<< Пред. стр.

стр. 10
(общее количество: 13)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

Положениями комментируемой статьи устанавливается порядок введения в законный оборот товаров, незаконно перемещенных через таможенную границу РФ, что повлекло неуплату таможенных пошлин, налогов или несоблюдение запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством РФ о государственном регулировании внешнеторговой деятельности. Данная статья имеет большое значение для таможенного законодательства, поскольку устраняет существовавший до этого серьезный пробел в правовом регулировании. Ранее лицо, приобретшее товары, незаконно перемещенные через таможенную границу РФ, не имело возможности в порядке, установленном таможенным законодательством, ввести такие товары в гражданский оборот. Таможенные органы, обнаружив подобные товары, изымали их как незаконно ввезенные и не имели возможности позволить заинтересованным лицам поместить такие товары под определенный таможенный режим в связи с истечением установленного срока декларирования. Интересам лиц наносился существенный ущерб, как материальный, так и моральный, при том что сами эти лица могли не иметь никакого отношения к незаконному перемещению товаров через таможенную границу.
Комментируемая статья предусматривает право лица уплатить таможенные платежи, причитающиеся в связи с ввозом таких товаров на таможенную территорию РФ, и выполнить иные требования и условия таможенного оформления товаров в упрощенном порядке. При этом полномочиями по установлению такого порядка наделяется федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела. Согласно п.4 комментируемой статьи незаконно ввезенные товары, в отношении которых было произведено таможенное оформление в соответствии с требованиями данной статьи, рассматриваются как выпущенные в свободное обращение.
В случае, если в отношении незаконно ввезенных товаров установлены запреты или количественные ограничения на их ввоз, их таможенное оформление в указанном выше порядке не допускается. Такие товары обращаются в федеральную собственность на основании решения суда, арбитражного суда по заявлению таможенных органов.
Кроме того, лицо вправе отказаться уплатить таможенные платежи или совершить необходимые таможенные операции. В таком случае таможенные органы распоряжаются товарами в соответствии со ст.352 ТК РФ, устанавливающей порядок взыскания таможенных пошлин, налогов за счет товаров, в отношении которых таможенные пошлины, налоги не уплачены. Факт отказа уплатить таможенные платежи лицом, приобретшим незаконно ввезенные товары, не является основанием для применения к нему санкций.

Статья 392. Использование результатов таможенного контроля припроизводстве по делам об административных правонарушениях, рассмотрении гражданских иуголовных дел
Комментируемая статья содержит нормативное закрепление форм использования результатов таможенного контроля при производстве по делам об административных правонарушениях, рассмотрении гражданских и уголовных дел. Согласно данной статье такие результаты могут рассматриваться в качестве доказательств по уголовным, гражданским делам и делам об административных правонарушениях и подлежат оценке уполномоченными лицами в установленном законодательством порядке.
Главным условием для признания такого статуса является надлежащее оформление результатов таможенного контроля в соответствии с требованиями разд.IV ТК РФ.

Глава 38 Меры, принимаемые таможенными органами
в отношении отдельных товаров

Статья 393. Основания приостановления выпуска товаров
Регулированию деятельности таможенных органов, связанной с защитой прав интеллектуальной собственности, посвящена отдельная глава ТК РФ. В п.1 комментируемой статьи установлено, что таможенные органы в порядке, предусмотренном гл.38 ТК РФ, принимают меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, на основании заявления обладателя исключительных прав (интеллектуальной собственности) на объекты авторского права и смежных прав, на товарные знаки, знаки обслуживания и обладателя права пользования наименованием места происхождения товара (далее - правообладатель). Наделение таможенных органов правом приостанавливать выпуск товаров в связи с обращением правообладателя отвечает нормам международного законодательства, в том числе Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности. Таможенные органы наделены полномочиями составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ч.1 ст.7.12 (нарушение авторских и смежных прав) и ст.14.10 (незаконное использование товарного знака) КоАП РФ, а также принимать решение об изъятии или наложении ареста на товары и транспортные средства, признанные предметами указанных административных правонарушений, и тем самым приостанавливать выпуск этих товаров. Принятие таможенными органами мер по приостановлению выпуска товаров на основании заявления правообладателя в порядке, предусмотренном гл.38 ТК РФ, не связано с применением административных процедур и направлено в первую очередь на содействие правообладателю в защите его прав и законных интересов. Правообладатель, подав соответствующее заявление в порядке, предусмотренном ст.394 ТК РФ, получает возможность отслеживать с помощью таможенных органов перемещение через таможенную границу РФ предполагаемой контрафактной продукции.
Правовой охране в соответствии с законодательством РФ подлежат следующие объекты интеллектуальной собственности:
товарный знак, знак обслуживания и наименование мест происхождения товаров (Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-I "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"*(114));
объекты авторского права (законы РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах"*(115), от 23 сентября 1992 г. N 3523-I "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных"*(116), от 23 сентября 1992 г. N 3526-I "О правовой охране топологий интегральных микросхем"*(117));
объекты смежных прав (Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах");
изобретения, полезные модели, промышленные образцы (Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3517-I*(118)).
Обладатели исключительных прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец не входят в перечень лиц, на основании заявления которых таможенные органы принимают меры, связанные с приостановлением выпуска товаров.
В соответствии с п.3, 4 ст.48 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" контрафактными являются экземпляры произведений и фонограмм, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав; контрафактными являются также экземпляры произведений и фонограмм, охраняемых в Российской Федерации в соответствии с указанным Законом, импортируемые без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором эти произведения и фонограммы никогда не охранялись или перестали охраняться. Согласно Закону РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" контрафактными являются товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак или наименования мест происхождения товаров или сходное с ними до степени смешения обозначение.
Правообладатель, у которого есть основания полагать, что может иметь место перемещение через таможенную границу контрафактных товаров, вправе подать заявление о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска этих товаров. Такое заявление, поданное в соответствии со ст.394 ТК РФ, является основанием принятия таможенными органами мер по приостановлению выпуска товаров, подпадающих под описание, данное правообладателем в заявлении.
Таможенные органы, принимая меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, не подтверждают своими действиями предположения правообладателя о контрафактности товаров. Признать товары таковыми вправе только суд. На основании заявления правообладателя таможенные органы принимают превентивные меры с целью обеспечения защиты правообладателем своих законных интересов в суде.
В п.1 комментируемой статьи установлено, что предусмотренные гл.38 ТК РФ меры принимаются при перемещении товаров через таможенную границу или совершении иных действий с товарами, находящимися под таможенным контролем. Это означает, что таможенные органы принимают указанные меры только в отношении товаров, находящихся под таможенным контролем (см. комментарий к ст.360 ТК РФ).
Независимо от того, прибегает ли правообладатель к указанным мерам, у него сохраняется право использовать иные средства защиты своих прав в соответствии с законодательством РФ.

Статья 394. Подача заявления правообладателем и порядок егорассмотрения
С заявлением о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, вправе обратиться правообладатель, т.е. лицо, обладающее правами в сфере интеллектуальной собственности в соответствии с законодательством РФ, либо его представитель. Заявление может быть подано в случае, когда правообладатель располагает достаточными основаниями полагать, что может иметь место нарушение его исключительных прав посредством перемещения предполагаемо контрафактных товаров через таможенную границу либо совершения иных незаконных в соответствии с законодательством РФ об интеллектуальной собственности действий с находящимися под таможенным контролем товарами. Такое заявление подается в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела.
В соответствии с п.2 комментируемой статьи в заявлении о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, должны содержаться следующие сведения:
1) сведения о правообладателе. Представляется, что в качестве сведений о правообладателе указываются организационно-правовая форма; наименование организации или фамилия, имя, отчество физического лица; место нахождения и почтовый адрес; основной государственный регистрационный номер; идентификационный номер налогоплательщика;
2) сведения о представителе, которые указываются в случае подачи заявления представителем. В случае подачи заявления о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров представителем, к такому заявлению прилагается доверенность, выданная правообладателем этому лицу;
3) сведения об объекте интеллектуальной собственности, исключительные права на который могут быть нарушены;
4) сведения о товарах, которые являются, по мнению правообладателя, контрафактными. Описание как подлинных, так и предполагаемо контрафактных товаров должно быть наиболее полным и подробным для обеспечения выявления и идентификации таможенными органами таких товаров. В этих целях правообладатель вправе приложить к заявлению образцы как оригинальных, так и обладающих признаками контрафактности товаров;
5) сведения о сроке, в течение которого таможенные органы будут принимать меры в соответствии с гл.38 ТК РФ. Здесь указывается срок, в течение которого правообладателю понадобится содействие таможенных органов в обнаружении предполагаемо контрафактной продукции.
Дополнительно к заявлению о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, прилагаются документы, подтверждающие наличие права на данный объект интеллектуальной собственности. Такими документами могут быть свидетельство, договор (авторский, лицензионный), а также другие документы, которые правообладатель может представить в подтверждение своих прав на объект интеллектуальной собственности.
В п.3 комментируемой статьи установлено, что порядок подачи заявления и требования к заявляемым сведениям в зависимости от вида объекта интеллектуальной собственности определяются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела. Такой порядок должен быть разработан на основе положений ТК РФ и в соответствии с законодательством РФ.
В п.4 комментируемой статьи установлено, что к заявлению прилагается письменное обязательство правообладателя о возмещении имущественного вреда, который может быть причинен декларанту, собственнику, получателю товаров или лицу, указанному в ст.16 ТК РФ, в связи с приостановлением выпуска товаров. Обеспечение правообладателем такого обязательства в соответствии с требованиями п.2 ст.395 ТК РФ призвано служить гарантией того, что в случае нанесения указанным лицам имущественного вреда посредством приостановления выпуска товаров такой вред будет возмещен.
Срок, установленный для рассмотрения заявления о приостановлении выпуска товаров федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, составляет один месяц. Его исчисление начинается со дня поступления заявления. Этот срок в целях обеспечения проверки достоверности представленных сведений может быть продлен федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, до двух месяцев. В течение этого срока федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, вправе запрашивать документы, подтверждающие заявленные сведения, у третьих лиц, а также у государственных органов, которые обязаны в течение 10 дней со дня получения запроса представить запрашиваемые документы.
По окончании рассмотрения заявления федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, обязан принять решение о принятии мер в соответствии с гл.38 ТК РФ либо об отказе в принятии таких мер. Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, вправе отказать правообладателю в принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, в следующих случаях:
правообладатель (его представитель) представил недостоверные сведения;
правообладателем (его представителем) не соблюдены требования п.2 ст.395 ТК РФ, согласно которому правообладатель должен либо обеспечить обязательство о возмещении имущественного вреда, который может быть причинен декларанту, собственнику, получателю товаров или лицу, указанному в ст.16 ТК РФ, либо представить договор страхования риска ответственности за причинение вреда в пользу названных лиц.
О принятом решении федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, уведомляет правообладателя (его представителя) в письменной форме в течение трех дней со дня принятия решения.
В п.6 комментируемой статьи установлена обязанность правообладателя (его представителя) незамедлительно сообщать в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, об изменении сведений, указанных в заявлении или в прилагаемых к нему документах. Такая обязанность сохраняется за правообладателем не только на время рассмотрения заявления федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, но и впоследствии, на протяжении всего времени, когда таможенные органы на основании принятого заявления будут принимать соответствующие меры.

Статья 395. Таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности
В комментируемой статье закреплена обязанность федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела, осуществлять ведение таможенного реестра объектов интеллектуальной собственности (далее в комментируемой статье - реестр) в порядке, определяемом этим органом. В указанный реестр вносятся сведения обо всех объектах интеллектуальной собственности, в отношении которых федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, на основе заявления правообладателя принято решение о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска товаров. Включение объекта интеллектуальной собственности в реестр осуществляется бесплатно.
Условием внесения в реестр сведений об объекте интеллектуальной собственности является обеспечение правообладателем исполнения обязательства о возмещении имущественного вреда, который может быть причинен в связи с приостановлением выпуска товаров декларанту, собственнику, получателю товаров или лицу, указанному в ст.16 ТК РФ. Обеспечение указанного обязательства правообладатель может осуществлять способами, предусмотренными гражданским законодательством РФ, в том числе гл.23 ГК РФ. Вместо обеспечения обязательства указанными способами правообладатель вправе представить в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела, договор страхования риска ответственности за причинение вреда в пользу вышеназванных лиц. Минимальный размер как суммы обеспечения обязательства, так и страховой суммы составляет 500 тыс. руб.
Несоблюдение правообладателем условия об обеспечении исполнения обязательства о возмещении имущественного вреда, который может быть причинен в связи с приостановлением выпуска товаров декларанту, собственнику, получателю товаров или лицу, указанному в ст.16 ТК РФ, влечет за собой, во-первых, отказ в принятии таможенными органами мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, и, во-вторых, исключение объекта интеллектуальной собственности из реестра. В соответствии с п.3 комментируемой статьи объекты интеллектуальной собственности подлежат исключению из реестра и в случае волеизъявления правообладателя (его представителя), в случае истечения срока правовой охраны объекта интеллектуальной собственности (см. комментарий к ст.396 ТК РФ), а также в случае, если правообладатель в течение сроков приостановления выпуска товаров не обратился за защитой своих прав в уполномоченный в соответствии с законодательством РФ орган (см. комментарий к ст.397 ТК РФ).
Пункт 4 комментируемой статьи определяет обязанность федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела, публиковать в своих официальных изданиях перечень объектов интеллектуальной собственности, включенных в реестр (см. комментарий к ст.24 ТК РФ).

