ОГЛАВЛЕНИЕ

Название документа
"Комментарий к последним изменениям в законодательстве об обществах с ограниченной ответственностью"
(Лебедев В.А.)
("ГроссМедиа Ферлаг", "РОСБУХ", 2009)
Текст документа

"ГроссМедиа Ферлаг", 2009
"РОСБУХ", 2009

КОММЕНТАРИЙ К ПОСЛЕДНИМ ИЗМЕНЕНИЯМ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

В.А.Лебедев

Глава 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ООО.
ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ УЧАСТНИКОВ ООО

В декабре 2008 г. был принят ряд Федеральных законов, изменивших положения гражданского законодательства, регулирующие отношения в сфере функционирования обществ с ограниченной ответственностью и государственной регистрации юридических лиц <1>. Новые правила вступают в силу с 1 июля 2009 г.
--------------------------------
<1> Федеральные законы от 30.12.2008 N 311-ФЗ, N 312-ФЗ, N 315-ФЗ.

В соответствии с обновленной редакцией ст. 87 Гражданского кодекса РФ обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается общество, уставный капитал которого разделен на доли. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей. Те участники, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам ООО в пределах стоимости неоплаченной части доли каждого из участников.
Правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников наряду с Гражданским кодексом РФ определяются Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Согласно новой редакции ст. 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники ООО вправе:
- участвовать в управлении делами ООО в порядке, установленном Федеральным законом и уставом ООО;
- получать информацию о деятельности ООО и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;
- принимать участие в распределении прибыли;
- продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале ООО одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном Федеральным законом и уставом общества;
- выйти из ООО путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена его уставом, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных Федеральным законом;
- получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость;
- осуществлять другие права, предусмотренные Федеральным законом и уставом ООО.
Статья 8 дополнена п. 3, согласно которому учредители (участники) ООО вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе:
- голосовать определенным образом на общем собрании;
- согласовывать вариант голосования с другими участниками;
- продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий;
- осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Введение нормы о данном договоре призвано компенсировать механизм согласования действий учредителей, ранее функционировавший при заключении учредительного договора, поскольку по новой версии Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" учредительный договор не заключается, а заменивший его договор об учреждении ООО имеет другой статус и более узкое целевое назначение (более подробно речь об этом пойдет ниже).
В соответствии со ст. 9 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники ООО обязаны:
- оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены Федеральным законом и договором об учреждении общества;
- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества;
- исполнять другие обязанности, возложенные на них в соответствии с Федеральным законом и уставом ООО.

Глава 2. УЧРЕЖДЕНИЕ ООО. УСТАВ. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ

В обновленном законодательстве об обществах с ограниченной ответственностью изменился подход к учреждению общества.
В соответствии с новой редакцией ст. 11 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Если учредителей более одного, такое решение принимается собранием учредителей. В случае же учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.
В решении об учреждении ООО обязательно должны быть отражены результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, избрания или назначения органов управления, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Федеральным законом.
При учреждении общества учредители или учредитель могут утвердить аудитора общества, а в случаях, если в отношении общества законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита, учредители или учредитель должны принять такое решение.
Учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.
В решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Федеральным законом.
При учреждении ООО учредители или учредитель могут утвердить аудитора, а в случаях, если в отношении ООО законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита, учредители или учредитель должны принять такое решение.
В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении ООО должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.
Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Договор об учреждении общества, как подчеркивается п. 5 ст. 11 Федерального закона, не является учредительным документом общества (соответственно, он не подлежит представлению в ИФНС в числе документов, необходимых для государственной регистрации ООО).
Устав, таким образом, является единственным учредительным документом ООО. Как и ранее, устав ООО должен содержать:
- полное и сокращенное фирменное наименование общества;
- сведения о месте нахождения общества;
- сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
- сведения о размере уставного капитала общества;
- права и обязанности участников общества;
- сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;
- сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;
- сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам.
С 1 июля 2009 г. утрачивает силу положение, предусматривающее необходимость включения в устав ООО сведений о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества. К числу новых требований к содержанию устава можно отнести обязанность указывать в нем сведения о порядке и последствиях выхода участника из общества только в том случае, если само право выхода отдельно оговорено уставом.
Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.
Статья 13 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", согласно которой ООО подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, изменениям не подверглась. Однако законодательство о государственной регистрации юридических лиц, в соответствии с которым реализуются требования данной статьи, было существенно обновлено.
Статья 9 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", определяющая порядок представления документов при государственной регистрации, дополнена п. п. 1.1 - 1.5.
Заявление, представляемое в регистрирующий орган, удостоверяется подписью уполномоченного лица (заявитель), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель должен указывать свои паспортные данные или, если это допускается законодательством, данные иного удостоверяющего личность документа, а также идентификационный номер налогоплательщика (только при его наличии).
При государственной регистрации ООО заявителями могут быть следующие физические лица:
- руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого ООО или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого общества;
- учредитель или учредители ООО при его создании;
- руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;
- конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;
- иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.
Регистрирующему органу запрещено требовать от регистрируемого юридического лица представление документов кроме документов, не перечисленных выше.
Кроме того, в новом п. 4.1 ст. 9 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" подчеркивается, что регистрирующий орган не должен проверять форму представленных документов на предмет соответствия законодательству (за исключением заявления о государственной регистрации), а также достоверность сведений, указанных в представленных документах (кроме случаев, прямо указанных в законодательстве).
Изменения внесены и в ст. 23 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", устанавливающую основания для отказа в государственной регистрации. Перечень данных оснований расширился. Так, в него включены:
- несоблюдение нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами;
- подписание заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице неуполномоченным лицом;
- выход участников ООО из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход из ООО единственного участника.
Также среди новых оснований для отказа в регистрации можно указать осуществление в отношении юридического лица ликвидационных процедур.
Установленные ранее основания для отказа, такие как непредставление документов, прямо указанных в Законе как необходимых для регистрации, а также представление этих документов в ненадлежащий регистрирующий орган, сохранили свое действие.
Наличие судебного спора о размере доли или части доли в уставном капитале ООО либо о принадлежности доли или части доли конкретному лицу, а также иных споров, связанных с содержанием сведений об ООО, подлежащих внесению в Единый государственный реестр юридических лиц, согласно п. 1.1 ст. 23 указанного Федерального закона основанием для отказа в государственной регистрации не является.
Одним из способов создания ООО, как и всякого другого юридического лица, является реорганизация, которая также требует прохождения процедуры государственной регистрации.
Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 315-ФЗ в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" была внесена новая ст. 13.1 "Уведомление о реорганизации юридического лица".
В соответствии с данной статьей в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о своей реорганизации юридическое лицо (в том числе ООО) обязано в письменной форме сообщить в ИФНС о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется тем юридическим лицом, на которое данная обязанность возложена в соответствии с совместным решением реорганизуемых юридических лиц, либо тем, которое последним приняло решение о реорганизации. На основании этого уведомления ИФНС должна в срок не более трех рабочих дней внести в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Глава 3. УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ ООО.
ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ, ИХ ОПЛАТА

