<< Пред. стр.

стр. 3
(общее количество: 20)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

- в случаях, когда это наказание содержится в санкции в качестве дополнительного (например, ч. 1, 2 ст. 120, ч. 4 ст. 122);
- в тех случаях, когда указания об этом наказании в санкции отсутствуют вовсе, но суд, учитывая характер и степень общественной опасности совершенного преступления и личность виновного, признает невозможным сохранение за ним права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ч. 3 ст. 47).
8. Неправильно отказываться от назначения лишения права по мотивам отсутствия необходимости в этом наказании вследствие увольнения осужденного к моменту вынесения приговора с прежнего места работы или вследствие лишения его права на управление транспортными средствами в административном порядке. Содержание лишения права как уголовного наказания сводится не только к отстранению осужденного от выполнения определенных обязанностей, но и к лишению его права занимать ту или иную должность или заниматься той иной деятельностью в течение определенного приговором срока с тем, чтобы практически лишить его возможности совершить новое аналогичное преступление, связанное с занятием соответствующей должности или определенной деятельностью. Увольнение же с должности, занимая которую лицо совершило преступление, не лишает его возможности занять аналогичную должность на другом предприятии и продолжать преступную деятельность. По известным соображениям не может заменить рассматриваемого наказания и лишение права управлять транспортными средствами в качестве меры административного воздействия: не обладающая свойствами, присущими уголовному наказанию, не влекущая за собой судимость, эта мера, естественно, не может решить тех задач, которые стоят перед уголовным наказанием.
9. Назначая наказание в виде лишения права, суд обязан в приговоре указать срок этого наказания строго в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК. Поскольку минимальный срок наказания в санкции, как правило, не указывается, таковым следует считать нижний предел срока этого вида наказания, установленный ч. 2 ст. 47 для его применения в качестве основного наказания - один год, в качестве дополнительного - шесть месяцев.
10. В уголовном законе (ч. 4 ст. 47 УК) предусмотрены два способа исчисления сроков лишения права в качестве дополнительного наказания - так называемое последовательное его исполнение (после основного наказания) и так называемое параллельное (одновременно с основным). В случае назначения этого вида наказания в качестве дополнительного к обязательным работам, исправительным работам, а также при условном осуждении, его срок исчисляется с момента вступления приговора суда в законную силу (одновременно с основным наказанием). Если же лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью назначено в качестве дополнительного вида наказания к ограничению свободы, аресту, содержанию в дисциплинарной воинской части, лишению свободы, оно распространяется на все время отбывания указанных основных видов наказаний, но при этом срок его исчисляется с момента их отбытия, т.е. со дня освобождения осужденного из исправительного центра, из-под ареста, из дисциплинарной воинской части или исправительного учреждения.

Статья 48. Лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград

1. Лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград может быть назначено только в качестве дополнительного наказания при осуждении за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления с учетом личности виновного.
2. Речь идет о лишении виновного званий, которые были присвоены ему в соответствии с профессией, занимаемой должностью, особыми заслугами в определенной области, либо лишении его государственных наград (орденов, медалей, почетных знаков и т.п.), которых это лицо было удостоено. Логика данного наказания состоит в признании, что осужденный совершением тяжкого или особо тяжкого преступления дискредитировал имеющиеся у него специальное или воинское звание либо государственные награды и потому должен быть их лишен.
3. Это наказание оказывает прежде всего существенное морально-психологическое воздействие на осужденного, однако весьма ощутимым карательным воздействием его на осужденного является также лишение осужденного определенных льгот и преимуществ, установленных для лиц, имеющих специальное, воинское, почетное звание, классный чин, и лиц, награжденных орденами и медалями.
4. Специальными признаются звания, которые присваиваются работникам, проходящим службу в определенных "специальных" - правоохранительных и иных государственных органах, осуществляющих, как правило, властные функции: в органах внутренних дел, дипломатической, налоговой, таможенной службах, в органах железнодорожного, морского, водного и воздушного транспорта и др.
5. Воинские звания - это звания, установленные в Вооруженных Силах РФ, других войсках (например, пограничных, внутренних войсках, железнодорожных), воинских формированиях и органах. Эти звания перечислены в ст. 46 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (СЗ РФ. 1998. N 13. Ст. 1475): солдаты и матросы, сержанты и старшины, прапорщики и мичманы; младшие, старшие и высшие офицеры. На практике речь идет о лишении офицерских званий, причем более высокого уровня, которые являются престижными и обеспеченными существенными льготами и преимуществами.
6. Классные чины - это классификационные разряды, присваиваемые государственным служащим в некоторых государственных органах, в соответствии с которыми определяются должностное положение и место в служебной иерархии работников этих органов, определенные права и обязанности этих лиц. Например, в соответствии с Федеральным законом от 31 июля 1995 г. N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" (СЗ РФ. 1995. N 31. Ст. 2990) лицам, состоящим на государственной службе в Российской Федерации, присваиваются классные чины от референта государственной службы до действительного государственного советника РФ. Работникам органов прокуратуры в соответствии с Федеральным законом от 17 января 1992 г. N 2202-1 "О Прокуратуре Российской Федерации" (СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4772) присваиваются классные чины от младшего юриста до действительного государственного советника.
7. Государственные награды РФ являются высшей формой поощрения за выдающиеся достижения в различных сферах общественной жизни - в экономике, науке, искусстве, защите Отечества и др. Перечень государственных наград РФ установлен Положением о государственных наградах РФ, утвержденным Указом Президента РФ от 2 марта 1994 г. N 442 (СЗ РФ. 1994. N 10. Ст. 775). Государственными наградами РФ являются: звание Героя Российской Федерации, ордена, медали, знаки отличия Российской Федерации, почетные звания Российской Федерации.
8. К почетным званиям Российской Федерации относятся особые звания, присваиваемые за выдающиеся заслуги в области науки, искусства, образования, производственной и иной общественно полезной деятельности. Указом Президента РФ от 30 декабря 1995 г. N 1341 "Об установлении почетных званий Российской Федерации, утверждении положений о почетных званиях и описания нагрудного знака к почетным званиям Российской Федерации" (СЗ РФ. 1996. N 2. Ст. 64) установлено более 50 почетных званий: заслуженный врач, заслуженный строитель, заслуженный работник сельского хозяйства, заслуженный юрист, народный артист, народный художник и др.
9. Следует иметь в виду, что в качестве меры наказания может быть применено только лишение воинского или специального звания, но не снижение в звании.
10. Вопрос о лишении осужденного соответствующего звания следует обсуждать как в отношении лиц, состоящих на действительной службе, так и в отношении лиц, находящихся в запасе или отставке.
11. В санкциях статей Особенной части УК этот вид наказания отсутствует, но при наличии оснований, предусмотренных ст. 48, он может применяться по усмотрению суда и при отсутствии упоминания о нем в санкциях.
12. Порядок исполнения этого вида наказания установлен ст. 61 УИК.
13. Суд не вправе лишать осужденного ученых степеней (кандидат наук, доктор наук) и ученых званий (доцент, старший научный сотрудник, профессор), иных квалификационных характеристик (разрядов, классов и т.п.), а также спортивных званий и наград.

Статья 49. Обязательные работы

1. Обязательные работы заключаются в выполнении осужденным в свободное от основной работы или учебы время бесплатных общественно полезных работ. Вид этих работ и объекты, на которых они отбываются, определяются органами местного самоуправления не самостоятельно, а по согласованию с уголовно-исполнительными инспекциями. Это могут быть работы по благоустройству города или поселка, очистке улиц и дворов, уходу за больными, погрузочно-разгрузочные или иные виды общественно полезных работ, как правило, не требующие особой квалификации, специальных знаний и навыков.
2. Обязательные работы могут быть назначены только в качестве основного наказания:
- когда они непосредственно предусмотрены в санкциях статей Особенной части УК;
- в порядке перехода к более мягкому виду наказания на основании ст. 64;
- взамен штрафа в случаях злостного уклонения осужденного от его уплаты на основании ч. 5 ст. 46.
3. Срок обязательных работ исчисляется в часах, их продолжительность установлена в пределах от 60 до 240 часов, отбываются они не свыше четырех часов в день (ч. 2 ст. 49). В отношении осужденных несовершеннолетних это наказание сокращено (ч. 3 ст. 88).
4. Карательный элемент содержания данного вида наказания составляют следующие его свойства:
а) обязательность работ, что обеспечивается возможностью государственного принуждения;
б) непрестижность работ и невозможность для осужденного самому выбрать их вид;
в) бесплатность выполняемых работ;
г) выполнение этих работ в свободное от основной работы или учебы время;
д) выполнение их по месту жительства осужденного, где последний может быть узнан близкими и знакомыми, что во многих случаях усиливает карательное и воспитательно-предупредительное воздействие наказания.
5. В соответствии с ч. 4 ст. 49 обязательные работы не назначаются лицам, признанным инвалидами первой группы, беременным женщинам, женщинам, имеющим детей в возрасте до трех лет, военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, а также военнослужащим, проходящим военную службу по контракту на воинских должностях рядового и сержантского состава, если они на момент вынесения судом приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву.
6. Исполнение наказания в виде обязательных работ регулируется ст. 25-30 УИК.
7. В случае злостного уклонения осужденного от отбывания обязательных работ они могут быть заменены не только ограничением свободы или арестом, как предусматривалось прежней редакцией комментируемой нормы, но и лишением свободы. При этом время, в течение которого осужденный отбывал обязательные работы, учитывается при определении срока ограничения свободы, ареста или лишения свободы из расчета один день ограничения свободы, ареста или лишения свободы за восемь часов обязательных работ. В соответствии с ч. 3 ст. 53 и ч. 1 ст. 54 УК в таких случаях возможно назначение ограничения свободы и ареста на срок ниже их минимальных сроков, установленных УК: менее одного года ограничения свободы и менее одного месяца ареста.
8. Злостно уклоняющимся от отбывания обязательных работ УИК признает осужденного, который:
а) более двух раз в течение месяца не вышел на обязательные работы без уважительных причин;
б) более двух раз в течение месяца нарушил трудовую дисциплину;
в) скрылся в целях уклонения от отбывания наказания (ст. 30).