Статья 396. Срок, в течение которого таможенные органы принимают меры, связанные с приостановлением выпуска товаров
В соответствии со ст.394 ТК РФ правообладатель в своем заявлении указывает срок, в течение которого таможенные органы будут принимать меры в соответствии с данной главой. На основании этого заявления федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, устанавливается срок, в течение которого таможенные органы должны будут принимать меры, связанные с приостановлением выпуска товаров. Установленный срок не может превышать пяти лет со дня внесения объекта интеллектуальной собственности в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности. На основании заявления правообладателя (его представителя) этот срок может быть продлен. Условием продления срока является соблюдение правообладателем (его представителем) требований ст.394 и п.2 ст.395 ТК РФ.
Установленный срок также не может превышать срока правовой охраны объекта интеллектуальной собственности, который зависит от вида этого объекта. Сроки правовой охраны и порядок их исчисления в отношении различных объектов интеллектуальной собственности регулируются законами РФ "Об авторском праве и смежных правах", "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров", "О правовой охране топологий интегральных микросхем".

Статья 397. Приостановление выпуска товаров
Таможенные органы принимают меры по выявлению товаров, которые указаны правообладателем (его представителем) в заявлении как контрафактные. В случае выявления таможенным органом во время осуществления таможенного оформления и таможенного контроля таких товаров данный орган приостанавливает их выпуск на 10 рабочих дней.
Решение о приостановлении выпуска товаров принимает в письменной форме начальник таможенного органа или лицо, его замещающее. Не позднее следующего дня после дня приостановления выпуска товаров таможенный орган обязан уведомить декларанта и правообладателя (его представителя) о факте приостановления выпуска товаров. Таможенный орган сообщает причины такого приостановления и его сроки. Причиной приостановления выпуска товаров является выявление таможенным органом у данных товаров признаков, указанных правообладателем (его представителем) в своем заявлении в качестве сведений о товарах, являющихся, по его мнению, контрафактными. Срок устанавливается таможенным органом из расчета 10 рабочих дней, начиная со дня, когда были выявлены указанные признаки. В случае обращения правообладателя (его представителя) за защитой своих прав в уполномоченные в соответствии с законодательством РФ органы срок может быть продлен, но не более чем на 10 рабочих дней. С этой целью правообладатель (его представитель) подает в таможенный орган мотивированный письменный запрос, в котором подтверждает факт обращения за защитой своих прав в уполномоченные в соответствии с законодательством РФ судебные органы. Начальник таможенного органа или лицо, его замещающее, принимает решение в письменной форме о продлении срока приостановления выпуска товаров.
Помимо причин и срока приостановления выпуска товаров таможенный орган сообщает декларанту информацию о правообладателе (его представителе), на основании заявления которого приостановлен выпуск товаров, указывает его наименование (фамилию, имя, отчество) и адрес, а правообладателю, соответственно, предоставляет аналогичные сведения о декларанте.
В п.3 комментируемой статьи закреплено положение об ответственности правообладателя перед декларантом, собственником, получателем товаров или лицом, указанным в ст.16 ТК РФ, за причиненный имущественный вред в результате приостановления выпуска товаров на основании заявления правообладателя. Такая ответственность наступает в случае, если товары, выпуск которых был приостановлен, включая их упаковку и этикетку, не будут признаны судом контрафактными.

Статья 398. Предоставление информации. Взятие проб и образцов
В комментируемой статье определено право правообладателя и декларанта, а также их представителей брать пробы и образцы товаров, в отношении которых принято решение о приостановлении выпуска, проводить их исследование, осматривать, фотографировать, а также иным образом фиксировать такие товары (например, осуществлять видеозапись). Эти действия указанные лица вправе совершать с письменного разрешения таможенного органа. Порядок проведения экспертиз и исследований определен в гл.36 ТК РФ (см. комментарий к ней).
В целях доказывания нарушения своих прав в суде правообладатель (его представитель) вправе запросить у таможенного органа дополнительную информацию. Таможенные органы обязаны предоставить такую информацию, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. В предоставлении информации может быть отказано, если такая информация содержит:
сведения, составляющие государственную тайну (ст.2 Закона РФ от 21 июля 1993 г. N 5485-I "О государственной тайне"*(119));
сведения, составляющие служебную или коммерческую тайну (ст.139 ГК РФ);
сведения, составляющие налоговую тайну (ст.102 НК РФ);
сведения, составляющие банковскую тайну (ст.26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (в ред. Федерального закона от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ*(120));
иные сведения, подлежащие правовой охране в соответствии с законодательством РФ.
Информация, предоставленная таможенным органом в соответствии с комментируемой статьей, является конфиденциальной. Правообладатель не вправе разглашать такую информацию, передавать третьим лицам, а также государственным органам, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Статья 399. Отмена решения о приостановлении выпуска товаров
Решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене в день, следующий за днем истечения срока, указанного в ст.397 ТК РФ, в случае, если таможенный орган в течение этого срока не получил в отношении данных товаров одного из следующих решений: об изъятии; о наложении ареста; о конфискации.
Решение об изъятии товаров или о наложении ареста на них может быть принято судьей, а также органами, уполномоченными в соответствии с КоАП РФ принимать указанные решения в качестве мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении.
Правообладатель (его представитель) в случае обращения за защитой своих прав в суд вправе подать заявление о принятии мер по обеспечению иска (гл.8 АПК РФ, гл.13 ГПК РФ). Одной из таких мер является наложение ареста на имущество, принадлежащее ответчику и находящееся у него или у других лиц.
Решение о конфискации товаров может быть принято только судом в качестве наказания за совершение административного правонарушения или уголовного преступления.
В п.2 комментируемой статьи установлен исчерпывающий перечень оснований для отмены решения о приостановлении выпуска товаров до истечения срока приостановления выпуска товаров. Такими основаниями являются:
обращение правообладателя (его представителя) в таможенный орган с просьбой об отмене решения о приостановлении выпуска товаров;
исключение объекта интеллектуальной собственности из таможенного реестра объектов интеллектуальной собственности (см. комментарий к ст.395 ТК РФ).
В день, когда таможенному органу стало известно о наличии одного из указанных оснований, решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене начальником таможенного органа, принявшего такое решение в письменной форме, или лицом, его замещающим.
Выпуск товаров, решение о приостановлении выпуска которых было отменено, осуществляется в обычном порядке, установленном гл.16 ТК РФ.

Статья 400. Товары, в отношении которых таможенными органами неприменяются меры, связанные с приостановлением выпуска товаров
В комментируемой статье установлены ограничения по применению таможенными органами мер, связанных с приостановлением выпуска товаров в соответствии с данной главой. Таможенные органы не применяют указанные меры в отношении товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности, если они перемещаются физическими лицами или пересылаются в международных почтовых отправлениях. Условиями неприменения к таким товарам мер, связанных с приостановлением выпуска товаров, являются, во-первых, их незначительное количество и, во-вторых, случаи, когда эти товары предназначаются для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с предпринимательской деятельностью.

Раздел V Таможенные органы

Глава 39 Таможенные органы и обеспечение их деятельности

§ 1. Таможенные органы

Статья 401. Таможенные органы и их место в системе государственных органов Российской Федерации
Общее руководство таможенным делом в соответствии со ст.14 Федерального конституционного закона от 17 декабря 1997 г. N 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации"*(121) осуществляет Правительство РФ, реализующее свои полномочия в этой области через таможенные органы.
Система таможенных органов возглавляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, - ГТК России. Он входит в структуру федеральных органов исполнительной власти, установленную Указом Президента РФ от 17 мая 2000 г. N 867 "О структуре федеральных органов исполнительной власти"*(122). ГТК России действует на основании Положения о Государственном таможенном комитете РФ, утвержденного Указом Президента РФ от 25 октября 1994 г. N 2014*(123) (см. комментарий к п.2 ст.401 ТК РФ).
Система таможенных органов, приведенная в п.1 ст.402 ТК РФ, является единой федеральной централизованной системой органов и отвечает определенным требованиям.
Система таможенных органов является достаточной для реализации возложенных на нее функций. Ее единство определяется структурной взаимосвязанностью и взаимодействием таможенных органов.
Поскольку данная система является системой федерального уровня, ее возглавляет федеральный орган исполнительной власти. Имущество всех субъектов данной системы является федеральной собственностью.
Системе таможенных органов, являющейся строго централизованной, свойственна иерархичность, характеризующаяся отношениями субординации по вертикали: федеральный орган исполнительной власти - региональные таможенные управления - таможни - таможенные посты (исключение - таможни центрального подчинения), и вместе с тем отношениями координации и взаимодействия по горизонтали.
Региональные таможенные управления, таможни и таможенные посты, которые являются территориальными органами федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области таможенного дела, подчиняются только ему. Этим обусловлено положение п.2 комментируемой статьи, содержащей запрет на вмешательство органов государственной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления и общественных объединений в деятельность таможенных органов при осуществлении ими своих функций.
Запрет на вмешательство в деятельность таможенных органов перечисленных в статье органов различных уровней власти объясним также и тем обстоятельством, что в соответствии со ст.71 Конституции РФ таможенное регулирование находится в ведении Российской Федерации.
Единство, строгая централизация системы четко прослеживаются и в порядке издания нормативных правовых актов. Только ГТК России вправе издавать нормативные правовые акты в области таможенного дела, требования к которым изложены в ст.5, 6 ТК РФ. Правовые акты иных субъектов данной системы не могут носить нормативного характера.
В комментируемой статье не нашла отражения такая важная составляющая статуса таможенных органов, как принадлежность к системе правоохранительных органов. В ТК РФ 1993 г. данное положение было прямо зафиксировано в статье о системе таможенных органов. Отсутствие его в новом ТК РФ объясняется прежде всего иной концепцией, определяющей предметом правового регулирования порядок установления и реализации порядка и правил, при соблюдении которых лица реализуют свое право на перемещение товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ (ст.1 ТК РФ).
Однако правоохранительный характер службы в таможенных органах закреплен в ст.1 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 114-ФЗ "О службе в таможенных органах Российской Федерации"*(124), N регулирующем порядок прохождения службы в таможенных органах и основы правового положения их должностных лиц.
Правоохранительный характер деятельности таможенных органов прослеживается и в ТК РФ, в частности если судить по объему функций и правомочий таможенных органов, а также объему полномочий и социальных гарантий их должностных лиц (ст.403, 408-418 ТК РФ). Кроме того, вывод о правоохранительном характере службы следует из уточняющих положений п.4 ст.402 ТК РФ относительно учреждений, создаваемых федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, и не являющихся правоохранительными органами (поскольку они создаются для обеспечения деятельности таможенных органов), а также из содержания ст.385 ТК РФ, позволяющей таможенным органам привлекать в соответствии с законодательством РФ специалистов других правоохранительных или контролирующих органов для оказания содействия в проведении таможенного контроля.
Таким образом, таможенные органы входят в систему правоохранительных органов РФ. Однако на сегодняшний день в законодательстве РФ система правоохранительных органов не приведена. Статус правоохранительного для каждого из таких органов устанавливается в конкретном акте законодательства, определяющем его функции и правомочия.
Федеральным законом от 27 мая 2003 г. N 58-ФЗ "О системе государственной службы Российской Федерации"*(125), реализующим концепцию Президента РФ о реформировании системы государственной службы в РФ и являющимся системообразующим для разрабатываемых проектов федеральных законов о различных видах федеральной государственной службы (гражданской, военной и службы в правоохранительных органах), дано определение службы в правоохранительных органах. Однако это положение закона вступает в силу лишь после принятия Федерального закона о федеральной государственной службе в правоохранительных органах РФ.
Вместе с тем сегодня в законодательстве существует единый подход к объему полномочий правоохранительных органов, формированию денежного довольствия (денежного содержания) их должностных лиц, а также социального пакета (установление определенных льгот, гарантий и компенсаций, обязательного государственного личного страхования их должностных лиц и др.).