Согласно обновленной редакции ст. 90 ГК РФ уставный капитал ООО составляется из стоимости долей, приобретенных его участниками. Он определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала ООО не может быть ниже суммы, установленной Законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" с момента принятия и до внесения в него последних изменений предусматривал, что минимальным размером уставного капитала ООО является сумма не ниже ста минимальных размеров оплаты труда, что фактически составляло десять тысяч рублей.
Установление тех или иных показателей в отношении минимального размера оплаты труда получило распространение в законодательной практике в 90-е гг. и было обусловлено существовавшим тогда высоким уровнем инфляции, из-за чего закрепление фиксированных денежных величин было затруднительно. Впоследствии наметился отход от данной тенденции, а Закон об ООО оставался одним из последних, где размер уставного капитала закреплялся во взаимосвязи с минимальным размером оплаты труда.
В новой редакции ст. 14 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" минимальный размер уставного капитала ООО зафиксирован в твердой денежной сумме, составляющей десять тысяч рублей. (Это, впрочем, не исключает возможности дальнейшего законодательного пересмотра указанного размера в ту или иную сторону.)
Размер уставного капитала ООО образуется как совокупная стоимость долей, приобретенных участниками данного общества. Обновленное законодательство об обществах с ограниченной ответственностью (и ГК, и Закон об ООО) отказалось от использования при регулировании данного вопроса термина "вклад в уставный капитал". В принципе понятия "доля в уставном капитале" и "вклад в уставный капитал" по своему смыслу идентичны, и использование в тексте Закона обоих терминов одновременно вносило некоторую путаницу.
Теперь, повторимся, речь идет только о долях в уставном капитале. Их оплата может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале ООО, утверждается единогласным решением общего собрания участников ООО.
Порядок оплаты долей в уставном капитале при учреждении ООО, предусмотренный ст. 16 Закона об ООО, в целом аналогичен существовавшему ранее порядку оплаты вклада в уставный капитал. Каждый из учредителей ООО должен полностью оплатить свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества, а если оно учреждено одним лицом, полная оплата доли должна быть произведена в срок, не превышающий одного года с даты государственной регистрации ООО. При этом оплата доли осуществляется учредителями по цене не ниже ее номинальной стоимости. Освобождение учредителя от оплаты доли, в том числе путем зачета требований учредителя к обществу, не допускается.
Статья 16 Закона об ООО дополнена п. 3, согласно которому доля в уставном капитале, не оплаченная учредителем в течение установленного срока до случая неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока, переходит непосредственно к ООО и подлежит реализации в порядке, установленном ст. 24 Федерального закона.
Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества.
Доля учредителя общества, если иное не предусмотрено уставом общества, предоставляет право голоса только в пределах оплаченной части принадлежащей ему доли.
В Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" сохранилась норма (п. 3 ст. 14), позволяющая ограничить в соответствии с уставом максимальный размер доли участника ООО, а также ограничить возможность изменения соотношения долей участников.
При этом п. 3 ст. 14 дополнен новым абзацем. Он содержит правило, согласно которому, если устав ООО содержит вышеуказанные ограничения, лицо, которое приобрело долю в уставном капитале общества с нарушением этих требований, вправе голосовать на общем собрании участников ООО частью доли, размер которой не превышает установленного уставом общества максимального размера доли участника общества.
В соответствии с п. 1 ст. 15 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в новой редакции оплата долей в уставном капитале ООО может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Отличие от прежней редакции этой нормы, регулировавшей порядок внесения вкладов в уставный капитал ООО, состоит в том, что деньги, ценные бумаги, вещи, имущественные и имеющие денежную оценку права выступают в качестве средства оплаты доли, тогда как ранее они фактически идентифицировались с вкладом в уставный капитал.
Если номинальная стоимость доли, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более двадцати тысяч рублей (в прежней редакции речь шла о неденежном вкладе, стоимость которого превышает 200 минимальных размеров оплаты труда), к оценке вносимого в уплату доли имущества должен привлекаться независимый оценщик.

Глава 4. ОБЩИЕ ПРАВИЛА ПЕРЕХОДА ДОЛИ (ЧАСТИ ДОЛИ)
В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ К ДРУГИМ УЧАСТНИКАМ ООО И ТРЕТЬИМ ЛИЦАМ