Статья 50. Исправительные работы

1. Согласно ч. 1 исправительные работы назначаются осужденному, не имеющему основного места работы, и отбываются в местах, определяемых органом местного самоуправления по согласованию с органом, исполняющим наказания в виде исправительных работ, но в районе места жительства осужденного. Содержание этого наказания заключается в оказании психологического воздействия на осужденного, ограничении некоторых его трудовых прав и удержании части его заработка (в пределах от 5 до 20%) в доход государства.
2. Исправительные работы могут быть назначены судом только как основное наказание: в случаях, непосредственно указанных в санкциях статей Особенной части УК; в порядке перехода к более мягкому виду наказания на основании ст. 64; в случае замены штрафа как основного наказания лицу, злостно уклоняющемуся от его уплаты, на основании ч. 5 ст. 46; в порядке замены неотбытой части наказания в виде лишения свободы на основании ст. 80. В УК исправительные работы в качестве санкций установлены в 113 статьях.
3. Исправительные работы назначаются на срок от двух месяцев до двух лет (ч. 2 ст. 50). Согласно ст. 42 УИК срок отбывания исправительных работ исчисляется в месяцах и годах, в течение которых осужденный работал и из его заработка производились удержания. В каждом месяце установленного срока наказания количество дней, отработанных осужденным, должно быть не менее количества рабочих дней, приходящихся на этот месяц. Если осужденный не отработал указанного количества дней и отсутствуют основания, установленные УИК для зачета неотработанных дней в срок наказания, отбывание продолжается до полной отработки осужденным положенного количества рабочих дней. Поэтому фактический срок отбывания наказания может быть более продолжительным, чем назначенный.
4. Время содержания под стражей до судебного разбирательства засчитывается в срок исправительных работ как один день содержания под стражей за три дня исправительных работ.
5. Удержания из заработка осужденного к исправительным работам производятся в доход государства в размере, установленном приговором суда, в пределах от 5 до 20% (ч. 2 ст. 50). При этом суд, определяя процент удержаний, должен учитывать характер и степень общественной опасности преступления, а также личность виновного, его семейное и материальное положение (ст. 60).
6. В случае злостного уклонения от отбывания наказания лицом, осужденным к исправительным работам, суд может заменить неотбытое наказание ограничением свободы, арестом или лишением свободы из расчета один день ограничения свободы за один день исправительных работ, один день ареста за два дня исправительных работ или один день лишения свободы за три дня исправительных работ (ч. 4 ст. 50).
Злостно уклоняющимся от отбывания исправительных работ закон признает осужденного, допустившего повторное нарушение порядка и условий отбывания наказания, после письменного предупреждения, сделанного ему за любое из указанных в ч. 1 ст. 46 УИК нарушений (неявка на работу без уважительных причин в течение пяти дней со дня получения предписания уголовно-исполнительной инспекции; неявка в уголовно-исполнительную инспекцию без уважительных причин, прогул или появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения), а также осужденного, скрывшегося с места жительства, если его местонахождение неизвестно.
7. Часть 5 содержит перечень лиц, которым исправительные работы не могут быть назначены: лица, признанные инвалидами первой группы, беременные женщины, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, военнослужащие, проходящие военную службу по призыву, а также военнослужащие, проходящие военную службу по контракту на должностях рядового и сержантского состава, если они на момент вынесения судом приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву.
8. Порядок исполнения уголовного наказания в виде исправительных работ регулируется нормами гл. 7 УИК.
9. При назначении наказания в виде исправительных работ по совокупности приговоров могут складываться лишь сроки исправительных работ по правилам, предусмотренным ст. 70 УК. Размеры удержания из заработка осужденного сложению не подлежат. В таких случаях, назначив за последнее преступление исправительные работы с удержанием из заработка осужденного определенного процента в доход государства, суд частично или полностью присоединяет к назначенному по последнему приговору наказанию неотбытый срок исправительных работ по предыдущему приговору, оставляя для присоединяемого срока прежний размер удержаний.
10. Судимость лица, отбывшего лишение свободы, примененное в порядке замены при злостном уклонении от отбывания исправительных работ, погашается по истечении одного года после отбытия наказания, поскольку оно считается осуждавшимся к исправительным работам.

Статья 51. Ограничение по военной службе

1. Это наказание является новым для отечественного уголовного законодательства. Оно предусмотрено законом в качестве основного наказания, которое, в соответствии со ст. 51, может быть назначено только осужденным военнослужащим, проходящим военную службу по контракту:
а) за совершение преступлений против военной службы (гл. 33);
б) за общеуголовные преступления вместо исправительных работ, предусмотренных статьями Особенной части УК (например, за побои, кражу, незаконную охоту и др.).
2. По своей сути это специальное наказание, которое содержит в себе некоторые свойства наказаний в виде исправительных работ и лишения права занимать определенные должности, и применяется в отношении указанной специальной категории осужденных - военнослужащих.
3. Содержание данного наказания включает следующие правоограничения, применяемые к осужденному в течение установленного законом срока:
а) из денежного содержания осужденного производятся удержания в доход государства в размере, установленном приговором суда, но не свыше 20%;
б) во время отбывания этого наказания осужденный не может быть повышен в должности и воинском звании;
в) срок наказания не засчитывается в срок выслуги лет для присвоения очередного воинского звания.
Иные ограничения (понижение осужденного в должности или в звании, лишение его тех или иных льгот, отказ в улучшении жилищных условий и т.п.) не входят в содержание данного наказания и не должны применяться в связи с его исполнением.
4. Осужденный к наказанию в виде ограничения по военной службе продолжает проходить военную службу по контракту там же, где он и служил, но из его денежного содержания в доход государства ежемесячно удерживаются суммы в размере, установленном приговором суда, но не свыше 20%. Согласно ст. 144 УИК удержание производится как из должностного оклада и оклада по воинскому званию, так и из ежемесячных и иных надбавок и других дополнительных денежных выплат.
В отличие от исправительных работ, минимум удержаний при ограничении по военной службе уголовным законом не установлен. Поэтому, по смыслу закона, он может составлять и менее 5%. Суд определяет размер удержаний, руководствуясь общими началами назначения наказания и его целями (ст. 43, 60).
5. Ограничение по военной службе может быть назначено на срок от трех месяцев до двух лет.
При назначении этого наказания вместо исправительных работ, предусмотренных в санкции конкретной статьи Особенной части УК, суд, очевидно, должен руководствоваться пределами, определенными в данной санкции, с учетом, однако, пределов рассматриваемого вида наказания, установленных ч. 1 ст. 51.
6. Порядок и условия исполнения ограничения по военной службе регулируются нормами гл. 18 (ст. 143-148) УИК. Исполнение рассматриваемого наказания возлагается на командование воинской части, в которой проходит службу осужденный.

Статья 52. Конфискация имущества
Утратила силу (Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. N 162-ФЗ)