Статья 402. Система таможенных органов
Общие положения, характеризующие данную систему, даны в комментарии к ст.401 ТК РФ.
Возглавляет систему таможенных органов федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела - Государственный таможенный комитет РФ.
В соответствии с Указом Президента РФ от 17 мая 2000 г. N 867 "О структуре федеральных органов исполнительной власти", утверждающим структуру федеральных органов исполнительной власти, и Указом Президента РФ от 25 октября 1994 г. N 2014 "Об утверждении Положения о Государственном таможенном комитете Российской Федерации", именно ГТК России обеспечивает непосредственную реализацию в таможенных целях задач в области таможенного дела и единообразие применения таможенного законодательства РФ всеми таможенными органами на территории РФ (ст.1 ТК РФ).
В соответствии с положением о ГТК России его основными функциями являются:
подготовка предложений о совершенствовании таможенной политики РФ;
организация таможенного оформления и таможенного контроля, создание условий, способствующих ускорению товарооборота через таможенную границу;
организация взимания таможенной пошлины, налогов, сборов, установленных ст.318 ТК РФ;
организация взимания антидемпинговых, специальных и компенсационных пошлин в соответствии с законодательством РФ о мерах по защите экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли товарами;
контроль правильности их исчисления и своевременности уплаты указанных пошлин, налогов и сборов, принятие мер по их принудительному взысканию, обеспечение своевременного и полного внесения в федеральный бюджет таможенных пошлин и налогов;
организация системы контроля таможенной стоимости товаров (п.3 ст.323 ТК РФ);
обеспечение порядка перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ;
организация борьбы с контрабандой и иными преступлениями, административными правонарушениями в сфере таможенного дела и иными правонарушениями, привлечение лиц к ответственности по которым отнесено к компетенции таможенных органов;
обеспечение выполнения таможенными органами функций органов дознания и органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность;
разработка и реализация системы мер по пресечению незаконного оборота через таможенную границу наркотических средств, оружия, культурных ценностей, радиоактивных веществ, животных и растений, находящихся под угрозой исчезновения, их частей и дериватов, объектов интеллектуальной собственности (новелла ТК РФ), других товаров;
организация содействия таможенных органов в борьбе с международным терроризмом и пресечении незаконного вмешательства в аэропортах РФ в деятельность международной гражданской авиации;
организация валютного контроля таможенными органами операций, связанных с перемещением товаров и транспортных средств через таможенную границу, в соответствии с законодательством РФ о валютном регулировании и валютном контроле;
участие в организации экспортного контроля в соответствии с Федеральным законом "Об экспортном контроле";
организация ведения таможенной статистики внешней торговли, опубликование ее данных и предоставление таких данных на основании ст.26 ТК РФ, а также в соответствии с международными договорами РФ, законодательством РФ и др.
ГТК России также ответствен за обеспечение выполнения международных обязательств РФ в области таможенного дела, организацию сотрудничества с таможенными и иными компетентными органами иностранных государств, международными организациями, занимающимися вопросами таможенного дела.
Как следует из перечисленных функций, ГТК России как орган, возглавляющий единую централизованную систему, осуществляет организующую, обеспечивающую, координирующую и контролирующую функции по отношению ко всем субъектам данной системы органов.
Для решения возложенных на ГТК России задач и качественного исполнения перечисленных, а также иных функций, установленных законодательством РФ и вышеназванным Положением о ГТК России, Комитет в рамках бюджетного финансирования определяет свою внутреннюю структуру (управления, службы, отделы, представительства ГТК России за рубежом), а также создает региональные таможенные управления, таможни, таможенные посты, определяя объем их функций и полномочий.
ГТК России - единственный орган системы таможенных органов, имеющий право издавать в пределах своей компетенции нормативные правовые акты в области таможенного дела.
Как юридическое лицо ГТК России самостоятельно осуществляет хозяйственную деятельность в рамках, установленных законодательством, выполняет функции государственного заказчика продукции (работ, услуг), создает учреждения и предприятия, обладает другими правомочиями в соответствии с законодательством РФ как самостоятельный хозяйствующий субъект.
Региональное таможенное управление (далее - РТУ) действует на основании Общего положения о региональном таможенном управлении, утвержденного приказом ГТК России от 10 октября 2002 г. N 1082.
В каждом из федеральных округов, образованных в соответствии с Указом Президента РФ от 21 июня 2000 г. N 1149 "О полномочном представителе Президента Российской Федерации в федеральном округе"*(126), созданные ГТК России и непосредственно ему подчиненные РТУ, являясь связующим звеном между ГТК России и таможнями, таможенными постами на местах, осуществляют, в свою очередь, организацию, руководство, в том числе методическое, координацию и контроль деятельности подчиненных таможен, таможенных постов.
Организуя таможенное дело в регионе деятельности и решая иные задачи, определенные Общим положением о региональном таможенном управлении, РТУ взаимодействует в пределах своей компетенции с органами государственной власти РФ, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, физическими и юридическими лицами. РТУ является юридическим лицом, органом дознания и правоохранительным органом со всеми вытекающими из этого статуса правовыми последствиями.
РТУ вправе вести хозяйственную деятельность, осуществлять функции государственного заказчика, обладает правом оперативного управления в отношении закрепленного за ним имущества, являющегося федеральной государственной собственностью. Что же касается возможности издания правовых актов, то РТУ ограничено в праве издавать нормативные правовые акты и издает лишь правовые акты ненормативного характера.
Создание таможен как центрального подчинения (подчиненных непосредственно ГТК России), так и непосредственно подчиненных региональным таможенным управлениям, осуществляется исключительно ГТК России с учетом особенностей региона, специфики и объема пассажиро- и товаропотока, а также иных условий (ст.405 ТК РФ).
Именно вышеназванные условия и определяют как количество, так и категорию таможен в регионе, а также особенности их деятельности.
Необходимо отметить, что таможни, как и таможенные посты, являются таможенными органами, непосредственно осуществляющими таможенное оформление товаров, перемещаемых через таможенную границу РФ. Таможни действуют на основании Общего положения о таможне, утвержденного приказом ГТК России от 10 октября 2002 г. N 1082.
Правовой статус таможни сходен со статусом регионального таможенного управления. Решая возложенные на нее задачи, таможня взаимодействует с различными государственными органами РФ и органами государственной власти субъекта РФ, органами местного самоуправления, физическими и юридическими лицами. В непосредственном подчинении таможни находятся таможенные посты, расположенные в регионе ее деятельности, в отношении которых таможня осуществляет руководство, в том числе методическое, а также обеспечение, координацию и контроль деятельности.
Таможня является правоохранительным органом, органом дознания. Таможня является юридическим лицом, она вправе самостоятельно вести хозяйственную деятельность и осуществлять функции государственного заказчика, обладает правом оперативного управления в отношении закрепленного за ней имущества, являющегося федеральной государственной собственностью.
Иными словами, задачи и функции РТУ транслируются в оптимальном для таможни объеме с учетом региона деятельности последней и наличия у нее подчиненных таможенных постов.
Акцент в деятельности таможни делается в первую очередь на практической реализации функций таможенного оформления и таможенного контроля товаров, перемещаемых через таможенную границу РФ, на борьбе с контрабандой и иными преступлениями, дознание и проведение неотложных следственных действий по которым отнесено в соответствии с УПК РФ к компетенции таможенных органов, а также с административными правонарушениями, производство по которым в соответствии с КоАП РФ отнесено к компетенции таможенных органов. Таможня также исполняет ряд задач и функций, стоящих перед ней как органом, структурно подчиненным вышестоящему таможенному органу.
Особенности деятельности таможен, в том числе таможен центрального подчинения и специализированных таможен, определяются специальными нормативными правовыми актами ГТК России.
Таможенный пост действует на основании Общего положения о таможенном посте, утвержденного приказом ГТК России от 10 октября 2002 г. N 1082.
На создание ГТК России таможенных постов в той же степени, что и на создание таможен влияют особенности, перечисленные в комментарии к подп.3 п.1 комментируемой статьи. Таможенные посты в еще большей степени ориентированы на исполнение функций по таможенному оформлению и таможенному контролю, а также по борьбе с административными правонарушениями, производство по которым отнесено КоАП РФ к компетенции таможенных органов. Отсутствуют функции, связанные с руководством подчиненными таможенными органами.
Правовой статус таможенного поста во многом зависит от того, является ли он юридическим лицом. Если это так, его статус сходен со статусом таможни. Если же таможенный пост не является юридическим лицом, он рассматривается лишь как структурное подразделение таможни.
Действия ГТК России по созданию, реорганизации и ликвидации РТУ, таможен и таможенных постов направлены на оптимизацию структуры таможенных органов и перераспределение материально-технических и кадровых ресурсов с целью максимальной эффективности их функционирования в условиях все более активизирующейся ВЭД.
В ТК РФ впервые получило законодательное закрепление право ГТК России создавать еще и специализированные таможенные органы. Ранее возможность создания специализированных таможенных органов опосредованно была закреплена в приказе ГТК России от 10 января 1996 г. N 12, а позднее в приказе ГТК России от 10 октября 2002 г. N 1082 "Об утверждении общих положений о таможенных органах Российской Федерации".
Специализация таможенных органов может заключаться как в установлении для них лишь отдельных правомочий для выполнения некоторых из функций, возложенных на таможенных органы в целом, так и в возможности совершения таможенных операций в отношении определенных категорий товаров. К числу специализированных относятся Центральное экспертно-криминалистическое региональное таможенное управление, оперативные, акцизные и тыловые таможенные органы, кинологический центр, а также таможенные органы, специализирующиеся на таможенном оформлении и таможенном контроле товаров, перевозимых воздушным транспортом, таможенные органы, специализирующиеся на таможенном оформлении ввозимых (вывозимых) драгоценных металлов и драгоценных камней, таможенные органы, специализирующиеся на таможенном оформлении и таможенном контроле товаров, перемещаемых трубопроводным транспортом и по линиям электропередачи.
Все региональные таможенные управления, таможни и таможенные посты РФ действуют на основании Общих положений о таможенных органах РФ, утвержденных приказом ГТК России от 10 октября 2002 г. N 1082 "Об утверждении общих положений о таможенных органах Российской Федерации".
Названный приказ избавляет ГТК России от необходимости утверждать для каждого таможенного органа индивидуальное положение. Любой таможенный орган (кроме таможенных постов без статуса юридического лица) регистрируется по месту нахождения на основании этого приказа и приказа ГТК России о создании данного таможенного органа.
Особенности деятельности таможенного органа находят свое отражение в приказе о его создании. Утверждаемые ГТК России положения о специализированных таможенных органах не противоречат Общим положениям о таможенных органах и содержат, помимо общих для всех таможенных органов положений, еще и положения, определяющие специализацию таможенных органов в отношении отдельных видов товаров либо ограничивающие (конкретизирующие) правомочия таможенных органов для выполнения определенных функций.
Общее положение о региональном таможенном управлении, Общее положение о таможне и Общее положение о таможенном посте (соответственно приложения 1-3 к приказу ГТК России от 10 октября 2002 г. N 1082) имеют сходную структуру.
В разд.I "Общие положения" определяется место таможенного органа в системе таможенных органов, характер подчиненности, устанавливается порядок создания таможенного органа и определения региона его деятельности, а также порядок финансирования. Устанавливается характер отношений таможенного органа с территориальными органами других федеральных органов исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления, физическими и юридическими лицами. В этом же разделе устанавливается статус таможенного органа как юридического лица, а также как правоохранительного органа и органа дознания (кроме таможенного поста).
В разд.II определяются основные задачи таможенного органа, для решения которых он осуществляет функции, перечисленные в разд.III Положений.
В разд.IV установлены права таможенного органа. Особенности определения объема прав таможенных органов проистекают из наличия подчиненных таможенных органов, полномочий, предоставленных таможенным органам УПК РФ и КоАП РФ, а также из факта наличия или отсутствия статуса юридического лица у таможенного органа.
Вопросы о порядке утверждения структуры и штатной численности таможенного органа, а также о порядке назначения и освобождения от должности начальника таможенного органа, начальников структурных подразделений нашли свое закрепление в разд.V "Заключительные положения". Здесь же установлен и правовой статус начальника таможенного органа.
Как следует из содержания комментируемой статьи, понятие системы таможенных органов шире простой их совокупности. Для обеспечения деятельности таможенных органов ГТК России создается также организации некоммерческого характера в форме учреждений, осуществляющие социально-культурные и иные функции, которые возложены на таможенные органы законодательством РФ. Таковыми являются учреждения здравоохранения (Центральная поликлиника и Центральный госпиталь ГТК России, санатории и пансионаты, созданные в соответствии со ст.45 Федерального закона "О службе в таможенных органах Российской Федерации"), Главный научно-информационный вычислительный центр (ГНИВЦ) ГТК России, Российская таможенная академия (РТА) - государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования.
Таким образом, система таможенных органов с необходимостью включает в себя, помимо совокупности таможенных органов, которыми являются региональные таможенные управления, таможни и таможенные посты, еще и учреждения, создаваемые ГТК России, не являющиеся, однако, правоохранительными органами. Создавая таможенные органы и учреждения, ГТК России осуществляет в отношении их имущества правомочия собственника.