Федеральный закон N 312-ФЗ существенно изменил содержание ст. 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", определяющей механизм перехода доли участника ООО в уставном капитале к другим участникам и третьим лицам.
В п. 1 ст. 21 выделены три основания, по которым может быть осуществлен такой переход:
- гражданско-правовая сделка;
- правопреемство;
- основания, установленные законом.
Таким образом, отчуждение доли (части доли) в уставном капитале возможно в порядке купли-продажи, дарения, зачета встречного требования. Переход в порядке правопреемства означает возможность приобретения доли в уставном капитале или ее части путем наследования, а также в случае реорганизации юридического лица - участника ООО к организации - правопреемнику юридического лица - участника ООО.
В отношении перехода доли (части доли) в порядке правопреемства уставом ООО может быть предусмотрено, что переход доли к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками ООО, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников ООО.
До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ.
Для всех случаев отчуждения и перехода доли (части доли) в уставном капитале ООО установлено правило, в силу которого доля, не оплаченная в полном размере, может быть отчуждена только в той части, в которой она оплачена.
За участниками ООО Закон закрепляет право преимущественной покупки доли, отчуждаемой другим участником. Уступка указанного преимущественного права покупки не допускается.
Они вправе приобрести эту долю по цене предложения ее третьему лицу или по цене, отличной от цены предложения третьему лицу, но заранее определенной уставом ООО (заранее определенная цена). Закрепление в уставе одновременно двух подходов к определению цены доли, приобретаемой участниками ООО в порядке реализации их законного права преимущественной покупки (цена предложения третьему лицу и заранее определенная цена), не допускается.
По общему правилу участники ООО реализуют свое право преимущественной покупки в пропорциональном отношении к размерам их собственных долей. Однако Закон допускает возможность отойти в нормах устава от данного правила и прямо оговорить в них другой порядок реализации преимущественного права покупки, не связанный с размером доли (части доли) участника, в пользу которого производится отчуждение этой доли или ее части.
При установлении цены доли или части доли в уставном капитале ООО следует руководствоваться одним из двух предусмотренных Законом вариантов. В первом эта цена может быть непосредственно оговорена в уставе и закреплена в его нормах в твердой денежной сумме. Если же применение данного варианта в силу тех или иных обстоятельств является нецелесообразным, цена может определяться на основе одного из критериев, предусмотренных законом либо уставом. В частности, в качестве таких критериев могут применяться:
- стоимость чистых активов ООО;
- балансовая стоимость активов ООО на последнюю отчетную дату;
- размер чистой прибыли ООО и другие.
При этом цена доли (части доли) в уставном капитале, установленная заранее, должна быть одинакова для всех участников ООО. Установление по данному вопросу каких-либо преференций, связанных с теми или иными особенностями и характеристиками участника, в соответствии с Законом прямо запрещено.
Для реализации участниками ООО права преимущественной покупки Законом предусмотрен соответствующий юридический механизм, функционирование которого осуществляется в рамках последовательности определенных этапов.
В качестве первого этапа рассматривается направление участником ООО, намеренным произвести отчуждение принадлежащей ему доли в уставном капитале, оферты, содержащей все сведения относительно данного намерения (прежде всего цену).
Адресатом оферты выступают все прочие участники ООО, однако направляться она должна в адрес самого общества. Оферта о продаже доли или части доли в уставном капитале общества считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.
Оференту в соответствии с общими правилами гражданского законодательства предоставлено право на отзыв оферты. Отзыв оферты о продаже доли (части доли) в уставном капитале ООО после ее получения допускается только с согласия всех участников ООО, если иное не предусмотрено его уставом. Если сведения об отзыве оферты поступили не позднее дня ее получения, оферта признается отозванной.
Для осуществления участниками ООО принадлежащего им права преимущественной покупки доли (части доли) Законом установлен срок, составляющий тридцать дней со дня получения оферты, если уставом ООО не предусмотрен более длительный срок.
В случае отказа отдельных участников ООО от приобретения доли (части доли) в уставном капитале в порядке права преимущественной покупки либо использования ими права на покупку не всей доли или не всей части доли данное право переходит к другим участникам в пропорциональном отношении к размеру принадлежащих им долей. При этом указанные выше отказ от права и его переход не прерывают закрепленного Законом тридцатидневного срока реализации данного права. Те участники ООО, которые намерены воспользоваться возможностью приобрести долю (часть доли), должны сделать это в течение оставшейся части указанного срока.
Истечение тридцатидневного срока с момента получения оферты, а также письменный отказ от права преимущественной покупки, заявленные до истечения указанного срока, являются основаниями прекращения права на преимущественную покупку. В случае отказа от названного права на общество в лице его единоличного исполнительного органа возлагается обязанность уведомить о данном факте оферента.
Если участники ООО свое преимущественное право покупки не использовали, это право переходит к самому обществу при условии, что такая возможность закреплена его уставом. Общество приобретает долю (часть доли) по заранее определенной цене, которая, однако, не может быть ниже цены, установленной для участников.
При отсутствии среди участников ООО лиц, намеренных воспользоваться правом преимущественной покупки, и истечении срока реализации этого права, а также при отказе самого общества от приобретения соответствующей доли (части доли) участник, намеренный произвести отчуждение доли, получает возможность сделать это в пользу третьих лиц, но обязательно на условиях, отраженных в оферте.
Закон содержит также и другой вариант возникновения у участника ООО права на отчуждение принадлежащей ему доли (части доли) третьим лицам. В уставе ООО разрешается закрепить правило, в силу которого его участники могут воспользоваться преимущественным правом покупки в отношении не всей отчуждаемой доли или не всей отчуждаемой части доли, а только в отношении части доли или части от части доли, с тем чтобы оставшаяся часть могла быть отчуждена в пользу третьих лиц. В то же время необходимым условием возникновения у третьих лиц возможности по реализации данного права является предшествующая этому реализация прав участников ООО. При этом обязательно, чтобы участники приобрели соответствующую часть по цене и на условиях, о которых они были заблаговременно поставлены в известность, либо по цене, заранее зафиксированной в уставе.
В тех случаях, когда в силу закона или устава переход доли (части доли) в уставном капитале ООО к третьему лицу требует согласия со стороны участников ООО, такое согласие считается полученным при условии, что всеми участниками в течение тридцати дней с момента получения соответствующего обращения или оферты или в течение иного предусмотренного уставом срока в ООО представлены письменные заявления о согласии на отчуждение и переход доли (части доли) к третьему лицу, либо если в течение указанного срока не представлены письменные заявления об отказе в таком согласии.
В случае же, если устав ООО предусматривает, что для отчуждения доли (части доли) в пользу третьего лица требуется согласие не просто участников, а непосредственно самого ООО как организации, такое согласие считается полученным при условии, что оно оформлено письменным решением уполномоченного органа ООО, принятым в течение все того же тридцатидневного срока, либо если в течение этого срока не поступило письменного отказа. Отнесение данного вопроса к компетенции того или иного органа ООО осуществляется на основе его устава.
Помимо процедуры письменного согласования с участниками ООО и самим обществом, отчуждение доли (части доли) в его уставном капитале требует также совершения такой формальности, как нотариальное удостоверение соответствующей сделки.
Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такими долей или частью доли.
Полномочие лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими подтверждается нотариально удостоверенным договором, на основании которого такие доля или часть доли ранее были приобретены соответствующим лицом, а также выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о принадлежности лицу доли или части доли в уставном капитале общества и об их размере. Если лицо, отчуждающее долю или часть доли в уставном капитале общества, для подтверждения полномочия на распоряжение такими долей или частью доли представляет дубликат нотариально удостоверенного договора, указанная выписка должна быть составлена не ранее чем за десять дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки. Если доля или часть доли были получены в порядке правопреемства или в иных случаях, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения, полномочие лица, отчуждающего такие долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими подтверждается документом о переходе доли или части доли в порядке правопреемства или документом, выражающим содержание сделки, совершенной в простой письменной форме, либо при создании общества одним лицом решением единственного учредителя (участника) о создании общества, а также выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, составленной не ранее чем за тридцать дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки. В случае если доля или часть доли в уставном капитале общества отчуждаются учредителем общества, учрежденного несколькими лицами, его полномочия подтверждаются нотариально удостоверенной копией договора об учреждении общества, а также выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц, составленной не ранее чем в течение тридцати дней до дня обращения к нотариусу для нотариального удостоверения сделки.
В новой редакции ст. 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (п. п. 13 - 15) процедура совершения данного нотариального действия получила достаточно детальную регламентацию.
Обязательно, чтобы нотариус, совершающий нотариальное удостоверение такой сделки, проставил на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого отчуждаемые доля или часть доли ранее были приобретены, отметку о совершении сделки по переходу таких доли или части доли.
Далее нотариус в срок не позднее трех дней со дня удостоверения указанной сделки совершает нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (соответствующее подразделение ФНС), заявления о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц. Это заявление должно быть подписано участником общества, отчуждающим долю (часть доли), с приложением соответствующего договора или иного документа, выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли (части доли).
Если по условиям сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, такие доля или часть доли переходят к приобретателю с установлением одновременно залога или иных обременений, в заявлении о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц указываются также и соответствующие обременения.
Заявление может быть направлено по почте с уведомлением о вручении, представлено непосредственно в подразделение ФНС, а также направлено с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен Правительством РФ. Способ передачи указанного заявления, не противоречащий требованиям законодательства, может быть определен соглашением сторон сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале ООО.
Затем в срок, не превышающий трех дней с момента нотариального удостоверения сделки, нотариус должен совершить следующее нотариальное действие, состоящее в передаче обществу, отчуждение доли (части доли) в уставном капитале которого произведено по данной сделке, копии указанного выше заявления в ИФНС с приложением к нему соответствующего договора или иного документа, выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание для перехода доли (части доли).
Нотариус может быть, однако, освобожден от обязанности по уведомлению ООО о совершении сделки и ответственности за ее неисполнение, если по соглашению сторон сделки по отчуждению доли (части доли) в уставном капитале ООО обязанность довести соответствующую информацию до сведения ООО возложена на одну из этих сторон.
Нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале ООО, является тем моментом, с наступлением которого эта доля или ее часть юридически переходят к приобретателю. При этом к приобретателю переходят все права и обязанности участника ООО, возникшие до совершения сделки, связанной с отчуждением доли (части доли), или до возникновения иного основания ее перехода, за исключением дополнительных прав, предоставленных участнику ООО в соответствии с п. 2 ст. 8, и дополнительных обязанностей, возложенных на него в соответствии с п. 2 ст. 9 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Кроме того, с момента перехода доли (части доли) в уставном капитале ООО у нового участника возникает солидарная с участником, осуществившим отчуждение доли, ответственность по обязательству, связанному с внесением вклада в имущество ООО, возникшему до совершения сделки по отчуждению доли (части доли).
После нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли (части доли) в уставном капитале ООО, переход этой доли или ее части может быть оспорен только в судебном порядке путем предъявления иска в арбитражный суд.
Если доля (часть доли) в уставном капитале ООО была возмездно приобретена у лица, не обладавшего правами на отчуждение, о чем приобретатель не знал и не мог знать (добросовестный приобретатель), лицо, утратившее долю (часть доли), вправе требовать признания за ним права на данные долю (часть доли) с одновременным лишением соответствующих прав добросовестного приобретателя при условии, что данные доля или часть доли были утрачены в результате противоправных действий третьих лиц или иным путем помимо воли лица, утратившего долю или часть доли.
В случае если иск лица, утратившему долю (часть доли) к добросовестному приобретателю не удовлетворен, доля (часть доли) признается принадлежащей добросовестному приобретателю с момента нотариального удостоверения соответствующей сделки. В случае же, если доля (часть доли) приобретена на публичных торгах, она признается принадлежащей добросовестному приобретателю с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Срок исковой давности для требований о признании соответствующих прав за лицом, утратившим долю (часть доли), и одновременно о лишении права на данную долю (часть доли) добросовестного приобретателя составляет три года со дня, когда истец узнал или должен был узнать о нарушении своих прав.
При продаже доли (части доли) в уставном капитале ООО с нарушением преимущественного права покупки любые участники общества либо, если уставом ООО преимущественное право покупки закреплено за обществом, последнее в течение трех месяцев со дня, когда участник, участники либо общество узнали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Арбитражный суд, рассматривающий дело по указанному иску, обеспечивает другим участникам ООО и обществу в целом возможность присоединиться к ранее заявленному иску, для чего в определении о подготовке дела к судебному разбирательству устанавливает срок, в течение которого указанные лица могут реализовать данную возможность, но не превышающий, однако, двух месяцев.
В случае если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли (части доли) по заранее определенной уставом цене, лицо, на которое переводятся права и обязанности покупателя, возмещает расходы, понесенные покупателем в связи с оплатой доли (части доли), в размере, не превышающем заранее определенной уставом цены. Решение суда о передаче доли (части доли) участнику ООО или самому обществу является основанием для государственной регистрации изменений, вносимых в Единый государственный реестр юридических лиц.
В случае отчуждения либо перехода доли (части доли) в уставном капитале ООО по иным основаниям к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников ООО или самого общества, а также в случае нарушения запрета на продажу или иное отчуждение доли (части доли) участник или участники ООО либо само общество вправе потребовать в судебном порядке передачи доли или части доли обществу в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении. При этом в случае передачи доли (части доли) обществу расходы, понесенные приобретателем в связи с данным приобретением, возмещаются лицом, которое произвело отчуждение с нарушением установленного порядка.