Статья 53. Ограничение свободы

1. Согласно ст. 53 УК ограничение свободы заключается в содержании осужденного, достигшего к моменту вынесения приговора 18 лет, в специальном учреждении без изоляции от общества, но в условиях осуществления за ним надзора. Режим отбывания данного наказания заключается в том, что осужденный к ограничению свободы принудительно помещается в специальное учреждение (исправительный центр), где, как правило, проживает вместе с другими осужденными без охраны, но под надзором представителей специального государственного органа. Осужденный обязательно привлекается к труду, причем не обязательно по имеющейся у него специальности или профессии. Выезд осужденного за пределы административного района может осуществляться только с согласия органа, контролирующего его поведение. В ночное время осужденный обязан находиться в помещении специального учреждения.
2. Ограничение свободы может быть назначено:
- в тех случаях, когда оно предусмотрено как основное наказание в санкциях статей Особенной части УК;
- в порядке назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление (ст. 64);
- в порядке замены неотбытой части наказания более мягким на основании ст. 80;
- в случаях замены обязательных работ и исправительных работ при злостном уклонении от них (ст. 49 и 50).
3. Закон не связывает возможность применения ограничения свободы с той или иной категорией преступлений, но он дифференцирует срок этого наказания в зависимости от формы вины, с которой было совершено соответствующее преступление, и учитывает наличие судимости у виновного. В соответствии с ч. 2 ограничение свободы может быть назначено лицам:
- осужденным за совершение умышленных преступлений, если они не имеют судимости, - на срок от одного года до трех лет;
- осужденным за неосторожные преступления, - на срок от одного года до пяти лет.
4. В соответствии с ч. 5 ограничение свободы не может быть назначено следующим категориям осужденных: лицам, признанным инвалидами первой или второй группы; беременным женщинам; женщинам, имеющим детей в возрасте до 14 лет; женщинам, достигшим 55-летнего возраста; мужчинам, достигшим 60-летнего возраста; военнослужащим, проходящим военную службу по призыву. Кроме того, уголовный закон исключает возможность назначения ограничения свободы несовершеннолетним (ч. 1 ст. 88), а также лицам, осужденным за совершение умышленных преступлений при наличии у них судимости за ранее совершенное преступление (п. "а" ч. 2 ст. 53). Наличие же судимости за ранее совершенное преступление у лица, осуждаемого за неосторожное преступление, не лишает суд возможности назначить ограничение свободы (п. "б" ч. 2). Такая позиция законодателя представляется нам небесспорной.
5. Порядок исполнения данного вида наказания, а также обязанности и права осужденных к ограничению свободы регулируются гл. 8 УИК.
6. В отличие от лишения свободы рассматриваемый вид наказания не предусматривает изоляции осужденного от общества, что прямо подчеркнуто в ч. 1 ст. 53. Отсюда следует вывод, что специальные учреждения, предназначенные для отбытия ограничения свободы, по своему режиму должны существенно отличаться от колоний-поселений, где содержатся лишенные свободы.
7. Часть 3 ст. 53 УК устанавливает, что в случае злостного уклонения от отбывания наказания лицом, осужденным к ограничению свободы, оно заменяется лишением свободы на срок ограничения свободы, назначенного приговором суда. При этом время отбытия ограничения свободы засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день лишения свободы за один день ограничения свободы (ч. 4 ст. 53).
Согласно ч. 3 ст. 58 УИК злостным уклонением осужденного от отбывания ограничения свободы признается самовольное без уважительных причин оставление территории исправительного центра, невозвращение или несвоевременное возвращение к месту отбывания наказания, оставление места работы или места жительства на срок свыше 24 часов.
Суд должен тщательно проверять обоснованность вывода администрации, ведающей исполнением приговора, о необходимости направления виновного в места лишения свободы, не допуская его, если уклонение не является злостным.
8. В случае совершения лицом, отбывающим ограничение свободы, нового преступления наказание назначается по правилам о совокупности приговоров. В соответствии с этими правилами при сложении наказаний одному дню лишения свободы соответствуют два дня ограничения свободы (ст. 70, 71 УК).

Статья 54. Арест

1. Арест является новым видом наказания для уголовного законодательства Российской Федерации. Однако раньше это наказание предусматривалось в российском дореволюционном законодательстве.
2. По уголовному законодательству Российской Федерации арест заключается в содержании осужденного в условиях строгой изоляции от общества и устанавливается на срок от одного до шести месяцев, а в отношении осужденных несовершеннолетних, достигших к моменту вынесения судом приговора 16 лет, от одного до четырех месяцев (ст. 54, 88).
3. Краткие сроки ареста указывают на целесообразность применения этого наказания в отношении осужденных, не представляющих большой общественной опасности и не нуждающихся в длительной изоляции от общества. Однако короткие сроки этого наказания как бы восполняются достаточно жестким режимом его отбывания - применением условий строгой изоляции осужденного, которые должны психологически резко "встряхнуть" его, заставить переоценить свое поведение.
4. Арест может быть назначен осужденному в следующих случаях:
- когда он непосредственно предусмотрен в санкциях статей Особенной части УК;
- при назначении наказания более мягкого, чем предусмотрено законом в порядке ст. 64;
- при замене неотбытой части наказания более мягким наказанием в порядке ст. 80;
- в порядке замены обязательных работ или исправительных работ в случаях злостного уклонения осужденного от отбывания этих назначенных ему наказаний (ч. 3 ст. 49 и 50).
5. Арест, согласно ч. 2 ст. 54, не назначается лицам, не достигшим к моменту вынесения судом приговора 16 лет, а также к беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до 14 лет.
6. Военнослужащие отбывают арест на гауптвахте.
7. Исполнение наказания в виде ареста регулируется нормами гл. 10 и 19 УИК.

Статья 55. Содержание в дисциплинарной воинской части

1. Содержание в дисциплинарной воинской части является специальным видом наказания. В соответствии со ст. 55 это наказание может быть назначено как основное только в отношении военнослужащих:
- проходящих военную службу по призыву;
- проходящих военную службу по контракту на должностях рядового и сержантского состава (в том числе курсантов военно-учебных заведений за преступления, совершенные во время обучения), если они на момент вынесения судом приговора не отслужили установленного законом срока службы по призыву.
2. Не должен применяться данный вид наказания к военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, к военнослужащим, проходящим военную службу по контракту (за исключением указанных в предыдущем абзаце), а также к гражданам, совершившим преступления в период военных сборов.
3. Это наказание заключается в том, что военнослужащий, совершивший преступление, в принудительном порядке помещается на указанный в приговоре срок в особую (дисциплинарную) воинскую часть. Содержание в ней подчинено цели исправления осужденного в духе точного исполнения законов, военной присяги, воинских уставов, приказов начальников, честного отношения к службе, а также предупреждения совершения новых преступлений.
4. Содержание в дисциплинарной воинской части может быть назначено:
- в случаях, предусмотренных соответствующими статьями Особенной части УК, - за совершение преступлений против военной службы - на срок от трех месяцев до двух лет;
- в иных случаях - вместо лишения свободы, если суд, учитывая характер преступления и личность виновного, сочтет возможным заменить лишение свободы на срок не свыше двух лет содержанием в дисциплинарной воинской части на тот же срок.
5. В случае указанной замены наказание определяется из расчета один день лишения свободы за один день содержания в дисциплинарной воинской части (ч. 2 ст. 55). Таким же образом в срок отбывания наказания засчитывается время содержания лица под стражей до судебного разбирательства (ч. 3 ст. 72).
6. Исполнение данного вида наказания регулируется нормами гл. 20 УИК. Так, согласно ст. 155 УИК военнослужащие, осужденные к содержанию в дисциплинарной воинской части, отбывают наказание в отдельных дисциплинарных батальонах или ротах.

Статья 56. Лишение свободы на определенный срок

1. Лишение свободы - один из основных видов наказания, заключающийся в изоляции осужденного от общества на установленный в приговоре суда срок путем направления его в колонию-поселение или помещения в лечебное исправительное учреждение, исправительную колонию общего, строгого или особого режима либо в тюрьму. Лица, осужденные к лишению свободы, которым к моменту вынесения приговора не исполнилось 18 лет, помещаются в воспитательные колонии (ч. 1 ст. 56).
2. Место и роль наказания в виде лишения свободы на определенный срок в системе наказаний характеризуется прежде всего тем, что это один из самых строгих и одновременно наиболее распространенный в законодательстве и в судебной практике вид наказания.
3. Строгость лишения свободы обусловлена содержанием этого наказания, такими его свойствами, как:
1) принудительная изоляция осужденного путем помещения в учреждение со специальным режимом, нередко весьма строгим, предусматривающим существенные ограничения прав и свобод осужденного;
2) применение этого вида наказания на значительные сроки - от 6 месяцев до 20 лет, а при совокупности приговоров - до 30 лет;
3) возложение на осужденного дополнительных, помимо изоляции от общества, правоограничений в сфере трудовых, жилищных, семейных и других отношений, которые заметно ухудшают его правовой статус по сравнению с другими членами общества;
4) использование в целях исправления осужденного специфических мер исправительного воздействия, осуществляемого в условиях определенного режима посредством привлечения к общественно полезному труду, обучению, проведению с ним воспитательной работы.
Именно в силу строгости данного вида наказания законодатель (ч. 1 ст. 60 УК) и Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 11 июня 1999 г. N 40 "О практике назначения судами уголовного наказания" ориентируют суды страны на то, что наказание в виде лишения свободы должно назначаться лишь тогда, когда реализация целей наказания посредством применения иных, менее строгих видов наказания невозможна.
4. Значимость лишения свободы связана с тем, что более или менее опасные преступники изымаются из общества и тем самым в течение срока отбывания наказания существенно ограничиваются в возможности совершения новых преступлений. Нахождение осужденного в исправительном учреждении на протяжении достаточно продолжительного времени создает в принципе возможность для организации комплекса мер, направленных на его ресоциализацию.
5. Важнейшим элементом содержания наказания в виде лишения свободы, в значительной степени определяющим его востребованность как средства уголовно-правового воздействия, является его способность обеспечить изоляцию осужденного от общества, которая содержит весьма серьезный карательный и воспитательно-предупредительный потенциал.
6. Согласно ч. 2 ст. 56 данный вид наказания устанавливается в санкциях и, соответственно, может быть назначен судом на срок от 2 месяцев до 20 лет.
7. Сроки лишения свободы, согласно ч. 1 ст. 72, исчисляются в месяцах и годах. Время содержания лица под стражей до судебного разбирательства и до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета день за день. Это же соотношение принимается в расчет при зачете на основании ст. 12 времени лишения свободы, назначенного приговором суда за преступление, совершенное вне пределов России, в случае выдачи лица. Таким образом, фактически срок этого наказания во многих случаях начинает исчисляться с момента заключения виновного под стражу в качестве меры пресечения.