Статья 403. Функции таможенных органов
Функции таможенных органов, установленные в комментируемой статье, вытекают прежде всего из международных норм и принципов в области таможенного дела (внешнеторговой деятельности), из международных обязательств РФ и направлены на реализацию задач, решаемых государством в области внешнеторговой деятельности, в области защиты прав и интересов граждан, охраны и защиты здоровья населения, охраны экономической безопасности страны. Поэтому функции таможенных органов не претерпели значительных изменений по сравнению с ТК РФ 1993 г. Однако они актуализированы в связи с произошедшими в законодательстве РФ изменениями (в частности, на таможенные органы возложено взимание антидемпинговых, специальных и компенсационных пошлин, защита прав интеллектуальной собственности и др.) и оптимизированы исходя из новой концепции ТК РФ. Именно поэтому поименованные в статье функции названы основными.
Изложенные в комментируемой статье функции относятся к функциям управления исключительно в области таможенной деятельности. Функции же таможенных органов в области административно-хозяйственной, социальной и финансово-экономической деятельности регулируются иными законодательными актами РФ. Изложенные в статье функции условно можно разделить на фискальные, контрольные, регулятивные и правоохранительные. Однако сформулированы они таким образом, что не все из них можно отнести исключительно к одному из названных видов. Многие носят комплексный характер. К таким относятся следующие функции: осуществление таможенного оформления и контроля (контрольная функция), создание условий, способствующих ускорению товарооборота (регулятивная функция); взимание таможенной пошлины, налогов, антидемпинговой, специальной и компенсационной пошлины, таможенных сборов (фискальная функция), контроль правильности исчисления и своевременности уплаты указанных пошлин, налогов и сборов, принятие мер по их принудительному взысканию (контрольная функция); ведение таможенной статистики внешней торговли (регулятивная и контрольная функции одновременно).
В соответствии с п.3 ст.1 ТК РФ общее руководство таможенным делом возложено на Правительство РФ. Изданные в соответствии со ст.3-6 ТК РФ нормативные правовые акты устанавливают правовой механизм реализации таможенными органами своих функций, которые, будучи приведенными в данной статье, делятся на те, которые вытекают из положений ТК РФ, и те, что возложены на таможенные органы иными законодательными актами.
Обязательность осуществления таможенного оформления и таможенного контроля применяется в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу РФ. Данная функция установлена в ст.14 ТК РФ, она конкретизирована и непосредственно вытекает из стоящих перед таможенными органами задач по обеспечению в пределах своей компетенции экономической безопасности и единства таможенной территории РФ. Эту функцию следует считать одной из важнейших, если определять ТК РФ как свод таможенных правил и процедур.
В этом же ряду находится и функция по взиманию таможенными органами таможенной пошлины, налогов, антидемпинговой, специальной и компенсационной пошлин, таможенных сборов и по осуществлению контроля правильности исчисления и своевременности уплаты указанных пошлин, налогов и сборов, принятию мер по их принудительному взысканию. Ей напрямую корреспондируют стоящие перед таможенными органами задачи по защите экономических интересов РФ, защите отечественных товаропроизводителей. Успешное выполнение указанной функции обеспечивает плановое формирование доходной части федерального бюджета.
Таможенная пошлина, равно как акциз и налог на добавленную стоимость, является федеральным налогом в соответствии с НК РФ, в ст.34 которого установлены полномочия таможенных органов и обязанности их должностных лиц в области налогообложения и сборов.
Антидемпинговая, специальная и компенсационная пошлины взимаются в соответствии с законодательством РФ о мерах по защите экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли товарами и по правилам, предусмотренным ТК РФ для взимания ввозной таможенной пошлины (п.3 ст.318 ТК РФ). Целью введения и применения таких пошлин является защита экономических интересов российских производителей и устранение ущерба или предотвращение угрозы причинения ущерба отрасли российской экономики вследствие возросшего, демпингового или субсидируемого импорта товара на таможенную территорию РФ. Их введению предшествует расследование, проводимое в соответствии с законодательством о мерах по защите экономических интересов РФ при осуществлении внешней торговли товарами.
Основные принципы перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу РФ изложены в гл.2 ТК РФ.
Перемещение товаров и транспортных средств через таможенную границу осуществляется в порядке, установленном ТК РФ (ст.12). Поэтому и функция по обеспечению соблюдения установленного порядка перемещения своим источником имеет ТК РФ и в нем же конкретизирована. Вместе с тем ввиду совпадения, за некоторым исключением (ст.2 ТК РФ), таможенной границы РФ и Государственной границы РФ, ТК РФ содержит и прямые отсылки на законодательство о Государственной границе РФ.
В частности, ст.3 ТК РФ прямо указывает, что порядок фактического пересечения товарами и транспортными средствами таможенной границы в местах ее совпадения с Государственной границей РФ регулируется законодательством РФ о Государственной границе РФ, а в части, не урегулированной законодательством РФ о Государственной границе РФ, - таможенным законодательством РФ. Статья 69 ТК РФ дает отсылочную норму на законодательство о Государственной границе РФ в случае прибытия товаров и транспортных средств на таможенную территорию РФ вне пунктов пропуска через Государственную границу, где нет таможенных органов.
Статья 362 ТК РФ устанавливает, что порядок создания и обозначения зон таможенного контроля, а также требования к ним в случаях их создания на территории пункта пропуска через Государственную границу РФ определяются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области таможенного дела, с учетом положений законодательства РФ о Государственной границе РФ.
В то же время Законом РФ от 1 апреля 1993 г. N 4730-I "О Государственной границе Российской Федерации"*(127) (ст.7) в качестве составляющей режима Государственной границы указаны правила перемещения через Государственную границу грузов, товаров и животных.
Законодательством РФ о государственном регулировании внешнеторговой деятельности установлены запреты и ограничения в отношении товаров, перемещаемых через таможенную границу, а также порядок их введения. Таковыми являются количественное ограничение экспорта (импорта) путем введения квотирования и лицензирования, а также запрет экспорта (импорта) исходя из национальных интересов, государственная монополия (исключительные права) на экспорт (импорт) товаров и др.
Обеспечение соблюдения таких запретов и ограничений является одним из основных принципов перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу, установленных ТК РФ (ст.13).
Функция защиты прав интеллектуальной собственности впервые закреплена в ТК РФ и возложена на таможенные органы в связи с необходимостью соблюдения Россией положений международных конвенций (Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности, от 14 июля 1967 г. (для СССР вступила в силу с 26 апреля 1970 г.); Парижской Конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. (для СССР вступила в силу 1 июля 1965 г.).
Намерение России вступить в ВТО требует приведения законодательства о защите прав интеллектуальной собственности в соответствие положениям Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности, от 15 апреля 1994 г. (ТРИПС).
Защита прав интеллектуальной собственности в РФ регулируется несколькими федеральными законами: "Об авторском праве и смежных правах"; Патентным законом; "О правовой охране топологий интегральных микросхем"; "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"; "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных".
В целях реализации положений названных законов и защиты прав интеллектуальной собственности в ТК РФ включена ст.393, в соответствии с которой таможенными органами принимаются меры, связанные с приостановлением выпуска товаров на основании заявления правообладателя.
Однако таможенные органы принимают такие меры в отношении не всех объектов, охраняемых в соответствии с вышеназванными законами. В перечне, содержащемся в ст.393 ТК РФ, не указаны изобретения, полезные модели и промышленные образцы, охраняемые Патентным законом.
Что же касается вошедших в перечень объектов, то они вносятся в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности (ст.395 ТК РФ), и при выявлении товаров, на которые правообладатель (его представитель) указал как на контрафактные, их выпуск приостанавливается (ст.397 ТК РФ). Правообладатель и декларант (их представители) могут брать под таможенным контролем пробы и образцы товаров, проводить их исследование, а также осматривать, фотографировать или иным образом их фиксировать (ст.398 ТК РФ).
Порядок и сроки применения мер в отношении таких товаров также регулируются нормами, содержащимися в гл.38 ТК РФ.
В соответствии со ст.125, 402 ТК РФ в целях обеспечения эффективности контроля ГТК России предоставлено право устанавливать таможенные органы для проведения специального контроля за отдельными товарами, содержащими объекты интеллектуальной собственности, по перечню, устанавливаемому Правительством РФ.
Наличие функции по ведению борьбы с контрабандой, иными преступлениями обусловлено положениями УПК РФ (ст.151, 157), в соответствии с которыми на таможенные органы возложена борьба с контрабандой (ст.188 УК РФ) и иными преступлениями, предусмотренными ст.189, 190, 193, 194 данного уголовного закона.
Осуществление борьбы с административными правонарушениями в сфере таможенного дела (нарушениями таможенных правил) и иными административными правонарушениями, привлечение лиц к ответственности по которым отнесено к компетенции таможенных органов, своим источником имеет КоАП РФ (ч.1 ст.7.12, ст.14.10, ч.1 ст.15.6, ч.2 ст.15.7, ст.15.8, 15.9, ч.2 и 3 ст.15.25, 16.1-16.22, ч.1 ст.19.4, ч.1 ст.19.5, ст.19.6, 19.7, ч.2 ст.20.23).
Реализуются эти функции в соответствии с положениями названных кодексов.
Кроме того, таможенные органы в соответствии со ст.6 Федерального закона от 25 июля 1998 г. N 130-ФЗ "О борьбе с терроризмом"*(128) в пределах своей компетенции участвуют в предупреждении, выявлении и пресечении террористической деятельности (перечень федеральных органов исполнительной власти, участвующих в предупреждении, выявлении и пресечении террористической деятельности, утвержден постановлением Правительства РФ от 22 июня 1999 г. N 660), а также оказывают содействие в пресечении незаконного вмешательства в аэропортах РФ в деятельность международной гражданской авиации (Конвенция о международной гражданской авиации от 7 декабря 1944 г. (для СССР вступила в силу 14 ноября 1970 г.).
Особого рассмотрения заслуживает подп.7 комментируемой статьи, относящий валютный контроль к основным функциям таможенных органов и касающийся валютного контроля. Валютный контроль осуществляется в соответствии с законодательством о валютном регулировании и валютном контроле в отношении операций, связанных с перемещением товаров и транспортных средств через таможенную границу. Положения абз.2 п.2 ст.12 ТК РФ о порядке перемещения через таможенную границу валюты и валютных ценностей, положения некоторых иных статей также всего лишь отсылают к упомянутому законодательству.
Такая краткость и бланкетная форма подразумевают наличие более детального закрепления необходимых норм в иных законодательных актах, прежде всего в основном акте по рассматриваемому вопросу, каковым должен стать Федеральный Закон "О валютном регулировании и валютном контроле". К сожалению, на момент выхода настоящего комментария названный Закон существует только в виде нескольких проектов. Один из них внесен в Государственную Думу Правительством РФ распоряжением от 30 декабря 2002 г. N 1858-р. Что, по мнению автора, необходимо включить в такой закон, рассмотрим ниже.
Несмотря на отсутствие норм прямого действия в самом ТК РФ, осуществление валютного контроля - действительно одна из основных функций таможенных органов. Обратимся к ее нормативной базе, анализируя действующее законодательство.
Основы правового регулирования валютных отношений с участием таможенных органов. Необходимо отметить, что действующее законодательство РФ даже не содержит определений валютного регулирования и валютного контроля. Статья 10 Закона РФ от 9 октября 1992 г. N 3615-I "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон о валютном регулировании)*(129) содержит только цели и основные направления последнего.
В результате анализа сложившихся в России и за рубежом правоотношений в валютной сфере автор формулирует следующие определения:
валютное регулирование - это детальное закрепление в различных нормативных и иных правовых актах порядка вступления лиц в валютные отношения, изменения и прекращения ими таких отношений;
валютный контроль - это надзор уполномоченными органами и должностными лицами за соблюдением положений валютного законодательства.
Валютное регулирование - это часть валютной политики*(130), направленной на установление порядка проведения операций с валютными ценностями и состоящей из комплекса законодательных, экономических и организационных мер. При этом под валютными ценностями понимают иностранную валюту, ценные бумаги в такой валюте, драгоценные металлы и природные драгоценные камни, за исключением ювелирных изделий и лома таких изделий. Такое понимание не бесспорно. По мнению автора, из перечня валютных ценностей необходимо исключить драгоценные металлы и камни во всех их видах и состояниях. Тем более что с принятием Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях"*(131) драгоценные металлы и драгоценные камни практически выведены из зоны правового регулирования Закона о валютном регулировании.
Валютное регулирование включает в себя валютные ограничения, предусматривающие соответствующие меры по регулированию валютных операций резидентов и нерезидентов, осуществлению ими платежей, инвестиций, порядка перевода национальной и иностранной валюты за границу, порядка репатриации прибыли.
Правовое регулирование валютных отношений осуществляется на двух уровнях: нормативном и индивидуальном.
Нормативно-правовое регулирование состоит в создании (разработке и утверждении) правовых норм, объектом которых являются общественные отношения, связанные с валютой. Индивидуально-правовое регулирование - это применение правовых норм к конкретным жизненным обстоятельствам, что влечет за собой возникновение, изменение и прекращение конкретных валютных правоотношений*(132).
Состояние отечественной экономики, характеризующееся увеличением вывоза валютных ценностей, неконтролируемой утечкой капитала, создает угрозу национальной безопасности России. Поэтому среди важнейших задач по обеспечению национальной безопасности России стоит задача совершенствования законодательства, его ориентированность на правовое обеспечение реформ.
Говоря о такой направленности законодательства, необходимо выделить основной инструмент, посредством которого поставленная цель достигается. Таким инструментом является метод правового регулирования - набор юридического инструментария, посредством которого государство оказывает необходимое воздействие на волевое поведение участников общественных отношений*(133).
В валютном законодательстве используется, как правило, императивный метод - метод властных предписаний, основывающийся на нормах-запретах. Применяется также и диспозитивный метод, который предоставляет лицам возможность выбора вариантов поведения в рамках закона.
Если валютное регулирование - это часть валютной политики, направленной на установление порядка проведения операций с валютными ценностями и состоящей из комплекса законодательных, экономических и организационных мер, то валютный контроль - это система контроля за соблюдением правил, установленных в ходе реализации валютной политики.
Система валютного контроля успешно применялась в различные периоды в Австрии, Германии, Великобритании, Ирландии, Испании, Италии, Новой Зеландии, Франции, Японии и во многих других странах. В настоящее время практически во всех развитых странах такой контроль отменен, так как выполнил свои функции. Тем не менее его элементы используются странами при первой же необходимости. "Ухудшение состояния платежного баланса Великобритании в 60-70-х гг. вынудило правительство Великобритании использовать в этот период вначале добровольные, а затем обязательные ограничения на вывоз частного капитала, в рамках которых финансирование зарубежных инвестиций осуществлялось британскими инвесторами так: а) через "рынок инвестиционных валют", на котором британские инвесторы могли использовать для новых зарубежных инвестиций валюту от перевода прибыли и репатриации старых инвестиций; б) через реинвестирование прибыли; в) через займы в стране, где действует (создается) зарубежный филиал. Подобные ограничения коснулись прежде всего портфельных инвестиций Великобритании"*(134).
Развивающиеся же государства и страны переходных экономик в той или иной степени активно применяют различные формы валютного контроля. По данным Международного валютного фонда, только обязательное условие репатриации валютной выручки на конец 90-х гг. ХХ в. было зафиксировано в нормативных правовых актах около 50 государств. В их число вошли Венгрия, Израиль, Иран, Китай, Польша, Турция, Чехия, ЮАР.
Даже в случае отмены валютного контроля, как правило, сохраняется хотя бы статистическое наблюдение за процессами, происходящими при движении капиталов. При этом государство использует механизмы, ранее применявшиеся в валютном контроле. Вызвано это пониманием необходимости борьбы с "отмыванием" нелегальных капиталов.
Роль таможенных органов тех или иных стран в осуществлении валютного контроля различна по объему предоставленных прав и возложенных обязанностей. Общая закономерность сводится к тому, что чем жестче контроль, тем более возрастает роль таких органов.
Итоги изучения зарубежного опыта свидетельствуют о том, что чем больше развивается и модернизируется экономика, тем труднее осуществлять валютный контроль, поскольку либерализация финансовых рынков предоставляет все больше способов его избежать. Свободное движение капиталов оказывает дисциплинирующее воздействие на валютно-бюджетную сферу и заставляет правительства проводить продуманную экономическую политику. В свою очередь, такая политика, с одной стороны, вызывает приток капиталов в страну, а с другой - позволяет поддерживать ее валютную безопасность на достаточно высоком уровне. На первое место по значимости в механизме валютного регулирования в развитых странах выходит международное сотрудничество по вопросам борьбы с незаконными финансовыми операциями, связанными с легализацией преступных доходов. Такое сотрудничество осуществляется в рамках ООН, ЕС, а также по линии международной организации ФАТФ (FiN aN cial ActioN Task Force), учрежденной в 1989 г. по инициативе "семерки" ведущих индустриальных держав и объединяющей в настоящее время порядка 30 государств, включая Россию.
В целом мировой опыт показывает, что отмена валютного контроля - мера, на определенном этапе просто необходимая для дальнейшего развития экономики. Простейший анализ показывает, что чем выше ее уровень, тем меньше уровень валютного регулирования или оно отсутствует вовсе. Происходит переход на качественно иной уровень общественных отношений в этой области - борьбу государства с преступными доходами.
Законодательство зарубежных стран в сфере борьбы с отмыванием преступных доходов стало развиваться в начале 90-х гг. XX в. в связи с активным проникновением в экономику "грязных" денег и их "отмыванием". В настоящее время, по оценкам ФАТФ, в мире ежегодно отмывается около одного триллиона долларов США. Зарубежные страны и международные организации принимают срочные меры по противодействию легализации преступных доходов прежде всего путем создания законодательной базы.
В 1988 г. была принята Конвенция ООН от 20 декабря 1988 г. "О борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ".
В 1990 г. была принята Европейская конвенция от 8 ноября 1990 г. "Об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности". Российская Федерация ратифицировала ее Федеральным законом от 28 мая 2001 г. N 62-ФЗ, с оговорками и заявлением.
В 1991 г. была принята Директива ЕС от 10 июня 1991 г. N 91/308/ЕЕС "О предотвращении использования финансовой системы с целью отмывания капиталов"*(135).
В 1996 г. приняты "Сорок рекомендаций Специальной финансовой комиссии по проблемам отмывания капиталов" от 28 июня 1996 г. (далее - Рекомендации ФАТФ). С учетом международных норм развивались национальные законодательства государств в сфере противодействия легализации преступных доходов:
в 1990 г. во Франции был принят Закон от 12 июля 1990 г. N 90-614 "Об участии финансовых институтов в борьбе против отмывания капиталов, полученных от торговли наркотиками"*(136);
в 1993 г. в Германии - Закон от 25 октября 1993 г. "О выявлении доходов, полученных от тяжких преступлений";
в 1993 г. в Испании - Закон от 28 декабря 1993 г. N 19/1993 "О некоторых мерах по предотвращению отмывания капиталов";
в 1993 г. в Дании - Закон от 9 июня 1993 г. N 348 "О мерах по предотвращению отмывания капиталов".
В 90-х гг. аналогичные законы были приняты почти всеми европейскими государствами.
В национальных законодательствах, международных договорах и рекомендациях не установлен перечень конкретных операций, которые подлежат обязательному контролю. Обязанность выявления конкретных операций, которые могут быть связаны с отмыванием капиталов, возлагаются на кредитные и иные финансовые учреждения. Указанные организации (банки и другие финансовые учреждения) в случае выявления таких операций незамедлительно сообщают о них компетентным органам.