Глава 5. ЗАЛОГ ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО

Правовое регулирование залога доли (части доли) в уставном капитале ООО в новой редакции ст. 22 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" стало более детализированным.
Текст прежней редакции данной статьи с небольшими изменениями сохранен (п. 1) и пополнился двумя новыми пунктами.
В соответствии с п. 1 новой редакции ст. 22 Федерального закона участник ООО вправе передать принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале ООО в залог другому участнику или, если это не запрещено уставом, с согласия общего собрания участников третьему лицу. Данное решение общего собрания принимается простым большинством голосов участников, если в соответствии с уставом не требуется квалифицированного большинства голосов. При этом голос того участника, который намерен передать свою долю (часть доли) в залог, при определении результатов голосования не учитывается.
Пункт 2 новой редакции ст. 22 установил обязательность нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале ООО. Последствием несоблюдения нотариальной формы является признание ее недействительной.
Как и в случае с отчуждением доли, нотариус, совершивший нотариальное удостоверение договора залога доли (части доли) в уставном капитале ООО, обязан не позднее трех дней с этого момента осуществить нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (ИФНС), заявления о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц. Данное заявление должно быть подписано участником ООО - залогодателем с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока. Передача указанного заявления осуществляется нотариусом непосредственно в ИФНС или пересылается по почте с уведомлением о его вручении. Заявление может быть передано также с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств, если порядок такой передачи заявления определен Правительством РФ. В трехдневный срок после получения указанного заявления ИФНС вносит запись в Единый государственный реестр юридических лиц об обременении залогом соответствующей доли или части доли в уставном капитале ООО с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, или порядка его определения.
Далее в срок, не превышающий трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога, нотариус, совершивший нотариальное удостоверение такой сделки, совершает нотариальное действие по передаче ООО, доля или часть доли в уставном капитале которого заложены, копии указанного заявления с приложением копии договора залога.