Статья 57. Пожизненное лишение свободы

1. Для российского уголовного законодательства пожизненное лишение свободы не характерно. В какой-то степени прообраз этой меры можно увидеть в бессрочной каторге, которая предусматривалась Уголовным уложением 1903 г. Непосредственно же под своим именем рассматриваемая мера впервые была введена в УК РСФСР 1960 г. в 1992 г. Согласно ч. 1 ст. 24 данного УК, пожизненное лишение свободы могло быть назначено не как самостоятельный вид наказания, а только при замене в порядке помилования смертной казни лишением свободы, т.е. как альтернатива смертной казни.
2. В УК пожизненное лишение свободы установлено в качестве самостоятельного основного вида наказания, входящего в систему наказаний и подлежащего применению по приговору суда. При этом возможность замены смертной казни пожизненным лишением свободы или лишением свободы на 25 лет в порядке помилования сохраняется и по действующему законодательству (ч. 3 ст. 59).
3. Возможность назначения пожизненного лишения свободы в действующем уголовном законодательстве ограничена 5 особо тяжкими преступлениями, посягающими на жизнь человека (ч. 2 ст. 105, ст. 277, 295, 317, 357), а также на общественную безопасность (ч. 3 ст. 205).
4. Согласно ч. 2 ст. 57 пожизненное лишение свободы не назначается: женщинам; лицам, совершившим преступление в возрасте до 18 лет; мужчинам, достигшим к моменту вынесения судом приговора 65-летнего возраста.
Не применяется данное наказание также в целом ряде других случаев, в частности:
- при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и "к" ч. 1 ст. 61, и отсутствии отягчающих обстоятельств - на основании ст. 62;
- при наличии исключительных обстоятельств, перечисленных в ст. 64, служащих основанием для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление;
- при вердикте присяжных заседателей о снисхождении (ст. 65);
- при неоконченном преступлении (ст. 66);
- если суд не сочтет возможным освободить от уголовной ответственности лицо, совершившее преступление, наказуемое смертной казнью или пожизненным лишением свободы, в связи с истечением сроков давности (ч. 4 ст. 78);
- если суд не сочтет возможным применить в отношении осужденного к пожизненному лишению свободы или смертной казни в связи с истечением сроков давности исполнения обвинительного приговора (ч. 3 ст. 83).
5. Порядок исполнения пожизненного лишения свободы регулируется нормами уголовно-исполнительного законодательства (ст. 126, 127 УИК). Лица, осужденные к пожизненному лишению свободы, отбывают наказание в исправительных колониях особого режима отдельно от других категорий осужденных (ст. 126).

Статья 58. Назначение осужденным к лишению свободы вида исправительного учреждения

1. В комментируемую статью дважды на протяжении последних трех лет вносились изменения, направленные на уточнение, дифференциацию и смягчение условий отбывания наказания в виде лишения свободы.
2. В соответствии с обновленной редакцией ст. 58 отбывание лишения свободы назначается:
а) в колониях-поселениях - лицам, осужденным за преступления, совершенные по неосторожности, а также по усмотрению суда с учетом обстоятельств совершения преступления и личности виновного и с указанием мотивов принятого решения может быть назначено лицам, осужденным к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой и средней тяжести, ранее не отбывавшим лишение свободы (п. "а" ч. 1);
б) в исправительных колониях общего режима - может быть назначено по усмотрению суда с учетом обстоятельств совершения преступления и личности виновного и с указанием мотивов принятого решения лицам, осужденным к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой и средней тяжести, ранее не отбывавшим лишение свободы; и назначается мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также женщинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких и особо тяжких преступлений, в том числе при любом виде рецидива (п. "б" ч. 1);
в) в исправительных колониях строгого режима - мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы (п. "в" ч. 1);
г) в исправительных колониях особого режима - мужчинам, осужденным к пожизненному лишению свободы, а также при особо опасном рецидиве преступлений (п. "г" ч. 1);
д) отбывание части срока наказания в тюрьме может быть назначено - мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений на срок свыше пяти лет, а также при особо опасном рецидиве преступлений (ч. 2);
е) в воспитательных колониях - лицам, осужденным к лишению свободы, не достигшим к моменту вынесения судом приговора 18 лет (ч. 3).
3. Исключением из общего правила определения вида исправительного учреждения, назначенного приговором, является положение, согласно которому изменение вида исправительного учреждения производится судом в соответствии с уголовно-исполнительным законодательством РФ (ч. 4), т.е. в зависимости от поведения осужденного и его отношения к труду (ст. 78 УИК) или при наличии исключительных обстоятельств, указанных в ч. 2 ст. 81 УИК (болезнь осужденного, угроза его безопасности и т.п.).
4. Не могут рассматриваться как ранее отбывавшие наказание в виде лишения свободы лица:
- осуждавшиеся к исправительным работам или ограничению свободы, которым в связи со злостным уклонением от отбывания этих наказаний они заменены лишением свободы;
- условно осуждавшиеся к лишению свободы, а также которым суд заменил лишение свободы содержанием в дисциплинарной воинской части;
- находившиеся в местах лишения свободы по приговору суда до рассмотрения дела в кассационном или надзорном порядке, если этими судебными инстанциями в отношении их приговор отменен с прекращением дела либо изменен и назначено новое наказание, не связанное с лишением свободы, или применено условное осуждение;
- осуждавшиеся к лишению свободы, но фактически не отбывавшие наказание в связи с применением к ним актов амнистии или помилования, в связи с болезнью, истечением установленных законом сроков давности обвинительного приговора, а также беременные женщины и женщины, имеющие малолетних детей, отбывание наказания которым было отсрочено, а по достижении ребенком 14 лет освобожденные от отбывания наказания;
- ранее осуждавшиеся к лишению свободы в пределах срока нахождения их под стражей в качестве меры пресечения, так как они не отбывали наказание в исправительных учреждениях;
- отбывающие лишение свободы в случае осуждения их за преступления, совершенные до вынесения приговора, в соответствии с которым они отбывают лишение свободы.
5. При осуждении к лишению свободы по совокупности преступлений или по совокупности приговоров (ст. 69, 70) суд должен назначить вид исправительного учреждения либо отбывание части срока наказания в тюрьме не отдельно за каждое преступление, а лишь при определении окончательной меры наказания.
6. Условия и порядок отбывания (исполнения) наказания в виде лишения свободы в том или ином учреждении, исполняющем это наказание, определяются уголовно-исполнительным законодательством (разд. 4 УИК).
7. Осужденные к лишению свободы отбывают наказание в специализированных учреждениях разных видов, определяемых в приговоре суда, как правило, в пределах территории субъекта РФ, в котором они проживали или были осуждены (ст. 73 УИК).
8. Установление различных видов исправительных учреждений имеет целью обеспечить раздельное содержание осужденных в зависимости от характера и степени общественной опасности совершенного преступления и личности виновного, с тем чтобы по возможности исключить отрицательное воздействие наиболее опасных преступников на другие категории осужденных.
9. С учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений и личностных особенностей осужденных законодатель предусматривает различный режим их содержания. Перечисленные в ст. 58 УК виды исправительных учреждений различаются между собой прежде всего видом режима.