Непосредственно касаются рассматриваемой темы заключенные Российской Федерацией с рядом стран СНГ соглашения о сотрудничестве и взаимодействии в области валютного и экспортного контроля. Например, с Молдавией такое соглашение подписано 8 октября 1996 г. в г.Москве, с Таджикистаном - 12 февраля 1997 г. в г. Душанбе, с Грузией - 15 сентября 1998 г. в г. Тбилиси.
Соглашения предусматривают обмен информацией правового характера по созданию и функционированию системы контроля и выявления нарушений, проведение совместных исследований, оказание помощи по подготовке специалистов по организации валютного и экспортного контроля, по обмену информацией на основании запросов и созданию информационной системы.
Создание и расширение Таможенного союза, а также процессы экономической интеграции в рамках СНГ выдвигают задачу организации эффективного валютного контроля в связи с перемещением товаров через границы с этими государствами. Окончательное решение проблем валютного контроля в торговых отношениях со странами СНГ возможно только на основе унификации валютного, налогового и таможенного законодательств стран Содружества. В целях реализации положений Основ таможенных законодательств государств - участников СНГ был подготовлен проект межправительственного Соглашения "О единых принципах осуществления таможенно-банковского валютного контроля".
Целью Соглашения является объединение усилий таможенных служб и национальных банков в деле предотвращения и пресечения нелегальной утечки капиталов из государств Содружества. В документе предусмотрены технологии таможенно-банковского валютного контроля (далее - ТБВК), основанные на сопоставлении информации таможенных органов о движении товаров с информацией банков о движении денежных средств, а также решение вопросов унификации банковских и таможенных документов, которые являются основанием для перемещения валютных ценностей через таможенные границы.
Проект Соглашения рассмотрен на заседании руководителей таможенных служб государств - участников СНГ (15 февраля 1996 г.) и на совместном заседании Межгосударственного валютного комитета и Совета Межгосударственного банка (16 октября 1996 г.), одобрен Коллегией Межгосударственного экономического комитета (МЭК) (15 декабря 1996 г.), затем был вынесен на Президиум МЭК. К сожалению, о принятии указанного Соглашения информации до сих пор не поступало.
В случае унификации законодательств и принятия Соглашения будут снижены возможности для совершения нарушений "на стыке" законодательств и одновременно повышена эффективность работы по предотвращению и пресечению нарушений на основе использования единых технологий и информационного обеспечения этой работы.
О понимании Правительством РФ необходимости такого сотрудничества говорит тот факт, что оно своим постановлением от 3 ноября 1994 г. N 1241*(137) одобрило проект Типового соглашения между Правительством РФ и правительствами иностранных государств о сотрудничестве и взаимной помощи в области валютного контроля.
Основой создания в России практически всей имеющейся нормативно-правовой базы по рассматриваемым вопросам послужил Закон о валютном регулировании. Его "долгожительство" объясняется минимальным содержанием в нем норм прямого действия.
Практика применения названного Закона подталкивает к необходимости устранения образовавшихся, в том числе в связи с принятием за эти годы иных законодательных актов, новых международных обязательств России.
Исходя из вышеизложенного, надо сказать, что актуальным стал вопрос о подготовке проекта нового Закона о валютном регулировании. С точки зрения улучшения осуществления валютного контроля таможенными органами в новый Закон, думается, необходимо включить следующие отсутствующие в действующей редакции положения (многие из них включены в правительственный законопроект).
1. Установить цели закона, а также основные принципы валютного регулирования и валютного контроля в Российской Федерации, отсутствующие в действующем Законе.
Такие правовые ориентиры необходимы как для органов валютного регулирования и других субъектов нормотворчества, так и для правоприменительных органов, в том числе при рассмотрении дел, связанных с противоречиями между отдельными нормативными правовыми актами, регулирующими валютные отношения.
2. Уточнить виды имущества, признаваемого валютными ценностями, при этом из состава валютных ценностей исключить драгоценные металлы и драгоценные камни.
Отношения, связанные с использованием и обращением указанных ценностей в Российской Федерации, изначально входили в обособленную сферу регулирования, что нашло отражение в Федеральном законе "О драгоценных металлах и драгоценных камнях". Несмотря на содержащиеся в указанном Федеральном законе ссылки на валютное законодательство, он предусматривает детальную регламентацию всего комплекса соответствующих отношений, в том числе в ином, чем установлено этим законодательством, порядке (например, в части компетенции органов, регулирующих обращение драгоценных металлов и драгоценных камней).
Для унификации соответствующих норм целесообразно их объединение в рамках упомянутого специального Федерального закона.
В состав валютных ценностей необходимо включить валюту РФ и ценные бумаги в валюте РФ.
По мере укрепления национальной валюты возрастает ее удельный вес в операциях нерезидентов и влияние этих операций на состояние внутреннего валютного рынка РФ. Отнесение в декабре 1998 г. расчетов между резидентами и нерезидентами в валюте РФ к валютным операциям, без включения самой этой валюты в состав валютных ценностей, серьезно осложнило квалификацию и регулирование таких операций.
В то же время следует отметить, что определение российской валюты и ценных бумаг как валютных ценностей не должно привести к автоматическому установлению ограничений на все виды операций с ними.
3. Дать новое определение понятия валютной операции "исполнение или прекращение иным способом денежных обязательств с валютными ценностями, включая расчеты, иное использование валютных ценностей, а также ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Российской Федерации валютных ценностей".
В действующем Законе о валютном регулировании валютные операции определяются в первую очередь как операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности (подп."а" п.7 ст.1). При таком определении остается неясным, что считается собственно операцией, а также выводятся из состава валютных операций действия с валютными ценностями, не связанные с переходом прав на них от одного субъекта к другому (например, увеличение уставного капитала за счет собственных средств предприятия).
4. Ввести разграничение валютных операций в зависимости от состава их участников на валютные операции между резидентами, между нерезидентами и между резидентами и нерезидентами. При этом деление валютных операций на текущие и связанные с движением капитала установить только в отношении операций между резидентами и нерезидентами.
Благодаря такому подходу может быть обеспечено более действенное влияние регулирующих норм на отдельные виды операций и их субъектов, а также устранение возможных противоречий между международными обязательствами Российской Федерации по неограничению текущих операций и необходимостью контроля за использованием на территории РФ иностранной валюты в расчетах между резидентами и российской валюты - в расчетах между нерезидентами.
5. Уточнить перечень текущих валютных операций.
Поскольку такие операции могут осуществляться только между резидентами и нерезидентами, целесообразно отказаться от привязки расчетов за товары, работы и услуги к экспортно-импортным операциям. Однако после того как Федеральный закон от 13 октября 1995 г. N 157-ФЗ "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности"*(138) установил, что экспорт и импорт - это пересечение таможенной границы РФ не только товарами, но и работами, услугами и результатами интеллектуальной деятельности, значительная часть расчетов за последние выпала из состава текущих валютных операций, что способствует вывозу капитала и противоречит международной практике и нормам ВТО.
С учетом международных договоров РФ необходимо конкретизировать список неторговых операций, также относимых к текущим валютным операциям. Одновременно следует предусмотреть возможность дальнейшего расширения состава неторговых операций Правительством РФ.
6. Установить виды валютных операций, которые осуществляются без ограничений: операции между резидентами с российской валютой и ценными бумагами в ней на территории РФ; операции между нерезидентами с иностранной валютой на территории РФ; текущие валютные операции, за исключением расчетов в иностранной валюте на территории РФ.
По действующему законодательству разрешительный (т.е. фактически ограничительный) режим распространяется на все валютные операции, не отнесенные законом к текущим или в отношении которых Банк России не установил упрощенный порядок осуществления.
Такие ограничения необходимо применять лишь в отношении тех конкретных видов валютных операций, по которым они будут специально установлены в целях и в порядке, определенных Законом о валютном регулировании.
7. Закрепить установленное в настоящее время нормативными правовыми актами Банка России общее правило об осуществлении всех расчетов в иностранной валюте на территории РФ через уполномоченные банки, за исключением отдельных случаев расчетов с участием физических лиц, не связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности.
8. Определить полномочия Правительства РФ как органа валютного регулирования, в том числе за счет перераспределения части функций, выполняемых в настоящее время Банком России, включая установление порядка осуществления валютных операций, связанных с движением капитала.
Принципиальное значение имеет также введение положения об обеспечении Правительством РФ совместно с Банком России проведения единой государственной валютной политики, включая координацию деятельности федеральных органов исполнительной власти, уполномоченных на выполнение функций валютного регулирования и валютного контроля.
9. Для резидентов, осуществляющих ВЭД, установить обязанность в сроки, в порядке и на условиях, определенных валютным законодательством, получить от нерезидентов на свои счета денежные средства, причитающиеся за переданные им товары, информацию, результаты интеллектуальной деятельности, выполненные работы и услуги либо возвратить в Российскую Федерацию уплаченные за них денежные средства.
Действующим Законом такая обязанность установлена только в отношении зачисления на счета в уполномоченных банках валютной выручки предприятий-резидентов (п.1 ст.5). Аналогичные обязанности для всех импортеров-резидентов введены указами Президента РФ от 21 ноября 1995 г. N 1163 "О первоочередных мерах по усилению системы валютного контроля в Российской Федерации"*(139) и от 18 августа 1996 г. N 1209 "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок"*(140) - по внешнеторговым бартерным сделкам.
10. Уточнить состав органов валютного контроля путем приведения его в соответствие с положениями законодательных и иных нормативных правовых актов.
На основании ТК РФ 1993 г., Закона РФ от 21 марта 1991 г. N 943-I "О налоговых органах Российской Федерации"*(141), Федерального закона от 18 июля 1999 г. N 183-ФЗ "Об экспортном контроле"*(142) такими органами являются также ГТК России, МНС России и специально уполномоченный федеральный орган исполнительной власти в области экспортного контроля (сейчас - Минэкономразвития России). Функции же Правительства РФ в сфере валютного контроля в настоящее время, согласно Указу Президента РФ от 17 мая 2000 г. N 867*(143) и постановлению Правительства РФ от 23 августа 2000 г. N 624*(144) переданы Минфину России.
Исходя из изложенного, предлагается подтвердить, что органами валютного контроля в Российской Федерации являются Банк России, налоговые и таможенные органы в пределах своей компетенции, а также федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные Правительством РФ на осуществление соответствующих функций.
11. Разграничить сферы валютного контроля между Банком России и федеральными органами исполнительной власти и установить основы их взаимодействия. Банк России целесообразно наделить функциями контроля за совершением валютных операций кредитными организациями и валютными биржами, а иные органы валютного контроля - за прочими резидентами и нерезидентами.
При этом Правительство РФ может обеспечивать разграничение функций и взаимодействие федеральных органов исполнительной власти между собой, а также с Банком России. Правительство РФ должно обладать полномочиями в распределении функций только органов валютного контроля, уполномоченных на их выполнение непосредственно Правительством РФ, в то время как в отношении других органов, компетенция и функции которых определены законом, правомерно говорить лишь о координации их деятельности. В свою очередь, Банк России может осуществлять взаимодействие с другими органами валютного контроля в пределах их компетенции и обеспечивать взаимодействие с ними уполномоченных банков как подотчетных ему агентов валютного контроля.
12. Автор считает правомерным не включать нормы прямого действия относительно мер ответственности за нарушения валютного законодательства в Закон о валютном регулировании, так как конкретные составы таких нарушений, дифференцированная система санкций, порядок их наложения и обжалования, а также условия освобождения от ответственности установлены КоАП РФ.
Практика применения названного Закона выявила значительные пробелы в виде отсутствия конкретных мер ответственности, в том числе за наиболее серьезные виды нарушений валютного законодательства. Восполнение таких пробелов подзаконными актами, включая указы Президента РФ, не может рассматриваться иначе как в качестве временной меры, отошедшей в прошлое.
Автор придерживается мнения, что федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области таможенного дела*(145), необходимо законодательно наделить компетенцией органа валютного контроля, иные таможенные органы - компетенцией органа валютного контроля без права издания нормативных актов. Закрепление такого статуса на уровне закона требуется исходя из анализа имеющейся судебной практики, отношений с органами государственной власти и иными лицами. Ранее имелись многочисленные попытки оспорить, в том числе и в судебном порядке, само право таможенных органов на осуществление валютного контроля и издание ГТК России актов в области валютного регулирования. В период существования Федеральной службы РФ по валютному и экспортному контролю как самостоятельного органа возникали противоречия по разделению компетенции с таможенными органами, случаи двойного привлечения к ответственности нарушающих валютное законодательство лиц за одно и то же правонарушение.
Необходимо также более четко очертить круг правоотношений в области валютного регулирования, при возникновении которых контроль за соблюдением законодательства осуществляют таможенные органы. Это совершение и исполнение возмездных внешнеэкономических сделок, предусматривающих перемещение товаров и транспортных средств через таможенную границу, в части соблюдения лицами обязательств по осуществлению расчетов и получению встречных предоставлений, установленных соответствующим законодательством.
В новом Законе о валютном регулировании необходимо сформулировать обязательства лиц, заключивших сделки по вывозу либо осуществивших перевод платежных средств с целью последующего ввоза каких-либо товаров и транспортных средств. Автор считает, что перечень полномочий таможенных органов при осуществлении валютного контроля необходимо оставить открытым. Представляется, что открытость перечня не может служить очередным поводом для критики, так как наличие в данном случае бланкетной нормы среди прочего обосновывается динамично развивающимся законодательством РФ. Необходимость соблюдения интересов в области национальной безопасности России и планируемая интеграция в систему мировой торговли предполагают наличие маневра и обязывают законодателя оперативно реагировать на любые возникающие угрозы таким процессам, в том числе и возможностью их устранения методами правового регулирования. Вместе с тем сам процесс законотворчества в нашей стране пока недостаточно гибок и скор. Прохождение того или иного законопроекта может затягиваться на годы. Из изложенного можно сделать вывод, что бланкетные и отсылочные нормы в актах необходимы на данном этапе развития нашего общества в целом и его законодательства в частности.
Целесообразно также:
определить срок временного пребывания физических лиц на территории РФ (за пределами РФ), исходя из которого они будут относиться к категории резидентов или нерезидентов;
предусмотреть возможность введения ограничения на расчеты между двумя резидентами в счет исполнения денежных обязательств нерезидента по внешнеторговой сделке;
предусмотреть возможность ограничения расчетов нерезидентов в иностранной валюте на территории РФ.
В новом Законе необходимо предусмотреть возможность установления Правительством РФ или Банком России ограничения размера сумм ввозимой в Российскую Федерацию наличной иностранной валюты без подтверждения источника ее происхождения. Последняя предлагаемая мера направлена на борьбу с отмыванием нелегального капитала.
Для целей укрепления безопасности России в области валютных отношений необходимо совершенствование норм уголовного закона. К анализируемым нормам права в УК РФ прежде всего относятся нормы, содержащиеся в его ст.174, 193. Дознание по ст.174 УК РФ возможно отнести и к компетенции таможенных органов. Автор согласен с мнением некоторых специалистов в области уголовного права, которые предлагают ввести в УК РФ ст.193*(146) "Трансграничное мошенничество". При этом в ст.174 УК РФ целесообразно внести дополнение, повышающее ответственность за использование незаконных доходов на транснациональном уровне. Предполагается, что такая мера станет связующим звеном между законодательством РФ и нормами европейских конвенций, посвященными борьбе с финансовой преступностью.
Как известно, основная масса капиталов вывозится из России с использованием несовершенства законодательства. "Не срабатывает" на практике и ст.193 УК РФ. Она предусматривает специальный субъект преступления - руководителя организации. Иные лица могут быть привлечены к уголовной ответственности лишь в том случае, если они совершили деяние совместно с руководителем. Правонарушители пользуются этим условием для того, чтобы избежать ответственности. В этих случаях руководителем предприятия является подставное лицо, а все вопросы о невозвращении из-за границы средств в иностранной валюте решают другие работники организации, посредники или даже сторонние лица, формально не являющиеся субъектами преступления, предусмотренного ст.193 УК РФ. В связи с этим можно предложить совершенно иную редакцию такой статьи: "Незаконный перевод за границу либо незаконное оставление за границей средств в иностранной валюте". Субъектом ответственности в ней является любое лицо, независимо от того, какую должность оно занимает в организации.
Анализ состояния нормативных правовых актов РФ, регулирующих осуществление валютного контроля таможенными органами. Основополагающим законодательным актом, определяющим принципы осуществления валютных операций в Российской Федерации, полномочия и функции органов валютного контроля, права и обязанности юридических и физических лиц в отношении владения, пользования и распоряжения валютными ценностями, устанавливающим ответственность за нарушение валютного законодательства, является Закон РФ "О валютном регулировании и валютном контроле". Он направлен на достижение целей установления в России валютно-финансовой системы, способствующей обмену товарами, работами, услугами и движению капитала между странами; обеспечения стабильности валюты РФ, гарантий иностранных инвестиций; защиты экономической безопасности, поддержания устойчивого экономического роста и развития международного сотрудничества России в валютно-финансовой сфере.
В настоящем комментарии мы рассмотрим только те положения названного Закона, которые непосредственно касаются компетенции таможенных органов.
Структурно Закон состоит из трех разделов, включающих в себя 16 статей. В ст.1 Закона даны основные понятия, которые в этом же значении используются практически во всем остальном валютном законодательстве. Единообразное понимание понятий очень важно для исключения возможности их различных трактовок субъектами валютных правоотношений, особенно при возникновении спорных ситуаций.
Наибольшее количество вопросов вызывают понятия "резидент-нерезидент". Физические лица (личность) и организации, созданные обществом либо государством, вступая в валютные правоотношения, становятся их субъектами (участниками валютных отношений) и делятся на резидентов и нерезидентов. Если рассматривать их только по кругу лиц и организационно-правовой форме, то можно увидеть полное сходство.
Основной критерий отличия между ними - территориальный. Резидентами признаются физические лица, имеющие в России постоянное место жительство, а также юридические лица с местонахождением в России и созданные в соответствии с ее законодательством. Нерезидентами - фактически все остальные. Обратный территориальный принцип используется только для официальных и иных представительств и филиалов. Несмотря на содержащийся в законодательстве подробный перечень лиц, относящихся к резидентам и нерезидентам, он не безупречен с точки зрения ГК РФ. Кроме того, его применение затруднено отсутствием дефиниции понятия "постоянное место жительства" либо четких критериев, по которым место жительства можно считать постоянным. Такой пробел существенно затрудняет правоприменительную деятельность таможенных и иных органов, например, при установлении возможности вывоза физическими лицами наличной иностранной валюты. Между тем согласно статическим данным ГТК России количество перемещаемой ими валюты очень велико (табл.1).