Доли, принадлежащие ООО, их приобретение

В новой редакции Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (п. 1 ст. 23) сохранилось общее правило, в силу которого ООО не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом.
Исключение из этого правила, как и ранее, закреплено п. 2 ст. 23, согласно которому ООО обязано приобрести по требованию участника принадлежащие ему долю или часть доли, если:
- уставом ООО отчуждение доли или части доли в уставном капитале в пользу третьих лиц запрещено, а другие участники ООО отказались от их приобретения;
- отчуждение долей в пользу третьих лиц допускается, но от других участников или самого ООО не получено согласия на такое отчуждение.
В то же время п. 2 ст. 23 дополнен новыми положениями.
Так, в случае принятия общим собранием участников ООО решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала ООО данное общество обязано приобрести по требованию своего участника, голосовавшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в голосовании, принадлежащую ему долю в уставном капитале. Данное требование может быть предъявлено участником ООО в течение срока 45 дней с того дня, когда участник узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае же, если участник принимал участие в общем собрании, принявшем такое решение, подобное требование может быть предъявлено в течение 45 дней со дня его принятия.
В обоих обозначенных выше случаях в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок не предусмотрен уставом ООО, оно обязано выплатить своему участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника с соответствующим требованием, или с согласия участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Положения, устанавливающие иной срок исполнения указанной обязанности, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.
С 1 июля 2009 г. утрачивает силу п. 3 ст. 23, предусматривавший переход доли участника, который при учреждении ООО не внес в полном размере в установленный срок свой вклад в уставный капитал, и возлагавший на ООО обязанность выплатить такому участнику действительную стоимость части его доли, пропорционально внесенной им части вклада или с его согласия выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
Правило, по которому к ООО переходит доля исключенного из него участника, предусмотренное п. 4 ст. 23 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", сохранилось в силе.
Положения п. 5, оговаривающие переход доли (части доли) в уставном капитале к ООО по основаниям, связанным с затруднениями в процедуре правопреемства, уточнены и дополнены.

Внимание! В случаях, если в соответствии с Федеральным законом и уставом переход доли (части доли) в уставном капитале ООО требует со стороны его участников согласия, в котором было отказано, такая доля или часть доли переходит к ООО в день, следующий за датой истечения срока, установленного для получения согласия.

Согласно правилу, дополнившему положения п. 5 ст. 23, ООО обязано выплатить наследникам умершего участника, правопреемникам реорганизованного юридического лица - участника ООО или участникам ликвидированного юридического лица - участника общества, собственнику имущества ликвидированных учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника ООО или лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале ООО на публичных торгах, действительную стоимость доли или части доли, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню смерти участника, дню завершения реорганизации или ликвидации юридического лица, дню приобретения доли или части доли на публичных торгах, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости.
Статья 23 была дополнена новым п. 6.1. В соответствии с правилами данного пункта в случае выхода участника из ООО к последнему переходит доля такого участника. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.
Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрены уставом общества. Положения, устанавливающие иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.
Момент перехода доли или части доли в уставном капитале к ООО определяется наступлением даты:
- получения ООО требования участника о приобретении доли (части доли);
- получения ООО заявления участника о выходе из ООО, если право на выход предусмотрено уставом;
- истечения срока оплаты доли в уставном капитале ООО или предоставления компенсации за пользование имуществом, переданным участником ООО для оплаты доли;
- вступления в законную силу решения суда об исключении участника ООО из данного общества;
- получения от любого участника ООО отказа от дачи согласия на переход доли или части доли в уставном капитале к наследникам граждан или правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками ООО, или на передачу таких доли или части доли учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица - участника ООО, собственнику имущества ликвидированного учреждения, государственного или муниципального унитарного предприятия - участника ООО либо лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале на публичных торгах;
- оплаты обществом действительной стоимости доли или части доли, принадлежащих участнику ООО, по требованию его кредиторов.
В течение месяца со дня перехода к ООО доли (части доли) в его уставном капитале в ИФНС должны быть представлены документы, необходимые для государственной регистрации соответствующих изменений. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
В течение года с момента перехода к нему доли (части доли) в уставном капитале (если меньший срок не предусмотрен законом или уставом) ООО обязано выплатить бывшему участнику или его правопреемнику действительную стоимость переданной им доли (части доли) либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
Действительная стоимость доли или части доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов ООО и размером его уставного капитала. В случае если такой разницы недостаточно, ООО обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. Если же уменьшение уставного капитала может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определенного в соответствии с законом, на дату государственной регистрации ООО, действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов и указанным минимальным размером уставного капитала ООО. В этом случае действительная стоимость может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты. Если в указанный срок у ООО появляется обязанность по выплате действительной стоимости другой доли или части доли либо других долей или частей долей, принадлежащих нескольким участникам, действительная стоимость таких долей или частей долей выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов ООО и минимальным размером его уставного капитала пропорционально размерам долей или частей долей, принадлежащих участникам ООО.
ООО не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплат или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам банкротства в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" либо, если такие признаки неизбежно появятся в результате этих выплат или выдачи в натуре.
Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, при распределении прибыли общества, также имущества общества в случае его ликвидации.
В течение одного года со дня перехода к ООО доли или части доли в его уставном капитале (при условии полной оплаты) подлежат распределению между всеми участниками ООО пропорционально их долям. В качестве альтернативы данная доля (часть доли) может быть предложена для приобретения всем либо некоторым участникам ООО и (или), если это не запрещено уставом, третьим лицам.
Если перешедшая к ООО доля (часть доли) в полном размере не оплачена, ее продажа осуществляется по цене не ниже номинальной стоимости доли или части доли. Продажа долей или частей долей, приобретенных ООО, в том числе долей вышедших из него участников, осуществляется по цене не ниже той, которая была уплачена ООО в связи с переходом к нему доли или части доли, если иная цена не определена решением общего собрания участников.
Если в результате продажи доли (части доли) участникам ООО размеры долей изменятся, а также в случае продажи доли (части доли) третьим лицам решение об этом может быть принято только общим собранием участников единогласно.
Доли и части долей, не распределенные или не проданные в установленные сроки, должны быть погашены, а размер уставного капитала ООО подлежит уменьшению на величину номинальной стоимости этой доли или этой части доли.