Статья 59. Смертная казнь

1. Смертная казнь как вид уголовного наказания состоит в лишении осужденного по приговору суда самого ценного человеческого блага - жизни, поэтому она обоснованно считается самой строгой, высшей и исключительной мерой уголовно-правового воздействия.
2. Исключительный характер смертной казни обусловливает узкие пределы применения этого вида наказания. Согласно ст. 20 Конституции "смертная казнь впредь до ее отмены может устанавливаться федеральным законом в качестве исключительной меры наказания за особо тяжкие преступления против жизни при предоставлении обвиняемому права на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей".
Соответственно и УК, определив, что смертная казнь как исключительная мера наказания может быть установлена только за особо тяжкие преступления, посягающие на жизнь (ч. 1 ст. 59), предусмотрел ее в санкциях за весьма ограниченный круг преступлений (всего пять составов), связанных с посягательством на жизнь человека: убийство; посягательство на жизнь государственного или общественного деятеля; посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или предварительное расследование; посягательство на жизнь сотрудника правоохранительного органа и геноцид. Причем и за эти виды преступлений смертная казнь может применяться лишь тогда, когда нет возможности ограничиться применением иной, более мягкой меры уголовно-правового воздействия (ч. 1 ст. 60) - при наличии особых обстоятельств, отягчающих наказание, и исключительной общественной опасности лица, совершившего преступление.
3. В соответствии с ч. 2 ст. 59 смертная казнь не назначается женщинам, лицам, совершившим преступления в возрасте до 18 лет, и мужчинам, достигшим к моменту вынесения судом приговора 65 лет.
Смертная казнь, как и пожизненное лишение свободы, не может быть назначена также в целом ряде других случаев, предусмотренных законом:
- во всех случаях, когда суд сочтет возможным не назначать смертную казнь, предусмотренную санкцией статьи Особенной части УК, заменив ее пожизненным лишением свободы (ч. 1 ст. 57);
- при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами "и" и "к" ч. 1 ст. 61, и отсутствии отягчающих обстоятельств - на основании ст. 62;
- при наличии исключительных обстоятельств, перечисленных в ст. 64, служащих основанием для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление;
- при вердикте присяжных заседателей о снисхождении (ст. 65);
- при неоконченном преступлении (ст. 66);
- если суд не сочтет возможным освободить от уголовной ответственности лицо, совершившее преступление, наказуемое смертной казнью, в связи с истечением сроков давности (ч. 4 ст. 78);
- если суд не сочтет возможным применить в отношении осужденного к смертной казни сроки давности исполнения обвинительного приговора (ч. 3 ст. 83).
4. Учитывая исключительный характер смертной казни, законодатель предусмотрел ряд гарантий обоснованности осуждения виновного к этой мере:
- санкции всех статей, содержащих смертную казнь, на первом месте предусматривают более мягкие виды наказания - лишение свободы (пожизненное или на определенный срок), избрание которых при назначении судом наказания, согласно ч. 1 ст. 60, является приоритетным;
- в соответствии с ч. 2 ст. 20 Конституции обвиняемому, которому грозит смертная казнь, предоставляется право на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей;
- смертная казнь может быть назначена не ниже чем республиканским, областным, краевым и т.п. судом или Верховным Судом РФ;
- приговор о смертной казни может быть приведен в исполнение лишь после его тщательнейшей проверки: в кассационном порядке и в порядке надзора Верховным Судом РФ, Комиссией по помилованию при Президенте РФ и лишь после отклонения жалобы осужденного и его ходатайства о помиловании Президентом РФ;
- в самом уголовном законе этой мере наказания неизменно сопутствует как реальная и предпочтительная альтернатива - наказание в виде пожизненного лишения свободы.
5. Важной характеристикой рассматриваемого наказания служит то, что по смыслу уголовного закона на лиц, осужденных к смертной казни, не распространяются акты амнистии, а в порядке помилования это наказание, согласно ч. 3 ст. 59, может быть заменено пожизненным лишением свободы либо лишением свободы на срок 25 лет.
6. С 1996 г. приговоры о смертной казни в исполнение не приводятся, а в связи с постановлением Конституционного Суда РФ от 2 февраля 1999 г. - и не выносятся (см.: п. 4-6 постановления Конституционного Суда РФ от 2 февраля 1999 г. N 3-П "По делу о проверке конституционности положений статьи 41 и части третьей статьи 42 УПК РСФСР, пунктов 1 и 2 постановления Верховного Совета Российской Федерации от 16 июля 1993 года "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О судоустройстве РСФСР", Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР, Уголовный кодекс РСФСР и Кодекс РСФСР об административных правонарушениях" в связи с запросом Московского городского суда и жалобами ряда граждан"//СЗ РФ. 1999. N 6. Ст. 867).

