от принятия товара риск случайной гибели переходит к покупателю с момента доставки товара или с момента, когда товар считается предоставленным ему в распоряжение (см. коммент. к ст.458).
Товар, не принятый покупателем, остается во владении продавца, который отвечает за его сохранность.
4. П.2 коммент. статьи устанавливает правило перехода риска случайной гибели в отношении товара, проданного во время его нахождения в пути. Необходимость продать такой товар может возникнуть в случае, когда его перевозка продолжается длительное время, например по морю или в смешанном сообщении.
5. Момент перехода к покупателю права собственности на товар определяется по общим правилам, предусмотренным ст.223 ГК.

Комментарий к статье 460 ГК РФ

1. Коммент. статья обязывает продавца передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц. Под третьими лицами понимаются лица, не являющиеся сторонами договора купли-продажи (п.3 ст.308 ГК), а под их правами - имущественные права, регулируемые гражданским законодательством (пп.1, 3 ст.2 ГК), вещные (право собственности или иное ограниченное вещное право) или обязательственные (права залогодержателя, арендатора и т.д.).
Продажа товара, обремененного правами третьих лиц, возможна при условии уведомления покупателя о них и его согласия принять такой товар.
Несоблюдение продавцом обязанности передать товар свободным от прав третьих лиц влечет правовые последствия, указанные в абз.2 п.1. Эти последствия наступают, если не будет доказано, что покупатель знал или должен был знать о правах третьих лиц на этот товар.
Бремя доказывания указанных обстоятельств лежит на продавце.
2. Закон в ряде случаев предусматривает требования, которые ограничивают право продавца распоряжаться товаром и заключать договор купли-продажи. К таким ограничениям правила ст.460 не применяются. Так, унитарные государственные или муниципальные предприятия не вправе продавать недвижимость без согласия собственника (ст.295 ГК). Договор купли-продажи, заключенный продавцом без согласия собственника недвижимости, является ничтожным согласно ст.168 ГК и влечет последствия недействительности сделки, предусмотренные ст.167 ГК.
3. Правила коммент. статьи применяются не только при обременении товара правами третьих лиц, но и тогда, когда на товар имеются притязания третьих лиц - требование третьего лица о его праве на товар, например в отношении продаваемого товара третьим лицом предъявлен виндикационный иск к продавцу. Однако требование покупателя об уменьшении покупной цены либо о расторжении договора подлежит удовлетворению при условиях, что эти притязания после передачи товара покупателю признаны в установленном порядке правомерными, и продавец не докажет, что к моменту передачи товара ему не было известно о них.

Комментарий к статье 461 ГК РФ

1. Продавец обязан возместить покупателю убытки на основании коммент. статьи при наличии следующих условий: 1) товар подлежит изъятию у покупателя в установленном законом порядке, например в соответствии со ст.349 ГК для обращения взыскания на заложенное имущество, по решению суда об удовлетворении виндикационного иска и т.д.; 2) основания, по которым изымается товар, возникли до исполнения договора, т.е. до передачи товара покупателю (см. коммент. к ст.458); 3) продавец не докажет, что покупатель знал или должен был знать о наличии этих оснований, т.е. тех обременениях товара, которые впоследствии могут повлечь его изъятие; 4) продавец привлечен покупателем к участию в деле, если товар истребуется третьим лицом в судебном порядке (см. коммент. к ст.462).
2. В отличие от ГК 1964, допускавшего освобождение продавца от ответственности за изъятие вещи у покупателя или ограничение ее объема договором купли-продажи, п.2 коммент. статьи содержит императивную норму, согласно которой такое соглашение сторон недействительно.