Глава 6. УПРАВЛЕНИЕ В ООО

Положения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в части, регулирующей деятельность органов управления в ООО, не претерпели радикальных изменений. В них, однако, были внесены некоторые дополнения, уточняющие порядок управления в ООО.
Так, компетенция совета директоров (наблюдательного совета) ООО в прежней редакции Закона определялась в общем виде, относя конкретизацию полномочий данного органа в основном к предмету регулирования норм устава ООО.
В новой редакции ст. 32 Федерального закона дополнена п. п. 2.1, 2.2. Сохранив правило, согласно которому компетенция совета директоров определяется положениями устава, принятыми в соответствии с Федеральным законом, новый п. 2.1 ввел перечень полномочий, составляющих компетенцию совета директоров. В соответствии с данным пунктом уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) ООО относятся:
1) определение основных направлений деятельности ООО;
2) образование исполнительных органов ООО и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу ООО, членам коллегиального исполнительного органа ООО, управляющему;
4) принятие решения об участии ООО в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
5) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;
6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов ООО);
7) создание филиалов и открытие представительств общества;
8) решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность;
9) решение вопросов об одобрении крупных сделок;
10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников ООО;
11) иные вопросы, предусмотренные Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также вопросы, предусмотренные уставом ООО и не отнесенные к компетенции общего собрания участников или исполнительного органа.
В случае если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания, отнесено уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), исполнительный орган ООО приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников ООО.
Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Его компетенция определяется в соответствии со ст. 33 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". В новой редакции п. 2 этой статьи, закрепляющей перечень полномочий данного органа, из Закона устранено понятие "исключительная компетенция" общего собрания. Теперь Закон оперирует понятием просто "компетенция". Связано это с тем, что некоторые полномочия в соответствии с уставом могут быть отнесены к компетенции как общего собрания, так и совета директоров, если наличие последнего предусматривается уставом.
Согласно обновленной редакции п. 2 ст. 33 к компетенции общего собрания участников общества относятся:
1) определение основных направлений деятельности ООО, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
2) изменение устава ООО, в том числе изменение размера его уставного капитала;
3) образование исполнительных органов ООО и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа ООО управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом ООО решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);
4) избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) ООО;
5) утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;
6) принятие решения о распределении чистой прибыли ООО между его участниками;
7) утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность ООО (внутренних документов ООО);
8) принятие решения о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;
9) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;
10) принятие решения о реорганизации или ликвидации ООО;
11) назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;
12) решение иных вопросов, предусмотренных Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Положения Закона, устанавливающие порядок созыва и проведения очередного и внеочередного общего собрания, наделения полномочиями и деятельности единоличного исполнительного органа и коллегиального исполнительного органа ООО, хотя частично и подверглись незначительным редакционным правкам, в целом остались без изменений.
В то же время изменились подходы к регулированию вопросов, связанных с передачей полномочий единоличного исполнительного органа ООО управляющему. Согласно прежней редакции ст. 42 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" ООО было вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему только в том случае, если такая возможность прямо предусматривалась уставом.
В новой редакции право на привлечение управляющего не связывается с наличием соответствующих положений в уставе. Следовательно, для реализации такого права достаточно решения, принятого общим собранием участников ООО либо советом директоров (в зависимости от разграничения полномочий между этими органами), что, впрочем, не означает, что ООО теперь не могут закреплять в своих уставах нормы, регулирующие статус управляющего.
В качестве управляющего ООО может выступать другое юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. В случае передачи такому лицу полномочий единоличного исполнительного органа приобретение ООО гражданских прав и обязанностей, то есть реализация им своей гражданской правосубъектности, осуществляется посредством действий данного лица.
Управляющий, таким образом, осуществляет все полномочия, закрепленные в соответствии с уставом за единоличным исполнительным органом ООО (генеральным директором, президентом и т.п.), в том числе:
1) без доверенности действует от имени ООО, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
2) выдает доверенности на право представительства от имени ООО, в том числе доверенности с правом передоверия;
3) издает приказы о назначении на должности работников, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" или уставом к компетенции общего собрания участников, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа ООО.
Договор с управляющим от имени ООО подписывается лицом, председательствовавшим на общем собрании участников ООО, утвердившем условия договора с управляющим, или участником ООО, уполномоченным решением общего собрания, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров.
В числе уточняющих дополнений, внесенных в Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" можно указать новое правило, внесенное в п. 3 ст. 43, которая определяет порядок обжалования решений органов ООО.
В данном пункте закрепляется право участников ООО обратиться в суд с заявлением о признании недействительным решений совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, коллегиального исполнительного органа или управляющего, принятых с нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", иных правовых актов РФ, устава ООО и нарушающих права и законные интересы участника ООО.
Согласно новому правилу такое заявление может быть подано в суд в течение двух месяцев со дня, когда участник ООО узнал или должен был узнать о принятом решении.