Глава 10. Назначение наказания

Статья 60. Общие начала назначения наказания

1. Основополагающим по нормам гл. 10 является постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. N 40 "О практике назначения судами уголовного наказания" (Бюллетень Верховного Суда РФ. 1999. N 8).
Общие начала назначения наказания - это совокупность положений, имеющих принципиальное значение при определении судом любого вида наказания за любое из преступлений, предусмотренных УК. Статья 60 в этом смысле является базовой: в ней - пусть не в полной мере и не всегда четко - закреплены основополагающие принципы избрания мер воздействия: справедливости и законности, равенства и целевого устремления наказания, гуманизма и экономии мер уголовно-правового воздействия, индивидуализации наказания. Формой выражения этих принципов служат сформулированные в ст. 60 общие начала отправления наказания:
- оно назначается судом в пределах, установленных законом;
- должны при этом соблюдаться положения Общей части УК;
- назначаемое наказание должно быть минимально необходимым;
- основания для назначения более, а равно менее строгого наказания прямо предусмотрены законом;
- суд обязан руководствоваться критериями, сформулированными в законе, а именно характером и степенью общественной опасности (тяжестью) преступления и личностью виновного, в том числе смягчающими и отягчающими обстоятельствами, а также принимать во внимание влияние определяемого наказания на исправление лица и на условия жизни его семьи.
Иногда к общим началам относят уголовно-правовую оценку деяния, т.е. квалификацию преступления, что вызывает возражение, поскольку квалификация содеянного - это предпосылка, а не сам процесс выбора наказания, она относится к понятию преступления, а не к наказанию.
2. Под законодательными пределами следует понимать минимальную (нижнюю) и максимальную (верхнюю) границы наказания, установленные законом. В рамках этих границ суд вправе избрать конкретное наказание за определенное преступление. Сказанное позволяет выделить две особенности "пределов": их определенность и зависимость от вида преступления. Согласно второй из них важной и первичной ступенью выявления судом законодательных пределов является правильная уголовно-правовая оценка (квалификация) содеянного виновным. Квалифицировав преступное поведение по той или иной статье Особенной части УК, суд тем самым обособляется в санкции как составной части статьи и сердцевине законодательных пределов.
Однако санкция статьи содержит описание лишь тех мер воздействия, которые наиболее характерны для описанного в диспозиции вида преступления и не охватывает всего спектра средств воздействия за содеянное. "Установив общее правило о том, что наказание должно определяться в пределах санкции статьи закона, предусматривающей ответственность за совершенное преступление, законодательство вместе с тем в некоторых случаях допускает возможность назначения виновным и более мягкого наказания, чем предусмотрено законом за данное преступление, применения условного осуждения, отсрочки исполнения приговора..., а также освобождения от уголовной ответственности и наказания" (Сборник действующих постановлений Пленумов Верховных Судов СССР, РСФСР и Российской Федерации по уголовным делам с комментариями и пояснениями. М., 1999. С. 104). Напомним также о том, что суд может усиливать наказание по сравнению с упомянутым в санкции статьи посредством применения ряда дополнительных наказаний (ст. 47, 48), замены ограничения по военной службе исправительными работами и лишения свободы на срок до двух лет содержанием в дисциплинарной воинской части (ст. 51, 55), а также об ограничениях в применении к отдельным категориям осуждаемых определенных видов и размеров наказания (ст. 12, 49, 50, 53, 54, 57, 59, 88 и др.) и т.д.
Недостает санкции статьи и второй особенности пределов назначения наказания - определенности. Так, абсолютное большинство санкций не содержит информации о минимуме наказания (см., например, ст. 106-110). Есть также немало статей, одни части которых содержат указание на право суда применять за менее опасную разновидность дополнительное наказание, а следующие за ними - описывающие более опасные разновидности того же деяния - об этом праве умалчивают (см. применительно:
1) к лишению права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью - ст. 150, 151, 183, 263, 266, 269, 301, 350 УК. Иначе, более логично, сконструирована ст. 264;
2) к штрафу - ст. 179, 222, 252, 273 УК).
В конечном счете практически ни одна санкция статьи Особенной части УК не дает четкого и полного представления о пределах назначения наказания, чем и объясняется возложенная ст. 60 на суд обязанность учитывать положения Общей части УК.
3. Учет положений Общей части УК в сфере назначения наказания важен в двух планах: во-первых, для уточнения законодательных пределов выбора меры воздействия, а во-вторых - для выявления факторов, которые суд не вправе игнорировать при избрании наказания, например, касающиеся действия уголовного закона, форм вины, приготовления и покушения, видов соучастников, целей наказания, общих и особых начал назначения наказания, двойного учета обстоятельств, порядка определения и исчисления сроков наказаний, особенностей применения условного осуждения и т.п.
4. Предписание ч. 1 статьи о том, что названный в санкции более строгий вид наказания допустимо назначать только в случае, когда менее строгий вид не способен обеспечить достижение целей наказания, является одной из форм реализации принципов целевого устремления (целесообразности) и экономии мер уголовного наказания. Назначаемая судом виновному мера воздействия должна быть, с одной стороны, достаточным средством достижения целей наказания (ст. 43), но с другой - минимально необходимой для этого. Недопустимо назначение наказания "с запасом".
Комментируемое законодательное предписание следует трактовать шире: суд обязан ограничиться необходимым минимумом не только в части вида, но и в части размеров, срока назначаемого наказания, он вправе избрать повышенный размер только в случае, если по его убеждению меньший объем вида наказания не может обеспечить достижение целей наказания.
5. Положения ч. 2 комментируемой статьи по сути дела конкретизируют предписания ч. 1 о необходимости для суда придерживаться законодательных пределов и допустимости выхода за эти пределы только в случаях, предусмотренных законом. Однако ограничение этих случаев лишь тремя статьями (ст. 69, 70 и 64), как это сделано в ч. 2 ст. 60, далеко не бесспорно, поскольку в действительности круг таких "случаев" шире. Так, о выходе за верхние пределы санкции статьи можно говорить, если суд, назначив максимально возможное по санкции основное наказание, применяет не упомянутое в последней дополнительное наказание со ссылкой на ст. 47 УК - в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на установленный в статье срок, либо на ст. 48 - в виде лишения специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград. Та же ситуация - при замене судом в приговоре избранного военнослужащему-контрактнику наказания в виде исправительных работ ограничением по военной службе в порядке, предусмотренном ч. 1 ст. 51. Выход за нижние пределы возможен при назначении наказания условно, без реального его отбывания (ст. 73), при замене по приговору назначенного судом лишения свободы содержанием осужденного в дисциплинарной воинской части (ч. 1 ст. 55) и т.д. Так, предусмотренные ч. 2 и 3 ст. 66 правила назначения наказания виновному при неоконченной преступной деятельности "применяются и в случае, когда исчисленный срок будет ниже низшего предела санкции соответствующей статьи Особенной части УК. При этом не требуется, чтобы имелись основания для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. Поэтому ссылка на ст. 64 УК в резолютивной части приговора является излишней" (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. N 40).
6. Видное место в общих началах занимают критерии выбора мер воздействия на виновного. Тяжесть содеянного - важнейшее и главенствующее мерило избираемого судом наказания, поскольку наказание назначается не в связи, а за совершенное преступление.
В характере общественной опасности преступления находит отражение качественная сторона деяния, в силу чего, отвлекаясь от конкретных обстоятельств содеянного, Верховный Суд РФ считает необходимым ориентировать суды на дифференцированный подход к назначению наказания лицам, совершившим тяжкие и особо тяжкие преступления (убийства, разбои, изнасилования и т.п.), и лицам, виновным в совершении преступлений небольшой или средней тяжести. Характер общественной опасности преступления зависит от установленных судом основного объекта посягательства, формы вины и отнесения Кодексом преступного деяния к соответствующей категории преступлений (ст. 15 УК).
Степень общественной опасности преступления отражает количественную сторону опасности последнего. Она "определяется обстоятельствами содеянного (например, степенью осуществления преступного намерения, способом совершения преступления, размером вреда или тяжестью наступивших последствий, ролью подсудимого при совершении преступления в соучастии)" (абз. 3 п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. N 40). В той же мере, как недопустимо игнорирование характера опасности совершенного преступления, при назначении наказания предосудительна и другая крайность, когда вид и размер наказания определяются судом исходя лишь из характера опасности, без учета ее степени, конкретных обстоятельств содеянного. Если характер общественной опасности во многом предопределяет, какой вид наказания за соответствующий вид преступления является предпочтительным, то степень опасности содеянного сказывается, в первую очередь, на выборе размера наказания в пределах определенного вида, внося вместе с тем возможные соответствующие коррективы и в вопрос о виде наказания.
7. Личность виновного - понятие, объемлющее общественную сущность человека, его психические и биологические особенности. Для определения вида и размера наказания важно, в частности, поведение лица до и после совершения преступления, его отношение к труду, обучению, общественному долгу, к содеянному, трудоспособность, состояние здоровья, семейное положение, сведения о судимости. На основании этого критерия подлежат учету судом данные, отрицательно характеризующие виновного: злоупотребление спиртными напитками, плохое отношение к семье, работе, нарушения общественного порядка и т.п.
Смысл выделения этого критерия в качестве относительно самостоятельного заключается в том, что личностные данные проявляются в содеянном не всегда адекватно и всегда - не в полной мере. Поскольку к целям наказания относится исправление виновного, невозможно избрать соразмерное им средство без полного и глубокого учета данных, характеризующих лицо как в момент совершения преступления, так и до и после него.
Суды ориентированы на применение более строгих мер лицу, совершившему групповое преступление, при рецидиве и, напротив, на смягчение наказания впервые вставшим на преступный путь и не нуждающимся в изоляции от общества (п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. N 40).
8. Заметное место в процессе назначения наказания закон отводит обстоятельствам, смягчающим и отягчающим наказание. По сути это обстоятельства, конкретизирующие степень опасности совершенного преступления и личность виновного, о чем убедительно свидетельствуют перечни ст. 61, 63 УК и чем вызвано уточнение в ч. 3 ст. 60: "в том числе обстоятельства..." (а не "и обстоятельства...", как это было в прежнем Кодексе). Часть обстоятельств, не имея отношения к содержанию содеянного, характеризуют только степень опасности личности виновного (явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления и т.д.). Наконец, на практике немалое число обстоятельств учитывается судом не в силу их влияния на степень опасности содеянного и личности, а по сугубо гуманным соображениям (прежние заслуги виновного, его инвалидность, наличие лиц на иждивении и т.д.).
Смысл отдельного упоминания в общих началах о смягчающих и отягчающих обстоятельствах видится в том, что хотя в законе и не определена по общему правилу мера (сила) влияния на наказание каждого из них, однако они в отдельности - и тем более в совокупности - способны заметно скорректировать избираемое судом наказание. Отсюда "в приговоре следует указывать, какие обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание,... доказаны при разбирательстве уголовного дела" (абз. 4 п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. N 40).
Нередко то или иное обстоятельство, упомянутое в перечне ст. 61 или 63 УК, фигурирует в диспозиции статьи Особенной части УК в качестве одного из признаков состава преступления (основного либо квалифицированного), например, совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, с особой жестокостью, организованной группой, с причинением тяжких последствий, в отношении малолетнего или женщины, находящейся в состоянии беременности. В таких ситуациях, поскольку соответствующее обстоятельство учтено судом при квалификации преступления, оно дополнительно (само по себе) не должно учитываться в качестве смягчающего или отягчающего при назначении наказания за это же преступление (ч. 3 ст. 61, ч. 2 ст. 63 УК). Однако конкретное проявление, реальное содержание одноименного обстоятельства (содержание тяжких последствий, конкретный характер противоправного или аморального поведения, численность и степень соорганизованности группы и т.д.) подлежат оценке и учету судом при определении наказания как характеризующие степень общественной опасности содеянного и личности виновного.
В УК подчеркивается влияние смягчающих и отягчающих обстоятельств на наказание, хотя в действительности сфера их применения шире - они влияют на ответственность в целом. Учитывая это, многие кодексы стран СНГ и Балтии либо сохранили их прежнее наименование, либо называют их смягчающими, отягчающими ответственность и наказание.
9. В силу ч. 3 ст. 60 суду предписывается также учитывать влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи. В этом случае суд выполняет прогностическую функцию, соотнося избираемое наказание с его целями, и "для правильного выбора вида и размера наказания надлежит выяснять, является ли подсудимый единственным кормильцем в семье, находятся ли на его иждивении несовершеннолетние дети, престарелые родители, а также имелись ли факты, свидетельствующие о его отрицательном поведении в семье (пьянство, жестокое обращение с членами семьи, отрицательное влияние на воспитание детей и др.)" (абз. 3 п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. N 40). Следует заметить, что эти данные учитывались судами и ранее в качестве обстоятельств, характеризующих личность.
10. В ст. 60 приведены общие правила определения судом наказания, которые не охватывают всех частностей, отклонений от обычной схемы: преступление совершено исполнителем, оно единичное и доведено до конца. Фактически же нередко имеют место посягательства, связанные с множественностью их либо прерванные по не зависящим от виновного обстоятельствам на стадии приготовления или покушения, либо совершенные с участием ряда лиц и т.п. Подобные ситуации дополнительно регламентируются ст. 30, 33, 69, 70 и др. Однако сформулированные в них предписания относительно правил назначения наказания не нейтрализуют действия в регулируемых ими случаях положений ст. 60. Общие начала назначения наказания распространяют свое действие и на упомянутые случаи. Специфика же здесь заключается в том, что вместе с ними, наряду, должны применяться нормы, конкретизирующие, развивающие или уточняющие по определенным направлениям общие начала (применительно к делам о соучастии, неоконченной преступной деятельности, множественности преступлений и др.). В частности, как указал Пленум Верховного Суда РФ (абз. 1 п. 19 постановления от 11 июня 1999 г. N 40), при назначении наказания лицу, признанному присяжными заседателями виновным в совершении преступления, следует руководствоваться общими началами назначения наказания с соблюдением положений, предусмотренных ст. 65.