Комментарий к статье 462 ГК РФ

1. Ч.1 коммент. статьи предусматривает обязанность покупателя товара известить продавца о предъявлении к нему третьим лицом иска об изъятии купленного товара.
Термин "третье лицо" употреблен в ч.1 коммент. статьи в смысле, придаваемом ему п.3 ст.308 ГК, т.е. лица, не участвующего в обязательстве в качестве его стороны.
На покупателя возлагается обязанность не только известить продавца, как сторону договора купли-продажи, но и привлечь его к участию в деле, возникшем по иску об изъятии купленного им товара.
Для этого он должен заявить ходатайство суду о привлечении продавца к участию в деле в порядке, предусмотренном ст.38 ГПК или ст.39 АПК. В силу упомянутых норм продавец может сам заявить о вступлении в дело на стороне ответчика. Суд вправе и при отсутствии ходатайства ответчика либо продавца товара, о котором возник спор, по собственной инициативе привлечь продавца к участию в деле.
Вступивший в дело продавец участвует в нем в качестве "третьего лица без самостоятельных требований". В данном случае термин "третье лицо" используется уже как процессуальный термин, т.е. как лицо, не являющееся истцом и ответчиком - сторонами дела и не заявляющее требования по поводу товара. Основанием для вступления в процесс являются факты, возникшие до продажи. Например, третье лицо, предъявившее иск об изъятии товара, заявило, что оно является собственником товара и товар у него был похищен.
Необходимо подчеркнуть, что речь идет не о праве, а об обязанности покупателя привлечь своего продавца к участию в деле. В свою очередь продавец, извещенный покупателем или узнавший о возникшем деле, обязан вступить в дело до принятия судом решения.
Следует полагать, что суд не только обязан удовлетворить ходатайство, но и должен привлечь продавца в процесс в качестве третьего лица без самостоятельных требований по своей инициативе.
Продавец может вступить в дело в качестве третьего лица без самостоятельных требований до постановления судом решения.
2. Продавец, участвующий в деле в качестве третьего лица на стороне ответчика, пользуется правами, предоставленными стороне, кроме права признать иск или заключить мировое соглашение.
Основное отличие ответчика от третьего лица без самостоятельных требований на стороне ответчика состоит в том, что с него ничего не может быть взыскано в пользу истца даже в случае, когда будет установлено, что вопреки ст.460 ГК продавец продал вещь, не свободную от прав третьих лиц. К нему может быть лишь в другом процессе заявлен покупателем регрессный иск.
Продавец, участвуя в деле, заинтересован представить возражения по исковым требованиям, предъявленным к своему покупателю, поскольку в случае отчуждения товара покупатель может предъявить к нему требование о возврате уплаченных за товар сумм, а при неудовлетворении требования - регрессный иск.
3. Ч.2 и 3 статьи устанавливают последствия как непривлечения покупателем продавца к участию в возникшем по поводу товара судебном процессе, так и уклонения продавца от вступления в процесс.

Комментарий к статье 463 ГК РФ

1. Последствия непередачи товара, предусмотренные коммент. статьей, наступают в случае, если, несмотря на надлежащее исполнение обязательств покупателем, продавец не передает ему проданный товар. Так, не будет нарушением договора отказ продавца от передачи товара или неоплаченной его части, если договором предусмотрена предварительная оплата товара, но он покупателем не оплачен или оплачен не в полной сумме.
2. Пункты 1 и 2 ставят последствия отказа передать товар в зависимость от того, определен он родовыми признаками, или это - индивидуально-определенная вещь.
В случае отказа продавцом передать товар, определенный родовыми признаками, покупатель вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (см. ст.15, 393 ГК).
Если продавец отказывается от передачи не всего товара, а только его части (передал товар, но в меньшем количестве), наступают правовые последствия, предусмотренные п.1 ст.466 (см. коммент. к ней).
При отказе передать индивидуально-определенную вещь покупатель вправе, согласно ст.398 ГК, требовать либо передачи ему этой вещи на предусмотренных договором условиях, либо возмещения причиненных убытков.
3. Дополнительные последствия неисполнения продавцом обязанности передать товар предусмотрены пп.3, 4 ст.487 ГК на случай, когда он получил от покупателя сумму предварительной оплаты (см. коммент. к ст.487), и п.2 ст.488 ГК - для продажи товаров в кредит (см. коммент. к ст.488).
4. В некоторых случаях покупатель вправе применить иные меры. Так, если по договору товары, подлежащие передаче, определены родовыми признаками и должны быть изготовлены продавцом, то покупатель может воспользоваться правом, закрепленным ст.397 ГК, об исполнении обязательства за счет должника, а на основании ст.520 (см. коммент. к ней) он может исполнить обязательство за счет поставщика независимо от того, является ли последний изготовителем товара.

Комментарий к статье 464 ГК РФ

1. О документах, передача которых предусмотрена законом, иными правовыми актами или договором, см. коммент. к ст.456.
2. При неисполнении продавцом обязанности передать принадлежности и документы к товару покупатель вправе назначить ему разумный срок для передачи, а в случае, если в этот срок они не переданы, - отказаться от товара. Иные последствия могут быть предусмотрены договором.
3. Представляется, что в разумный срок после предъявления соответствующего требования по аналогии могут применяться положения ст.397 ГК об исполнении обязательства за счет должника, когда покупатель вследствие их отсутствия лишается возможности использовать товар. Так, если в соответствии с договором товар должен сопровождаться сертификатом соответствия товара обязательным требованиям государственных стандартов и он не передан продавцом в разумный срок, то покупатель вправе осуществить сертификацию товара за счет продавца и получить такой сертификат.