Таблица 1. Количество перемещаемой
физическими лицами иностранной валюты

------------------------T------------------------T----------------------¬
¦ Годы ¦Вывоз (млрд долл. США) ¦Ввоз (млрд долл. США) ¦
+-----------------------+------------------------+----------------------+
¦ 1998 ¦ 2,7 ¦ 10,6 ¦
+-----------------------+------------------------+----------------------+
¦ 1999 ¦ 2,5 ¦ 5,3 ¦
+-----------------------+------------------------+----------------------+
¦ 2000 ¦ 2,4 ¦ 3,7 ¦
+-----------------------+------------------------+----------------------+
¦ 2001 ¦ 2,3 ¦ 3,5 ¦
+-----------------------+------------------------+----------------------+
¦ 2002 ¦ 2,4 ¦ 3,6 ¦
L-----------------------+------------------------+-----------------------

Статья 2 Закона направлена на защиту валюты РФ, в основном путем отнесения к компетенции Банка России установления порядка ее приобретения и использования нерезидентами РФ, порядка расчетов между резидентами и нерезидентами и порядка вывоза и пересылки из России и ввоза и пересылки в Россию валюты РФ, а также порядка перемещения через границу России ценных бумаг, выраженных в такой валюте.
Последний из упомянутых порядков должен быть установлен совместно с Минфином России и ГТК России. Однако хотя эта норма содержится в Законе с момента его вступления в силу, до настоящего времени она не реализована. Таким образом, по общему правилу лицо, желающее переместить ценные бумаги в валюте РФ через границу России, должно получить разрешение на такое действие в Банке России, Минфине России и ГТК России.
В этой же статье содержится норма о недействительности сделок, заключенных в нарушение положений Закона. Правовое регулирование возникающих последствий осуществляется ГК РФ. Очень важна норма ст.2 Закона, отсылающая к иному законодательству РФ при установлении уголовной, административной и иной ответственности за совершение таких сделок. Какая именно и в каких случаях наступает такая ответственность установлено УК РФ и КоАП РФ.
Статья 3 устанавливает нормы о праве собственности на валютные ценности. Таможенное законодательство РФ, регулируя таможенные правоотношения, не требует участия в них собственника товаров, а делает акцент на соблюдении порядка и правил перемещения таких товаров любым лицом, должным образом уполномоченным собственником.
Для таможенных правоотношений более важна ч.3 этой статьи, устанавливающая, что виды обязательных платежей государству в иностранной валюте определяются законами РФ. Ее положения получили развитие в п.2 ст.331 ТК РФ, позволяющем плательщику уплачивать таможенные пошлины и налоги и в иностранной валюте.
Нормы ст.4 Закона устанавливают право покупки и продажи иностранной валюты на внутреннем валютном рынке России в порядке, определяемом Банком России. Такой порядок Банк России определил в своих соответствующих инструкциях. Таможенные правоотношения здесь могут быть затронуты только в связи с необходимостью подтверждения лицами легальности приобретения иностранной валюты при ее перемещении через таможенную границу России соответствующими документами, формы которых и определены Банком России в вышеупомянутых инструкциях (например, справка ф.0406007, выдаваемая физическим лицам уполномоченными банками при покупке иностранной валюты).
В контроле за исполнением резидентами положений ст.5 Закона таможенные органы участвуют непосредственно. Именно на таможенные органы возложена обязанность контролировать возврат валютной выручки на счета экспортеров в уполномоченных банках в России, обеспечение возврата валюты импортерами-резидентами при соответствующих изменениях в заключенные ими внешнеторговые контракты и обоснованности вывоза резидентами наличной иностранной валюты на свои счета в банках за пределами России.
Статьи 6 и 8 Закона регулируют валютные операции в Российской Федерации соответственно резидентов и нерезидентов. В них установлено общее правило - ввоз валютных ценностей в Россию разрешен всем лицам без каких-либо ограничений, любым способом при соблюдении таможенных правил. Последнее означает необходимость при ввозе должным образом заявить таможенному органу о том, какой вид валютных ценностей перемещается через границу, в каком количестве, каким способом и в установленных случаях необходимость уплатить таможенные платежи. Свободный ввоз установлен с целью привлечения таких ценностей в страну, их работы на укрепление внутреннего валютного рынка и экономики России в целом.
Однако практика показывает, что без создания соответствующего механизма гарантий выгодного вложения ввезенных валютных ценностей, свободного вывоза прибыли, полученной от их использования, на первое место выходит проблема удержания таких ценностей внутри страны.
В этой связи Законом более подробно, с разделением по кругу лиц, регулируется порядок вывоза валютных ценностей из России. При этом последние внесенные в Закон изменения коснулись физических лиц и сводятся к следующему.
Статьей 6 Закона установлено, что физические лица - резиденты имеют право переводить, вывозить и пересылать из России такое количество валютных ценностей (за исключением наличной иностранной валюты), которое ранее было переведено, ввезено или переслано в Россию. Это право должно быть подтверждено предъявляемым таможенным органам при вывозе каким-либо из упомянутых в Законе документом. Порядок пересылки валюты физическими лицами - резидентами на основании абз.2 п.6 ст.6 Закона устанавливает Банк России совместно с ГТК России.
Федеральным законом от 27 февраля 2003 г. N 28-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в статьи 6 и 8 Закона Российской Федерации "О валютном регулировании и валютном контроле" п.7 ст.6 Закона был изложен в редакции, ограничивающей сумму единовременно вывозимой наличной иностранной валюты физическими лицами - резидентами эквивалентом 10 тыс. долл. США без представления таможенным органам документов, подтверждающих ее доставку каким-либо способом в Россию. Единовременный вывоз указанными лицами такой валюты в размере, превышающем сумму, эквивалентную 10 тыс. долл. США, не допускается (п.9 ст.6), за исключением вывоза ранее ввезенной валюты.
Пунктами 3-7 ст.8 упомянутого Закона физические лица - нерезиденты уравнены правами по вывозу наличной иностранной валюты с физическими лицами - резидентами. Кроме того, этим Законом была введена норма, позволяющая физическим лицам не декларировать иностранную валюту в пределах эквивалента 3 тыс. долл. США при ее вывозе (п.10 ст.6 и п.7 ст.8 Закона).
Стоит напомнить, что ранее Федеральный закон от 5 июля 1999 г. N 128-ФЗ "О внесении дополнений в Закон РФ "О валютном регулировании и валютном контроле"*(147) ограничивал возможность вывоза физическими лицами - нерезидентами наличной иностранной валюты размером, не превышающим суммы ранее ввезенной, переведенной или пересланной в Российскую Федерацию. Тем самым данный Закон лишал физических лиц - нерезидентов возможности легального вывоза из России наличной иностранной валюты, приобретенной на ее территории.
Вместе с тем ст.8 Закона в настоящее время не содержит нормы, прямо позволяющей юридическим лицам - нерезидентам пересылать, вывозить и переводить валютные ценности из России. Однако подобная норма есть, например, в Федеральном законе от 30 декабря 1995 г. N 225-ФЗ "О соглашениях о разделе продукции"*(148). Статьей 10 Закона РСФСР от 4 июля 1991 г. N 1545-I "Об иностранных инвестициях в РСФСР"*(149) также гарантируется беспрепятственный перевод за границу иностранной валюты, полученной в связи с осуществляемыми ими инвестициями.
Упомянутым выше дополнением в Закон, а также Федеральным законом от 31 мая 2001 г. N 72-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О валютном регулировании и валютном контроле"*(150) были сделаны определенные шаги в сторону либерализации валютного регулирования. Пункт 3 ст.1 последнего дополнил ст.6 Закона перечнем операций, связанных с движением капитала, но осуществляемых без ограничений. Можно предположить, что если эта новелла положительно подействует на экономику России, то Правительство РФ будет инициировать дальнейшее ослабление регулирования валютных отношений государством.
Положениями ст.10 Закона таможенные органы руководствуются в своей работе ежедневно, причем как прямо, так и опосредованно. Даже такая, на первый взгляд не относящаяся к их компетенции норма, как контроль за выполнением резидентами обязательств по продаже иностранной валюты на внутреннем валютном рынке России, может быть реализована иными органами и агентами валютного контроля только после обеспечения таможенными органами в ходе ТБВК возврата такой валюты в Россию. Проверку же полноты и объективности учета и отчетности по валютным операциям, по операциям нерезидентов в валюте РФ таможенные органы смогут осуществлять, например, на основании ст.363, 364, а также ст.376 ТК РФ в рамках проводимых таможенных ревизий.
Длительное время ст.11 Закона не определяла таможенные органы как органы либо агенты валютного контроля (это сделал ТК РФ 1993 г. в ст.198 и тем самым нормы ст.12 Закона о полномочиях органов и агентов валютного контроля полностью были распространены на ГТК России и иные таможенные органы). Только Федеральный закон от 31 мая 2001 г. N 72-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О валютном регулировании и валютном контроле" п.5 ст.1 изложил новую редакцию ст.11 Закона, в которую включил бланкетную норму, фактически расширяющую перечень органов и агентов валютного контроля. Теперь законодатель окончательно лишил недобросовестных участников ВЭД возможности оспаривать легитимность осуществления валютного контроля таможенными органами. Необходимо отметить также правильное построение названной нормы с точки зрения юридической техники, имея в виду, что изменение наименования органов и агентов валютного контроля не должно влечь за собой необходимость внесения изменений в Закон.
Права и обязанности резидентов и нерезидентов, ответственность за нарушение валютного законодательства, права и обязанности должностных лиц органов и агентов валютного контроля, а также порядок обжалования действий должностных лиц органов валютного контроля, в основном установлены в ст.13-15 Закона. При этом законодатель исходил из того, что самим Законом основным непосредственным органом валютного контроля определен Банк России. Однако имеющиеся в каждой из этих статей нормы, отсылающие к иному законодательству РФ, позволили ГТК России и таможенным органам с приобретением ими статуса соответственно органа и агентов валютного контроля руководствоваться при осуществлении функций таких органов нормами ТК РФ 1993 г., касающихся этих вопросов, и КоАП РСФСР (ныне - КоАП РФ). Теперь, например, обжалование действий и бездействия таможенных органов и их должностных лиц будет проводиться в соответствии с гл.7 ТК РФ.
Информация об обнаруженных случаях нарушения валютного законодательства, не относящихся к компетенции таможенных органов, передается ими в соответствующие органы валютного контроля в порядке, установленном в соглашениях о взаимодействии между ними. Если же такие нарушения одновременно являются нарушениями таможенных правил, то обнаруживший их таможенный орган заводит дело о нарушении таможенных правил по ст.16.17 КоАП РФ. В соответствии со ст.23.60 КоАП РФ таможенные органы как органы валютного контроля рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст.15.25 "Нарушения валютного законодательства".
При наличии признаков контрабанды (ст.188 УК РФ) и иных преступлений, производство дознания по которым отнесено к компетенции таможенных органов, таможенный орган возбуждает уголовное дело и, руководствуясь нормами уголовно-процессуального законодательства РФ, проводит неотложные следственные действия по установлению и закреплению следов преступления и обнаружению лиц, его совершивших. Полученные в результате вышеизложенного материалы передаются затем по подследственности в установленном порядке.
Изменения в Закон вносились восемь раз, и их анализ позволяет сделать вывод об определенной либерализации государством политики валютного регулирования с одновременным ужесточением валютного контроля, направлением его на обеспечение скорейшего возврата иностранной валюты в Россию.
Однако внесенные в Закон изменения и дополнения не решают всех проблем, накопившихся в области валютного регулирования с момента его издания. Так, например, с принятием Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях"*(151) драгоценные металлы и драгоценные камни практически выведены из зоны правового регулирования Закона.
Рассмотрев два основных законодательных акта, регулирующих осуществление валютного контроля таможенными органами, можно сделать вывод, что, несмотря на их значимость для выполнения ГТК России и иными таможенными органами своих функций органа и агентов валютного контроля, ТК РФ в соответствующей части и Закон о валютном регулировании не являются актами прямого действия. Так, например, в шестнадцати статьях Закона содержится более 20 бланкетных норм, отсылающих к другим нормативным правовым актам.
Анализ действующего УК РФ показывает, что он содержит две статьи, нормы которых непосредственно затрагивают компетенцию таможенных органов в части осуществляемого ими валютного контроля.
Первая из них, ст.188, прямо связывает понятие "контрабанда" с незаконным перемещением товаров через таможенную границу (см. также наименование ст.12 ТК РФ). Структура и содержание этой статьи УК РФ существенно отличают ее от аналогичных статей УК РСФСР в редакции упомянутого Федерального закона от 1 июля 1994 г. Во-первых, она разделена на три самостоятельные и в то же время связанные части. Во-вторых, в ней указываются обстоятельства, которые являются отягчающими при совершении данного преступления (ч.3). В-третьих, в самой статье содержится примечание, оговаривающее, в каком случае деяние, предусмотренное ее частью первой, признается совершенным в крупном размере.
Цель статьи - уголовно-правовая охрана предусмотренного законом порядка и условий перемещения через таможенную границу товаров, в том числе валютных ценностей и связанных с этим законных прав и интересов государства, юридических и физических лиц.
Во второй статье (ст.193 УК РФ), в отличие от ст.162.7 УК РСФСР, уголовная ответственность устанавливается за невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте, а не за сокрытие таких средств. Чаще всего такое деяние выявляется в ходе проведения таможенно-банковского валютного контроля.
Цель статьи - уголовно-правовая охрана порядка осуществления валютных операций, стабильность валютного рынка и финансовых интересов государства.