Глава 7. СПИСОК УЧАСТНИКОВ ООО

Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" дополнен гл. III.1 "Ведение списка участников общества", состоящей из единственной одноименной ст. 31.1.
В соответствии с указанной статьей обществам с ограниченной ответственностью надлежит вести списки своих участников. В таком списке должны содержаться сведения о каждом участнике ООО, размере его доли в уставном капитале ООО и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих самому ООО, датах их перехода к обществу или приобретения обществом.
Обязанность обеспечить соответствие сведений об участниках ООО и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале ООО, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале ООО, о которых ему стало известно, возложена на лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа ООО, если иной орган не предусмотрен уставом данного ООО.
На участников ООО возложена обязанность своевременно информировать соответствующее ООО об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества. В случае непредставления участником информации об изменении сведений о себе ООО не несет ответственность за причиненные в связи с этим убытки. При этом ООО и участники, не уведомившие его об изменении необходимых сведений, не вправе в отношениях с третьими лицами ссылаться на несоответствие сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, если эти третьи лица действовали только с учетом сведений, указанных в списке участников общества.
Из данной нормы следует также, что сведения, внесенные в список участников ООО, являются открытыми и могут в установленном порядке предоставляться заинтересованным лицам.
В случае возникновения споров по поводу несоответствия сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли в уставном капитале общества устанавливается на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц.
В случае же возникновения споров по поводу недостоверности сведений о принадлежности права на долю или часть доли, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, право на долю или часть доли устанавливается на основании договора или иного подтверждающего возникновение у учредителя права на долю или часть доли документа.
ООО обязаны обеспечивать ведение и хранение списка участников с момента своей государственной регистрации. В заключительных положениях Федерального закона N 312-ФЗ, определяющих порядок его введения в действие, не оговаривают отдельно особенности вступления в силу норм о списке участников ООО. В этой связи представляется, что вопрос о наличии или отсутствии у этих норм обратной силы оставлен открытым. В любом случае существующие ООО должны завести список участников, но не ясно, должны ли они отразить в нем сведения об обстоятельствах, возникших в период с момента регистрации, произведенной до установления данной обязанности, либо только те, что имеют место на 1 июля 2009 г. Вероятно, по данному вопросу должны последовать разъяснения со стороны уполномоченных органов (например, в виде постановления Пленума ВАС РФ) или уточняющие изменения в законодательстве об ООО.
Статья 31.1 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" не содержит ни одной отсылочной нормы. В ней не говорится, как это обычно бывает в аналогичных случаях, что порядок ведения списка участников ООО, форма этого списка определяются Правительством РФ или уполномоченным Правительством органом.
Исходя из этого возможно предположить, что юридические особенности, связанные с ведением списка участников ООО, должны определяться уставом соответствующего ООО, если общее собрание его участников при утверждении устава сочтет необходимым включение в него данных норм.
При регулировании данного вопроса в рамках норм устава следует, как представляется, исходить из положений законодательства, регулирующего порядок ведения реестра акционеров закрытого акционерного общества. В пользу этого вывода говорят следующие сходства таких организационно-правовых форм, как ООО и ЗАО:
- распределение долей ООО и акций ЗАО между ограниченным количеством лиц (участников и акционеров);
- невозможность приобретения долей ООО и акций ЗАО в порядке открытой подписки;
- установление в законе максимального числа участников ООО и акционеров ЗАО;
- закрепление за участниками ООО и акционерами ЗАО права преимущественной покупки у других участников (акционеров) отчуждаемых ими долей (акций).
Порядок ведения реестра акционеров ЗАО определяется Федеральным законом "Об акционерных обществах" и Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг (утв. Постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 г. N 27).
По аналогии с требованиями указанных нормативных актов, адаптированными применительно к особенностям ООО, правила ведения списка участников ООО можно сформулировать следующим образом.
В списке должна содержаться информация:
- об участнике ООО;
- о размерах долей в уставном капитале ООО, принадлежащих его участникам;
- о размере долей в уставном капитале ООО, принадлежащих самому ООО;
- об оплате долей участниками ООО;
- об отчуждении долей участниками ООО в пользу данного ООО и других лиц.
Деятельность уполномоченного лица по ведению списка включает:
- внесение в список подлежащих отражению в нем сведений;
- хранение и учет документов, являющихся основанием для внесения записей в список;
- учет запросов, полученных от заинтересованных лиц, и ответов по ним, включая отказы от внесения записей в список;
- осуществление иных действий, предусмотренных уставом ООО.
В списке участников ООО целесообразно отражать следующую информацию об участнике ООО - юридическом лице:
- полное наименование;
- краткое наименование;
- наименование государственного органа, осуществившего государственную регистрацию юридического лица - участника ООО;
- номер и дата государственной регистрации юридического лица - участника ООО;
- место нахождения, почтовый адрес;
- размер уставного (складочного) капитала;
- номера телефона, факса;
- наименование должности, фамилия, имя, отчество руководителя исполнительного органа юридического лица - участника ООО;
- идентификационный номер налогоплательщика, присвоенный юридическому лицу - участнику ООО.
Ведение списка участников ООО должно осуществляться на основе документов, подтверждающих сведения, подлежащие внесению в список. Представляется, что примерный перечень основных документов, используемых при ведении списка, таков.
1. Анкета участника ООО, которая должна содержать следующие данные:
а) для физического лица:
- фамилия, имя, отчество;
- гражданство;
- вид, номер, серия, дата и место выдачи документа, удостоверяющего личность, а также наименование органа, выдавшего документ;
- год и дата рождения;
- место проживания (регистрации);
- адрес для направления корреспонденции (почтовый адрес);
- образец подписи физического лица - участника ООО;
б) для юридического лица:
- полное наименование организации в соответствии с ее уставом;
- номер государственной регистрации и наименование органа, осуществившего регистрацию, дата регистрации;
- место нахождения;
- почтовый адрес;
- номер телефона, факса (при наличии);
- электронный адрес (при наличии);
- образец печати и подписей должностных лиц, имеющих в соответствии с уставом право действовать от имени юридического лица без доверенностей;
в) для всех участников:
- категория (физическое или юридическое лицо);
- идентификационный номер налогоплательщика (при наличии);
- способ доставки выписок из реестра (письмо, заказное письмо, курьером, лично у регистратора).
Законодательство допускает возможность залога долей в уставном капитале ООО при условии, что устав ООО не содержит прямого запрета на данную операцию. Соответственно, в списке участников (в разделе, содержащем сведения об обороте долей) также должны отражаться сведения о залоге и о прекращении залога.
Прежде всего, поскольку залог доли в уставном капитале требует согласия на совершение данной сделки со стороны общего собрания участников ООО, в списке, как представляется, необходимо указать дату и номер соответствующего решения.
Очевидно также, что среди информации, связанной с залогом доли, необходимо указать сведения о стоимости доли, передаваемой в залог, об обязательстве, в обеспечение которого предоставлен залог, о сроке залога.
В числе сведений о залогодателе следует отразить следующие:
- фамилия, имя, отчество (для физических лиц), полное наименование (для юридических лиц);
- вид, номер, серия, дата и место выдачи документа, удостоверяющего личность, а также наименование органа, выдавшего документ (для физических лиц); наименование органа, осуществившего регистрацию, номер и дата регистрации (для юридических лиц).
Кроме того, целесообразно отражать и сведения в отношении лица, на имя которого оформлен залог доли в уставном капитале ООО:
- фамилия, имя, отчество (для физических лиц), полное наименование (для юридических лиц);
- вид, номер, серия, дата и место выдачи документа, удостоверяющего личность, а также наименование органа, выдавшего документ (для физических лиц); наименование органа, осуществившего регистрацию, номер и дата регистрации (для юридических лиц).
В случае изменения информации об участнике ООО последний должен вновь представить лицу, ведущему список, полностью заполненную анкету участника ООО. В случае изменения имени (полного наименования) соответствующее лицо также должно предъявить подлинник или представить нотариально удостоверенную копию документа, подтверждающего факт такого изменения.
При изменении информации об имени (полном наименовании) участника ООО лицо, ведущее список, должно обеспечить сохранность изменяемой информации, а также возможность идентификации зарегистрированного лица как по измененной, так и по прежней информации.
По аналогии с выпиской из реестра акционеров также может представляться выписка из списка участников ООО. Эта выписка из реестра должна содержать следующие данные:
- полное наименование участника ООО - юридического лица, его местонахождение, наименование органа, осуществившего государственную регистрацию данного юридического лица, номер и дату регистрации;
- номер лицевого счета зарегистрированного лица;
- фамилию, имя, отчество физического лица - участника ООО;
- дату, на которую выписка из списка участников ООО подтверждает сделанные в ней записи;
- печать ООО и подпись уполномоченного лица, выдавшего выписку.
Лицо, выдавшее выписку, несет ответственность за полноту и достоверность сведений, содержащихся в выданной им выписке.
Для целей учета документов, на основании которых осуществляется ведение списка участников ООО, а также удовлетворения заявлений о выдаче выписок из данного списка лицо, уполномоченное вести список (единоличный исполнительный орган ООО), должно, как и регистратор, ведущий реестр акционеров, вести также журнал учета входящих документов.
Журнал учета входящих документов должен содержать следующие данные:
- порядковый номер записи;
- входящий номер документа;
- наименование документа;
- дату получения документа лицом, ведущим список участников ООО;
- сведения о лице, предоставившем документы, а именно:
для юридического лица - наименование организации, предоставившей документы, дата и исходящий номер, присвоенный организацией, фамилия лица, подписавшего сопроводительное письмо;
для физического лица (если указаны) - фамилия, имя, отчество, дата, почтовый адрес отправителя;
дата внесения записи в список или направления отказа о внесении записи в реестр;
исходящий номер ответа на документы;
фамилия, имя, отчество и должность лица, осуществившего внесение записи в список участников ООО.