Комментарий к статье 465 ГК РФ

1. Коммент. норма допускает определение в договоре количества в натуральном (метрах, штуках, тоннах и иных единицах измерения) либо в денежном выражении. При продаже товаров нескольких наименований количество определяется по каждому из них. В соответствии со ст.455 ГК условие договора о количестве товара является существенным.
2. Изменение обусловленной договором цены товара в процессе исполнения договора не должно влиять на условие о количестве, если стороны не оговорили иное. Судебно-арбитражная практика длительное время применяет данное правило, в т.ч. и в тех случаях, когда предварительная оплата товара произведена с большим опережением срока его передачи.
3. Коммент. норма допускает возможность указания в договоре не количества товара, а порядка его определения. Так, в договоре энергоснабжения, в котором покупателем (абонентом) выступает гражданин, количество не определяется, поскольку гражданин вправе использовать электроэнергию для бытового потребления в необходимом ему количестве. Количество энергии устанавливается по данным учета ее практического потребления либо иным предусмотренным договором способом (см. ст.541 и 544 и коммент. к ним).
В договоре поставки, заключенном на несколько лет, могут быть указаны объемы поставок (количество) на год, полугодие или на весь срок действия договора. В противном случае предусматривается порядок определения количества товара, подлежащего передаче в течение каждого года.
4. Количество товаров, которое поставщик передает покупателю, определяется в договоре по усмотрению его сторон, за исключением случаев, установленных ГК или иными законами. Так, при поставке товаров для государственных нужд поставщик обязан указать в договоре их количество в объеме не меньшем, чем определено государственным заказчиком в извещении о прикреплении (ст.529 и коммент. к ней).
Хозяйствующий субъект, который занимает доминирующее положение на рынке определенного товара, в соответствии со ст.5 Закона о конкуренции должен принять заказ покупателя на товар в требуемом ему количестве, если заказ дан в пределах производства товара и продавец не докажет, что производство убыточно.
Согласно ст.6 и 8 Закона о естественных монополиях, когда органом регулирования естественных монополий определен потребитель, подлежащий обязательному обслуживанию, и (или) установлен минимальный уровень его обеспечения, субъект естественной монополии должен принять заказ в пределах этого уровня.
5. При любом порядке определения количества договор признается заключенным, если его содержание позволяет установить количество товаров, подлежащих передаче.

Комментарий к статье 466 ГК РФ

1. Коммент. статья определяет последствия передачи как меньшего, так и большего количества товара, чем предусмотрено договором. Каждое из этих нарушений вызывает различные последствия.
2. В первом случае покупателю предоставлена альтернатива: либо потребовать передачи в разумный срок недостающего количества, либо отказаться целиком от переданного товара.
В п.1 статьи не предусмотрены условия, при которых покупатель вправе полностью отказаться от исполнения договора, если обязательство выполнено частично. Можно полагать, что покупатель воспользуется таким правом, когда частичное исполнение договора может повлиять на коммерческую реализацию товара либо является существенным нарушением договора, препятствующим использованию товара. Однако во всяком случае покупатель не лишен права принять товар, переданный частично, даже если недостающее количество ему не передано.
3. Иные правовые последствия предусмотрены на случай передачи товара в большем количестве, чем обусловлено договором. Согласно п.2 статьи покупатель обязан уведомить продавца о нарушении условия договора о количестве товара в порядке и в сроки, предусмотренные п.1 ст.483 ГК. Из этой нормы вытекает, что лишь в том случае, когда продавец не распорядится излишне переданным товаром в разумный срок, покупатель вправе принять весь товар.
Хотя коммент. норма и не предусматривает иных средств защиты покупателя, можно полагать, что покупатель при отсутствии распоряжения продавца вправе отказаться от излишнего товара. В этом случае продавец обязан им распорядиться.
4. Если покупатель принял излишне переданный товар, то в соответствии с п.3 статьи обязан оплатить его по цене, указанной в договоре. Коммент. норма носит диспозитивный характер, следовательно, стороны не лишены права определить иную цену излишне поставленного и принятого товара.

Комментарий к статье 467 ГК РФ

1. Под ассортиментом как условием договора понимается перечень товаров определенного наименования, различаемых по отдельным признакам, с указанием количества подлежащих передаче товаров каждого признака. В коммент. статье дан примерный перечень позиций, ассортимента, которые определяются в договоре.
Ассортимент товаров устанавливается в соответствии с заказом (офертой) покупателя и отражает прежде всего его потребности.
2. Стороны могут предусмотреть ассортимент на весь срок действия договора либо на один из периодов, установив порядок его согласования на последующие периоды. В договоре также может быть предусмотрен порядок изменения (уточнения) ассортимента, если он согласован на длительный срок.
3. В определении развернутого ассортимента товаров заинтересован покупатель, т.к. это условие договора прежде всего отражает потребности покупателя.
П.2 коммент. статьи предусматривает права продавца в случае, когда ассортимент в договоре не определен, хотя из наименования товаров вытекает, что они подлежат передаче в ассортименте. Продавец в таком случае вправе либо самостоятельно определить ассортимент, исходя из известных ему потребностей покупателя, либо отказаться от исполнения договора. Из этой нормы следует, что необходимую осмотрительность должен проявлять покупатель и направлять заказ (оферту) с указанием ассортимента.

Комментарий к статье 468 ГК РФ

1. Коммент. статья предусматривает различные случаи нарушения продавцом условий договора об ассортименте и определяет правовые последствия для каждого из них.
2. При передаче товаров не в том ассортименте, который был согласован сторонами, покупатель вправе не принять и не оплачивать такой товар.

<< Пред. стр.

стр. 15
(общее количество: 33)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>