Еще одним законодательным актом, относящимся к рассматриваемой теме, является уже упоминавшийся Федеральный закон "О драгоценных металлах и драгоценных камнях", который в ст.10 установил способы государственного регулирования и обращения драгоценных металлов и драгоценных камней. В состав таких способов в том числе вошли:
нормативно-правовая регламентация действий организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями на внутреннем и внешнем рынках; специальный учет указанных организаций и индивидуальных предпринимателей;
определение Президентом РФ порядка ввоза и вывоза драгоценных металлов и драгоценных камней;
особый порядок таможенного контроля за ввозом на территорию России и вывозом с такой территории драгоценных металлов и драгоценных камней, а также изделий из них.
Этой же статьей установлена государственная монополия на регулирование экспорта необработанных алмазов. К компетенции Правительства РФ вышеназванным Федеральным законом отнесено определение порядка лицензирования отдельных видов деятельности по обращению рассматриваемых видов товаров; совершения операций с минеральным сырьем, содержащим драгоценные металлы, до аффинажа; учета драгоценных металлов и драгоценных камней по массе и качеству, отнесения самородков драгоценных металлов и драгоценных камней к категории уникальных; оценки и сертификации самородков драгоценных металлов; отнесения драгоценных камней к непригодным для изготовления ювелирных изделий.
Перечисленные положения рассматриваемого Закона затрагивают компетенцию таможенных органов при осуществлении ими своих функций и в необходимой части доводятся до их сведения актами ГТК России.
Закончив анализ норм валютного законодательства, содержащихся в законах РФ, рассмотрим действующие акты Президента РФ и Правительства РФ, регулирующие осуществление таможенными органами валютного контроля.
Соблюдая хронологию, первым из них назовем Указ Президента РФ от 14 июня 1992 г. N 629 "О частичном изменении порядка обязательной продажи части валютной выручки и взимания экспортных пошлин"*(152).
Нормы этого Указа в свое время сыграли весьма важную роль, так как в практике применения арбитражными судами таможенного и валютного законодательства до вступления в силу КоАП РФ возникал вопрос, является ли нерепатриация валютной выручки за экспортируемые товары нарушением таможенного законодательства и в соответствии с каким законодательством (таможенным или валютным) лица должны нести ответственность за такие правонарушения.
Статья 166 ТК РФ предусматривает в качестве обязательного условия экспорта товаров выполнение требований, установленных этим ТК РФ, другими федеральными законами и иными правовыми актами РФ. Пункт 8 названного Указа впервые установил требование обязательного зачисления валютной выручки от экспорта товаров на счета в уполномоченных банках на территории РФ, если иное не разрешено Банком России.
Практически каждая норма Указа Президента РФ от 21 ноября 1995 г. N 1163 "О первоочередных мерах по усилению системы валютного контроля в Российской Федерации"*(153) затрагивает компетенцию таможенных органов. Пункт 4 Указа прямо предписывает ГТК России обеспечить контроль за реализацией положений названного Указа при производстве таможенного оформления товаров, ввозимых на таможенную территорию России, а также при проведении таможенного и валютного контроля за такими товарами.
Устанавливая в п.1, что расчеты по внешнеэкономическим сделкам резидентов, предусматривающим ввоз товаров на территорию либо их вывоз с этой территории, осуществляются только через счета резидентов, заключивших сделки с нерезидентами, если иное не разрешено Банком России, названный Указ дает возможность ужесточить контроль за перемещением капитала, в первую очередь за его вывозом из России.
Эта норма явилась хоть и запоздалым, но жизненно необходимым заслоном на пути его массового оттока из России. Направленность этого Указа именно на такое обеспечение возврата капитала в Россию подтверждается его п.2, обязывающим импортера ввезти ранее оплаченные товары в течение 90 дней с даты их оплаты либо вернуть денежные средства в тот же срок.
Весомым вкладом в дело ограничения нелегального вывоза капитала из России стал и Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1209 "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок"*(154). Установив, что понимается под внешнеторговыми бартерными сделками, определив требования, предъявляемые к ним, сроки их совершения и действия резидентов при превышении таких сроков, этот Указ ввел основной документ контроля за порядком осуществления таких сделок - паспорт бартерной сделки. Но самым существенным для таможенных органов является п.7 упомянутого Указа, относящий обязательный ввоз товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, эквивалентных по стоимости экспортируемым товарам, либо зачисление на счета в уполномоченных банках валютной выручки от экспорта товаров в установленном порядке при осуществлении всех внешнеторговых сделок, к требованию таможенного режима экспорта товаров в соответствии со ст.98 ТК РФ 1993 г. Со вступлением в силу ТК РФ 2003 г. Указ будет действовать в части, не противоречащей последнему. Контроль за исполнением установленных анализируемым Указом требований в части совершения бартерных сделок, предусматривающих экспорт товаров, этим же пунктом возложен на таможенные органы.
Таким образом, был задействован предусмотренный ТК РФ 1993 г. механизм правового регулирования экспорта товаров, в том числе в части ответственности за его нарушение (ст.273 прежнего ТК РФ, теперь - 16.17 КоАП РФ), порядка привлечения к такой ответственности, порядка его обжалования и т.д.
В соответствии с постановлением Правительства РФ от 31 октября 1996 г. N 1300 "О мерах по государственному регулированию внешнеторговых бартерных сделок"*(155), изданным во исполнение п.8 вышеупомянутого Указа, режим экспорта товаров завершается предъявлением товаров, ввезенных на таможенную территорию России, к таможенному оформлению, либо подтверждением ввоза работ, услуг и результатов интеллектуальной деятельности, эквивалентных по стоимости экспортированным товарам, либо зачислением в установленном порядке на счета в уполномоченных банках валютной выручки от экспорта товаров.
Тем самым таможенный режим "экспорт товаров" может быть завершен надлежащим образом только после выполнения всех требований, предъявляемых к такому режиму, в том числе и требования о зачислении валютной выручки от экспорта товаров.
В хронологическом порядке следующим Указом, регулировавшим валютный контроль таможенными органами, стал Указ Президента РФ от 20 июля 1997 г. N 740 "О порядке ввоза на территорию Российской Федерации и вывоза с территории Российской Федерации необработанных природных алмазов и бриллиантов и некоторых вопросах функционирования внутреннего рынка необработанных природных алмазов"*(156). Так как специального закона еще не было, он был издан в соответствии с Федеральным законом от 13 октября 1995 г. N 157-ФЗ "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности"*(157).
Именно он своим п.7 впервые устанавливал, что вывоз с территории России и ввоз на эту территорию необработанных природных алмазов осуществляются только через специализированные таможенные посты. Этим же пунктом Правительству РФ было поручено разработать и утвердить порядок организации и деятельности таких постов и возложить на них обязательную проверку на соответствие сопроводительным документам всех вывозимых с территории России и ввозимых на эту территорию партий драгоценных камней, а также их регистрацию. Однако названный Указ был признан утратившим силу Указом Президента РФ от 30 ноября 2002 г. N 1373 "Об утверждении Положения о ввозе в Российскую Федерацию и вывозе из Российской Федерации природных алмазов и бриллиантов"*(158). Последний детализировал порядок ввоза в Россию и вывоза из нее драгоценных камней в зависимости от их видов, состояния обработки и круга лиц, их перемещающих в соответствии с различными таможенными режимами и в упрощенном порядке. Содержит он и норму о перемещении необработанных природных алмазов только через специализированный таможенный пост в г. Москве.
Аналогичная норма содержалась и в п.7, 8 Указа Президента РФ от 23 июля 1997 г. N 767 "О некоторых мерах по либерализации экспорта из Российской Федерации аффинированного золота и серебра"*(159). Было установлено, что экспорт слитков золота и серебра осуществлялся через специализированные таможенные посты.
Указ Президента РФ от 21 июня 2001 г. N 742 "О порядке ввоза в Российскую Федерацию и вывоза из Российской Федерации драгоценных металлов и драгоценных камней"*(160) п.2 признал вышеназванный акт утратившим силу. При этом он утвердил Положение о ввозе в Российскую Федерацию и вывозе из Российской Федерации драгоценных металлов, драгоценных камней и сырьевых товаров, содержащих драгоценные металлы. Последнее фактически явилось обобщением ранее действовавших разрозненных актов, а также восполнило существовавшие пробелы в исполнении предписаний Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях".
Во исполнение таких положений названных указов Правительство РФ 8 января 1998 г. приняло постановление N 15 "О порядке организации и деятельности специализированных таможенных постов по оформлению ввоза на территорию Российской Федерации и вывоза с территории Российской Федерации драгоценных металлов и драгоценных камней"*(161).
Этим постановлением Правительство РФ приняло предложение ГТК России о создании в г.Москве первого в России специализированного таможенного поста, непосредственно подчиненного Московскому таможенному управлению (в настоящее время - Центральное таможенное управление). На ГТК России были возложены следующие обязанности: обеспечивать контроль за соблюдением таможенного законодательства РФ и порядка ввоза на территорию России и вывоза с ее территории драгоценных металлов и драгоценных камней; по согласованию с Минфином России предусмотреть обязательное участие в этой работе контролеров Минфина России; представить в Правительство РФ предложения о создании специализированных постов в иных регионах; разработать и утвердить типовое положение о таких постах.
Все перечисленные поручения Правительства РФ ГТК России выполнил. Нормативные правовые акты ГТК России, принятые им в развитие таких поручений Правительства РФ, будут рассмотрены в последующих разделах комментария к данной статье.
Рассматривая вопрос регулирования валютного контроля актами вышестоящих таможенных органов, необходимо назвать и распоряжение Правительства РФ от 31 декабря 1995 г. N 1789-р*(162). Названным распоряжением ГТК России утверждается в качестве одного из федеральных органов исполнительной власти по обеспечению в рамках своей компетенции выполнения обязательств и осуществления прав российской стороны, вытекающих из соглашений между Правительством РФ и правительствами государств - участников СНГ о сотрудничестве и взаимной помощи в области валютного и экспортного контроля. В качестве примера среди таких соглашений можно назвать Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Таджикистан о сотрудничестве и взаимной помощи в области валютного и экспортного контроля, подписанное 12 февраля 1997 в г. Душанбе.
Осуществление валютного контроля таможенными органами РФ. Валютный контроль является одной из важных функций, выполняемых российской таможенной службой и направленной на защиту интересов личности, общества и государства. В соответствии с законодательством РФ на таможенные органы возложен контроль за:
полнотой и своевременностью поступления валютной выручки от экспорта товаров;
обоснованностью платежей в иностранной валюте за импортируемые товары;
эквивалентностью и соблюдением сроков встречных поставок при исполнении внешнеторговых бартерных сделок;
законностью операций неторгового характера - перемещением через таможенную границу РФ валюты РФ и валютных ценностей;
соблюдением валютного законодательства при реализации других внешнеторговых сделок, в пределах своей компетенции.
В настоящий момент именно эта сфера контроля методически и технологически организована как таможенно-банковский валютный контроль. ТБВК представляет собой совокупность операций, осуществляемых таможенными органами и уполномоченными банками с одной стороны при таможенном контроле, с другой - при выполнении международных расчетов в иностранной валюте. Технологически контроль основан на сопоставлении и анализе данных о перемещении товаров через таможенную границу и связанным с этимдвижением средств на счетах участников ВЭД.
Таможенно-банковский валютный контроль как единая система, имеющая определенную структуру, технологию и информационные связи, существует в Российской Федерации с 1994 г., когда было положено начало формированию системы организации контроля за поступлением валютной выручки от экспорта товаров. В дальнейшем (с 1995 г.) система получила функцию контроля обоснованности платежей в иностранной валюте за импортируемые товары. С ноября 1996 г. на существующей технологической основе обработки информационных потоков с целью осуществления мер государственного регулирования начат контроль исполнения внешнеторговых бартерных сделок.
Важнейшей составной частью ТБВК является этап проверки сведений, полученных из уполномоченных банков. Данная работа организована следующим образом:
Управление валютного контроля (УВК) ГТК России на основании анализа центральной базы данных валютного контроля выявляет экспортные отгрузки товаров, валютная выручка от продажи которых по информации уполномоченных банков не поступила на счета экспортеров;
УВК направляет в таможенные органы поручения на проведение проверок поступления выручки по данным отгрузкам;
таможенные органы проводят проверки под методическим руководством УВК;
УВК собирает информацию о результатах проведенных проверок в центральную базу данных валютного контроля.
Технологические операции ТБВК разделяются на этапы:
банковский контроль внешнеторговых договоров и иных документов;
контроль в процессе таможенного оформления;
автоматизированный контроль за поступлением валютной выручки (при экспорте) и товаров (при импорте и контроле бартерных сделок);
организация и проведение целевых проверок участников ВЭД;
применение к нарушителям мер воздействия (при экспорте).
Наиболее отработанным организационно и методологически в настоящий момент является ТБВК за поступлением в Российскую Федерацию валютной выручки от экспорта товаров (рис.1), введенный в действие с 1 января 1994 г. приказом ГТК России от 3 ноября 1993 г. N 449 "О порядке осуществления валютного контроля за поступлением в Российскую Федерацию валютной выручки от экспорта товаров" (утвердил Инструкцию Банка России и ГТК России о порядке осуществления валютного контроля за поступлением в Российскую Федерацию валютной выручки от экспорта товаров от 12 октября 1993 г. N 19/ 01-20/10283 - в настоящее время не действует).