Статья 61. Обстоятельства, смягчающие наказание

1. Смягчающие наказание обстоятельства изложены в перечне ст. 61 УК, который выполняет двоякую функцию: обязывающую и ориентирующую. Согласно первой из них суд обязан выявить все имеющиеся в деле смягчающие обстоятельства из числа названных в перечне, отразить их в приговоре и учесть при избрании меры уголовно-правового воздействия. Учесть - означает установить их вес, значимость, место в совокупности обстоятельств, которые диктуют суду избрание определенного наказания по его виду и размеру.
Смягчающие обстоятельства изложены в 10 пунктах ст. 61 УК.
Совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств (п. "а") - составное смягчающее обстоятельство. Случайное стечение обстоятельств по содержанию не носит столь уж тяжкого характера. Но, заставая субъекта врасплох, оно провоцирует его на противоправное поведение. Поскольку такого рода факторы не тяготеют над виновным в той мере, как это имеет место в ситуациях, описанных в п. "д" и "е" ст. 61, законодатель придает им значение смягчающего обстоятельства только при сочетании их с двумя другими условиями - преступление относится к категории небольшой тяжести (см. ч. 2 ст. 15 УК) и к тому же оно совершено виновным впервые (не фактически, а в уголовно-правовом смысле).
Как показывает анализ практики применения сходного с рассматриваемым смягчающего обстоятельства, описывавшегося в п. 4 ст. 38 УК 1960 г., именно последнему условию суды придают превалирующее значение, признавая смягчающим обстоятельством сам по себе факт совершения виновным преступления впервые, что не соответствует букве и духу закона.
Несовершеннолетие виновного (п. "б"). Основание признания его смягчающим наказание обстоятельством заключается в первую очередь в возрастных особенностях данной категории лиц: в уровне их сознания, волевых качествах, незавершенности формирования характера. Степень влияния этого обстоятельства на наказание зависит от того, в каком конкретно возрасте (от 14 до 18 лет) совершено лицом преступление, а также какие, помимо типичных для всех несовершеннолетних, выявлены индивидуальные особенности у виновного, какова степень его умственного развития.
Данное смягчающее обстоятельство - как, впрочем, и иные - учитывается в совокупности с другими смягчающими и отягчающими обстоятельствами (ч. 2 ст. 89 УК). В каждом конкретном случае при избрании наказания необходимо выяснять и оценивать условия жизни и быта подростка, данные о негативном воздействии на его поведение старших по возрасту лиц, уровень психического развития, иные особенности личности (п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. N 40).
Беременность (п. "в") названа среди смягчающих обстоятельств ввиду ряда функциональных изменений, вызываемых ею в организме женщины и воздействующих на психику и мотивы ее поведения. При этом на признание смягчающим обстоятельством состояния беременности не оказывают решающего влияния ни ее срок, ни степень ее воздействия на принятое женщиной решение о совершении преступления, ни момент возникновения состояния беременности (в период посягательства либо же после него, но до вынесения приговора).
Наличие малолетних детей у виновного (п. "г"). Практика и до введения этого обстоятельства в перечень достаточно широко использовала его при назначении наказания, поскольку его учет проистекает из принципа гуманизма, необходимости принимать во внимание интересы семьи и малолетних детей. Учет данного обстоятельства согласуется с тем положением ч. 3 ст. 60, согласно которому суд должен спрогнозировать влияние назначаемого им наказания на условия жизни семьи осуждаемого лица.
Под малолетними понимаются дети, не достигшие 14 лет на момент вынесения приговора виновному.
Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания (п. "д"). По существу налицо два самостоятельных смягчающих обстоятельства.
Первое из них предполагает наличие серьезно стесняющих сознание и волю лица семейных, жилищных условий, бытовой неустроенности, ненадлежащих условий воспитания, отсутствие отца в семье и т.п. Рассматриваемое обстоятельство предполагает, что:
а) возникли негативные жизненные обстоятельства;
б) они субъективно воспринимаются виновным как тяжелые и в действительности являются таковыми;
в) они оказали серьезное влияние на выбор виновным поведения, в силу чего и совершено преступление.
Отсутствие хотя бы одного из этих элементов не позволяет говорить о наличии описанного в п. "д" смягчающего обстоятельства.
Второе обстоятельство из упомянутых в п. "д" - совершение преступления по мотиву сострадания. Обычно такое преступление совершается по просьбе или настоянию безнадежно больного, испытывающего непереносимые физические и психические муки (например, при тяжелой форме ракового заболевания), с целью избавить его от них, и выражается в лишении жизни больного путем дачи яда или иным способом. Заметим, что в период разработки Кодекса вносились предложения о полном устранении уголовной ответственности при лишении жизни по мотиву сострадания, но они не были приняты.
Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости (п. "е"). Налицо также два хотя и взаимосвязанных, но различных смягчающих обстоятельства. Одно из них, как и названное в предыдущем пункте ч. 1 ст. 61 УК, свидетельствует о наличии неблагоприятных факторов, однако они, во-первых, возникают в итоге сознательной деятельности третьих лиц и, во-вторых, формируются определенными способами: принуждением, использованием зависимого положения виновного. В конечном счете это поведение третьих лиц оказывает серьезное негативное воздействие на виновного. С другой стороны, дело не доходит до состояния крайней необходимости либо возникновения непреодолимой силы.
Под понятие принуждения подпадают физическое насилие, различного вида угрозы, иные формы психического воздействия. Противоправное воздействие может оказываться на такие законные интересы личности, как жизнь, здоровье, честь, достоинство, имущественные интересы и т.д. Оно может быть адресовано либо непосредственно виновному, либо близким ему лицам.
Совершение преступления в силу существовавшей от потерпевшего зависимости - второе смягчающее обстоятельство из описанных в п. "е" ч. 1 ст. 61. Под материальной зависимостью принято понимать такое положение виновного, когда последний находится на полном или частичном иждивении у потерпевшего, проживает на его жилой площади и т.п. Служебная зависимость - это подчиненность либо подконтрольность потерпевшему по службе или работе. Под иной зависимостью подразумевают ту, которая проистекает из родственных или супружеских отношений, основана на законе или договоре (например, зависимость подопечных от опекунов, попечителей; обвиняемого от следователя и т.д.).
Очевидно, что не всякая, а только существенная зависимость способна обусловить совершение виновным преступления, затруднить принятие виновным правильного решения. Поэтому, например, посягательство клиента на права и интересы закройщика, покупателя - на телесную неприкосновенность продавца по общему правилу не дает оснований для применения п. "е". Важно также установить, что содеянное виновным находилось в причинной связи с фактом существенной зависимости, ибо последняя может вовсе не отразиться на общественной опасности таких, например, преступлений, как клевета, разбой, изнасилование и т.п.
Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения (п. "ж"). Каждому обстоятельству, исключающему преступность деяния (ст. 37-42 УК), соответствует определенная совокупность условий, при наличии которых можно говорить о правомерности поведения.
Например, применительно к институту необходимой обороны выделяют условия, относящиеся к посягательству (общественная опасность, наличность, действительность) и к защите (причинение вреда непосредственно посягающему и т.д. - см. комментарий к ст. 37). Несоблюдение любого из этих условий свидетельствует о преступном характере поведения, влекущем уголовную ответственность, однако при назначении наказания суд обязан принять во внимание, что виновный находился в ситуации необходимой обороны.
Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления (п. "з"), обязывает суд выявить наличие двух элементов: во-первых, факта противоправного или аморального поведения ("вины") потерпевшего и, во-вторых, провоцирующего влияния его на преступное поведение виновного.
В соответствии с законом поведение потерпевшего должно быть не просто девиантным, отклоняющимся от нормы, а именно аморальным или противоправным. Противоправность означает отклонение его от предписаний правовых норм (уголовного, административного, семейного права и т.д.), а аморальность - несоответствие поведения потерпевшего нормам морали, правилам поведения в обществе.
Явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления (п. "и"). Указание на два весьма близкие по духу смягчающие обстоятельства - явку с повинной и активное способствование расследованию преступления - призвано стимулировать лиц, совершивших преступление, на изменение поведения в позитивную сторону, облегчить деятельность правоохранительных органов. Нередко на практике эти обстоятельства сочетаются: если лицо является с повинной, оно, как правило, оказывает активное содействие в установлении обстоятельств совершенного преступления.
Явка с повинной характеризуется двумя обязательными признаками - добровольной передачей себя в руки правосудия, а также правдивым сообщением о готовившемся виновным либо совершенном им преступлении. Поэтому нельзя усмотреть этого смягчающего обстоятельства в случаях, когда лицо с целью избежать повышенной ответственности (скажем, за намеренное убийство в ходе разбойного нападения) сообщает о причинении им смерти якобы по неосторожности. Устанавливая признак добровольности, суд должен удостовериться, не связан ли акт явки с повинной с тем, что лицо было задержано в качестве подозреваемого и подтвердило свое участие в содеянном. До момента же выявления лица, совершившего преступление, добровольное заявление или сообщение лица о содеянном им следует рассматривать как явку с повинной. Данное смягчающее обстоятельство наличествует и в случаях заявления лица, привлеченного к уголовной ответственности, о совершенных им иных преступлениях, неизвестных органам расследования (абз. 3 п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. N 40).
Активное способствование раскрытию преступления выражается в деятельной, энергичной помощи виновного по выяснению обстоятельств содеянного им лично, другими соучастниками преступления, а равно розыску преступно нажитого. Свидетельствуя, как правило, о наличии чистосердечного раскаяния, активное способствование вместе с тем влечет смягчение наказания и в случаях, когда оно с раскаянием не сочетается: например, имеет место в ответ на разъяснение правового значения данного смягчающего обстоятельства, продиктовано стремлением преступника получить от суда определенное снисхождение и т.п.
Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему (п. "к"). В данном пункте перечислены другие - помимо явки с повинной и активного способствования раскрытию преступления - виды позитивного посткриминального (послепреступного) поведения, именуемые в законе (ст. 75 УК), в теории и на практике деятельным раскаянием.
Добровольное возмещение имущественного ущерба выражается в совершаемом по собственной воле заглаживании материального вреда виновным путем предоставления потерпевшему соответствующего эквивалента, компенсации. Возмещение морального вреда может выражаться в извинениях перед потерпевшим, в публичном опровержении сделанных ранее клеветнических измышлений и т.д.
Иные действия, направленные на заглаживание причиненного вреда, могут состоять в устранении нанесенного ущерба своими силами (например, путем ремонта поврежденного предмета, восстановления первоначального вида вещи), в лечении и уходе за потерпевшим и т.д.
2. Вторая функция перечня ст. 61 УК - ориентирующая. По образу и подобию перечисленных в данной статье обстоятельств суд на основании предоставленного ему частью второй ст. 61 права может признать смягчающими и учесть при избрании наказания и другие подобные обстоятельства, приведя соответствующие мотивы в приговоре.
Как свидетельствует практика, суды довольно активно пользуются такой возможностью. Среди часто учитываемых обстоятельств в качестве смягчающих - неопытность в работе, а также отсутствие необходимых навыков как условий, благоприятствовавших совершению преступления, отсутствие (или незначительный размер) вреда, плохое состояние здоровья обвиняемого, его умственная отсталость (не исключающая вменяемости), инвалидность, наличие на иждивении близких лиц, положительная характеристика лица до и после совершения преступления (в семье, в быту, на производстве), его прежние заслуги (трудовые награды, участие в защите Отечества), преклонный возраст и др.
3. О недопустимости двойного учета обстоятельства, признаваемого смягчающим наказание, см. п. 8 комментария к ст. 60.