Глава 8. СДЕЛКИ, В СОВЕРШЕНИИ КОТОРЫХ
ИМЕЕТСЯ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ. КРУПНЫЕ СДЕЛКИ

Регулирование отношений, связанных со сделками, в заключении которых имеется заинтересованность, и крупными сделками, является одним из важных вопросов корпоративного законодательства. Не обойден этот вопрос стороной и в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" (ст. ст. 45, 46).
В новой редакции, введенной Федеральным законом N 312-ФЗ, в положения данных статей внесены некоторые коррективы и уточнения.
Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, традиционно определяются в законодательстве через определение круга субъектов, признаваемых заинтересованными лицами. Однако в новой редакции п. 1 ст. 45 данное определение уточнено путем указания видов гражданско-правовых договоров, которые при соответствии субъектному критерию относятся к категории сделки с заинтересованностью, в их числе: заем, кредит, залог, поручительство.
Если в совершении таких сделок имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) ООО, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа ООО, члена коллегиального исполнительного органа или заинтересованность участника ООО, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников, а также лица, имеющего право давать ООО обязательные для него указания, то они совершаются обществом в соответствии с положениями ст. 45.
Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:
- являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с ООО;
- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с ООО;
- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с ООО, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица (замещение должности в органе управления управляющей организации является новым критерием признания лица заинтересованным в совершении сделки);
- в иных случаях, определенных уставом общества.
Указанные выше лица должны доводить до сведения общего собрания участников ООО информацию:
- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица владеют двадцатью и более процентами акций (долей, паев);
- о юридических лицах, в которых они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица занимают должности в органах управления;
- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в совершении которых они могут быть признаны заинтересованными.
Как видно из приведенных положений, законодатель включил в число лиц, статус которых влияет на отнесение сделки к совершаемой с заинтересованностью, неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных. Вероятно, это было сделано с тем, чтобы исключить при решении данного вопроса всякую двусмысленность, хотя по семейному законодательству и ранее не было юридических различий между родными и неполнородными братьями и сестрами, а усыновители и усыновленные с правовой точки зрения всегда приравнивались соответственно к родителям и детям.
Пункт 3 ст. 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" изложен в новой редакции. В этот пункт перенесено из прежней редакции п. 1 данной статьи положение, в силу которого сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, подлежит одобрению решением общего собрания участников ООО.
Кроме того, ст. 45 дополнена п. 6.1, призванным конкретизировать требования к аффилированным лицам, предъявляемые к ним при заключении ООО сделок с заинтересованностью.
Аффилированные лица ООО обязаны письменно уведомить ООО о принадлежащих им долях или частях долей не позднее чем в течение десяти дней с даты приобретения доли или части доли, которые с учетом принадлежащих указанным лицам долей в уставном капитале ООО предоставляют право распоряжаться более чем двадцатью процентами голосов от общего количества голосов участников данного ООО.
В случае если в результате непредставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее представления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед ООО ответственность в размере причиненного ущерба.
Далее приводится механизм одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Главным требованием является поддержка сделки большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.
В решении об одобрении сделки обязательно должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
Общее собрание участников ООО может принять решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. При этом в решении об одобрении сделки должна быть указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка. Решение об одобрении сделки имеет силу до следующего очередного общего собрания участников ООО, если иное не предусмотрено указанным решением.
В случае образования в ООО совета директоров (наблюдательного совета) принятие решения о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, может быть отнесено уставом к компетенции этого органа, за исключением случаев, когда сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества ООО, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.
Правила совершения ООО сделки с заинтересованностью имеют ряд исключений. В новой редакции п. п. 4, 6 ст. 45 изложены скорректированные подходы к установлению таких исключений.
Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общим собранием участников ООО в случае, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок (в том числе займа, кредита, залога, поручительства), совершенных между ООО и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым в соответствии с п. 1 ст. 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью". Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность и которые были совершены с момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым, до момента проведения следующего очередного общего собрания участников общества. Важным новшеством здесь является необходимость отсутствия существенных отличий от условий аналогичных сделок, а не просто совершение сделки в порядке обычной хозяйственной деятельности, осуществлявшейся до ее совершения.
Прежняя редакция п. 6 ст. 45 исключала из сферы действия данной статьи ООО, имеющие единственного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного ООО. Согласно новой редакции ст. 45 не применяется также к:
- сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники ООО;
- отношениям, возникающим при переходе к ООО доли или части доли в его уставном капитале;
- отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации ООО, в том числе договорам о слиянии и о присоединении;
- сделкам, совершение которых обязательно для ООО в соответствии с федеральными законами и (или) иными нормативными правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по фиксированным ценам и тарифам, установленным органами, уполномоченными в области государственного регулирования цен и тарифов.
Помимо сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в особом порядке совершаются также и крупные сделки.
В соответствии с новой редакцией п. 1 ст. 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" крупной сделкой являются сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества ООО, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.
Новым в приведенной законодательной дефиниции является подход к определению стоимости имущества, сделка по отчуждению или приобретению которого относится к разряду крупных. С 1 июля 2009 г. данная стоимость составляет 25 и более процентов стоимости имущества ООО. Согласно прежней редакции - более 25 процентов, то есть, если стоимость имущества, отчуждаемого или приобретаемого по сделке, составляла ровно 25 процентов, она не признавалась крупной.
Стоимость отчуждаемого по крупной сделке имущества определяется на основании данных бухгалтерского учета ООО, а стоимость приобретаемого имущества - на основании цены предложения.
Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества. Пункт 3 ст. 46 дополнен положением, согласно которому в таком решении должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. Названные сведения могут не указываться, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны и выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки.
В случае образования совета директоров (наблюдательного совета) ООО принятие решений об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от двадцати пяти до пятидесяти процентов стоимости имущества ООО, может быть отнесено уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Исключения из сферы действия требований к порядку одобрения крупных сделок аналогичны требованиям, действующим в отношении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Положения о порядке одобрения крупных сделок не применяются к:
- ООО, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного ООО;
- отношениям, возникающим при переходе к ООО доли или части доли в его уставном капитале;
- отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации ООО, в том числе договорам о слиянии и о присоединении.
Согласно новому п. 8 ст. 46, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку одобрения такой крупной сделки применяются положения ст. 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", за исключением случая, если в совершении сделки заинтересованы все участники общества. В случае если в совершении крупной сделки заинтересованы все участники общества, к порядку ее одобрения применяются положения ст. 46.

Подписано в печать
01.03.2009





ОГЛАВЛЕНИЕ