"Рисунок 1"

Технологию ТБВК удалось применить к значительной части экспортных отправок товаров. За период с января 1994 г. по июнь 1996 г., по данным таможенной статистики, общий объем вывоза товаров составил 181,0 млрд долл. США. Из них валютным контролем охвачено 125,6 млрд долл. США, что составляет 70%. Рост по годам этого показателя выглядит следующим образом: 1994 г. - 57,4%; 1995 г. - 73%; 1996 г. - 81,7%. Неохваченный валютным контролем объем вывоза определялся таможенными режимами и условиями контрактов, на которые в тот момент не распространялось действие технологии.
За период с 1996 г. по октябрь 1998 г. таможенно-банковским контролем за полнотой поступления в Российскую Федерацию валютной выручки от экспорта товаров охвачены операции экспортеров на общую сумму 171,1 млрд долл. США (в том числе за 10 месяцев 1998 г. - 36,4 млрд долл. США, согласно данным годовых отчетов УВК ГТК России).
Одним из показателей, характеризующих действенность ТБВК, является снижение процента непоступления экспортной валютной выручки (по информации уполномоченных банков): 9% в 1995 г., 7% в 1996 г., 6% в 1997 г., согласно данным годовых отчетов УВК ГТК России.
Проведенный анализ данных ГТК России показал, что по авансовым платежам за январь 1996 - сентябрь 1998 г. уполномоченными банками зафиксировано непогашение товарными поставками в установленные законодательством сроки (на тот период - 180 дней) около 22% всех произведенных за товары авансовых платежей. При этом следует отметить, что такое же соотношение объема осуществленных валютных операций и предполагаемых нарушений по ним было характерно и для начальной стадии контроля за поступлением экспортной валютной выручки.
Ниже приводятся данные годовых отчетов УВК ГТК России, отражающие динамику развития показателей этого направления ТБВК за последние пять лет его действия (табл.2).

Таблица 2. Динамика развития показателей
ТБВК за экспортом товаров

-----------------T--------T---------T-----------T------------T----------¬
¦Показатель ТБВК ¦ 1998 г.¦ 1999 г. ¦ 2000 г. ¦ 2001 г. ¦ 2002 г. ¦
+----------------+--------+---------+-----------+------------+----------+
¦Общая конртоли-¦ 49,5 ¦ 49,0 ¦ 86,4 ¦ 84,9 ¦ 91,4 ¦
¦руемая стоимость¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦экспортируемых ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦товаров (млрд¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦долл. США) ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
+----------------+--------+---------+-----------+------------+----------+
¦Сумма валютной¦ 2,4 ¦ 2,4 ¦ 1,9 ¦ 1 ¦ 0,4 ¦
¦выручки, не пос-¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦тупившей в уста-¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦новленные сроки¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦(по информации¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦уполномоченных ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦банков) (млрд¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦долл. США) ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
+----------------+--------+---------+-----------+------------+----------+
¦Процент от суммы¦ 4,8 ¦ 4,9 ¦ 4,3 ¦ 1,1 ¦ 0,6 ¦
¦валютной выруч-¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦ки, которая дол-¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦жна была посту-¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦пить ¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
+----------------+--------+---------+-----------+------------+----------+
¦Сумма непосту-¦ 1,3 ¦ 1,1 ¦ 1,1 ¦ 0,3 ¦ 0,1 ¦
¦пившей валютной¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦выручки с учетом¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦результатов за-¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦вершенных целе-¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦вых проверок¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦(млрд долл. США)¦ ¦ ¦ ¦ ¦ ¦

<< Пред. стр.

стр. 10
(общее количество: 13)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>