Статья 62. Назначение наказания при наличии смягчающих обстоятельств

1. Предписание ст. 62 - это одно из проявлений законодательной формализации меры влияния конкретных обстоятельств на избираемое судом наказание. Тем самым обеспечивается реальность влияния явки с повинной и других названных в упомянутых пунктах ст. 61 УК обстоятельств на назначаемое наказание.
2. По смыслу закона, ст. 62 подлежит применению при наличии хотя бы одного из перечисленных в названных пунктах смягчающих обстоятельств. Важно вместе с тем, чтобы отсутствовали отягчающие обстоятельства (названные в ст. 63), наличие которых делает невозможным ссылку на ст. 62. Если отягчающее обстоятельство (например, совершение преступления организованной группой) предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК в качестве признака состава преступления, то в силу ч. 2 ст. 63 оно не может повторно учитываться при назначении наказания. В таких случаях нет правовых препятствий для применения положений ст. 62 ввиду отсутствия отягчающего обстоятельства в собственном смысле слова.
3. Срок или размер определяемого виновному наказания при наличии упомянутых условий не могут превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК. Вместе с тем, применяя положения ст. 62, суд вправе с учетом конкретных обстоятельств по делу и данных о личности виновного назначить и более мягкое наказание, чем предусмотрено в санкции статьи, при наличии оснований, указанных в ст. 64 (абз. 2 п. 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. N 40).
Для установления нового верхнего предела санкции необходимо определить самый строгий вид наказания, указанный в статье Особенной части УК, а равно его максимальный размер (срок), отсчитав от последнего три четверти.
Например, в ч. 2 ст. 105 УК самый строгий "срочный" вид наказания - лишение свободы (до 20 лет); три четверти его составляют 15 лет.

Статья 63. Обстоятельства, отягчающие наказание

1. Перечень отягчающих обстоятельств (ст. 63 УК) выполняет лишь одну, обязывающую функцию: суд должен выявить все имеющиеся в конкретном деле обстоятельства из числа названных в перечне и, зафиксировав их в приговоре, учесть при назначении наказания. Отягчающие обстоятельства изложены в 13 пунктах ст. 63 УК.
Рецидив преступлений (п. "а") усиливает наказание, ибо при наличии судимости заметно возрастает общественная опасность и деяния, и личности виновного, укрепляются его преступные навыки, уверенность в достижении цели. Пленум Верховного Суда РФ (абз. 1 п. 2 постановления Пленума от 11 июня 1999 г. N 40) указал на недопустимость необоснованного назначения мягких мер наказания лицам при рецидиве.
В отличие от ранее действовавшего УК 1960 г. ст. 63 УК не предоставляет суду права не признать за рецидивом значения отягчающего наказание обстоятельства (в то время как ряд УК других стран - Узбекистана, Киргизии, Латвии, Украины такое право суду предоставляет).
Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления (п. "б"). Тяжесть последствий - один из наиболее важных показателей степени общественной опасности преступного посягательства: чем ощутимее нарушение объекта уголовно-правовой охраны, тем оно опаснее, тем острее реакция общества, государства на такое посягательство. Поскольку тяжесть - признак оценочный, вопрос об отнесении конкретных последствий содеянного к категории тяжких решается судом с учетом всех обстоятельств дела в их совокупности. При этом во внимание принимается вред, не только непосредственно причиненный преступлением, но и отдаленный, дополнительный. При хищении это может выразиться в приостановке производства или срыве графика сева, в задержке выплаты заработка значительному кругу лиц; при клевете или истязании - в самоубийстве потерпевшего; при убийстве - в лишении многодетной семьи кормильца и т.д.
По смыслу закона предусмотренное п. "б" отягчающее обстоятельство налицо лишь в случае, когда тяжкие последствия наступили реально, недостаточно лишь угрозы их наступления.
Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) (п. "в"). В общей массе преступных посягательств групповые преступления составляют около 30%, что является свидетельством распространенности данной формы преступной деятельности. При этом резко возрастает вероятность причинения вреда либо причинения большего размера вреда. Этим обусловлена повышенная опасность групповой формы преступной деятельности.
В отличие от УК 1960 г., признававшего отягчающим обстоятельством совершение преступления только организованной группой (п. 2 ст. 39), действующий УК называет все разновидности группы. Тем самым учтена позиция практики, которая устойчиво и ранее придавала отягчающее значение совершению преступления всякой группой, а не только организованной, поскольку уровень опасности содеянного действительно выше при совершении его группой лиц любой разновидности (см. ст. 35 УК).
С ростом численности группы (три и более) и присоединением к ней соучастников (пособников, подстрекателей и организаторов) наблюдается возрастание ее опасности. Качественные изменения возникают в случаях достижения между лицами предварительного соглашения о преступлении. С новым качеством, с более высокой организацией признака суд сталкивается в случаях совершения преступления организованной (устойчивой) группой и тем более - преступной организацией, т.е. сплоченной группой, созданной для совершения тяжких или особо тяжких преступлений.
Особо активная роль в совершении преступления (п. "г"). В соответствии с ч. 1 ст. 67 УК, при назначении наказания за преступление, совершенное в соучастии (а равно группой лиц), судом учитываются характер и степень фактического участия лица в его совершении, значение этого участия в достижении цели преступления, его влияние на характер и размер причиненного или возможного вреда. Особо активная роль в совершении преступления характеризует степень участия лица в преступлении: ему принадлежит инициатива, он выступает вдохновителем и наиболее настойчиво стремится к достижению преступного результата. Ранее практика учитывала это обстоятельство в рамках названного в п. "в" признака, ныне фигура инициатора и лица, проявляющего наибольшую активность в ходе посягательства, выделена особо.
Привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность (п. "д").
Данное отягчающее обстоятельство предполагает воздействие виновного на одну из следующих категорий лиц:
а) страдающих тяжелыми психическими расстройствами - речь идет как о невменяемых, так и о тех, которые являются "ограниченно" вменяемыми (ст. 21, 22 УК); тяжесть психического заболевания устанавливается экспертами-психиатрами;
б) находившихся в состоянии опьянения. Оно устанавливается врачом-наркологом либо (если минуло определенное время после совершения преступления и состояние опьянения прошло) - свидетельскими показаниями. Степени опьянения законодатель значения не придает;
в) не достигших возраста уголовной ответственности (см. ст. 20 УК).
Общее, что объединяет эти три категории лиц, - их повышенная внушаемость: они легче поддаются на уговоры, их легче склонить к противоправному поведению, при этом у виновного появляется возможность оставаться как бы в тени и избежать уголовной ответственности, использовав эти лица для прикрытия, а нередко и в качестве орудий посягательства. Привлечение к совершению преступления упомянутых лиц мыслимо и на стадиях приготовления, покушения, причем не только как соисполнителей, но и в качестве пособников.
В тех случаях, когда привлеченным к совершению преступления оказывается малолетний, возможна уголовная ответственность виновного по ст. 150 УК (при условии наличия всех признаков "вовлечения" в совершение преступления). При определении наказания по этой статье ссылка на п. "д" недопустима, однако она правомерна при назначении наказания за то преступление (общественно опасное деяние), в котором участвовало привлеченное лицо.
Совершение преступления по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды, из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. "е"). В данном пункте названы три отягчающих обстоятельства, характеризующих низменные мотивы и цели поведения преступника.
В ч. 2 ст. 29 Конституции сказано, что в России запрещается пропаганда, возбуждающая расовую, национальную или религиозную ненависть и вражду. Совершая преступные действия, демонстрирующие расовую и иную ненависть, вражду, виновный руководствуется побуждениями, основанными на крайне отрицательной оценке определенной нации, расы, религии и их носителей (представителей).
Совершение преступления по мотиву мести предполагает:
а) правомерное (законопослушное) поведение других лиц;
б) причинение вреда потерпевшим за правомерное поведение.
Вид вреда при этом может быть самым разнообразным - унижение чести и достоинства, нарушение половой неприкосновенности, уничтожение и повреждение имущества, причинение вреда здоровью и т.д. Потерпевшим от такого посягательства может быть не только гражданин, осуществивший правомерные действия (например, подавший в суд иск о защите своей чести и достоинства либо о разделе имущества), но и иное лицо, посредством посягательства на которое виновный мстит за правомерное поведение другого лица. В последнем случае, как правило, потерпевшим является лицо, небезразличное для гражданина, осуществившего правомерные действия.
Цель скрыть другое преступление или облегчить его совершение преследует намерение субъекта посягательства:
а) сделать неизвестным для органа власти событие преступления, участие в последнем виновного;
б) устранить препятствия, которые, по мнению преступника, затрудняют реализацию задуманного преступного деяния.
Предполагается, таким образом, наличие двух преступлений, одно из которых направлено на содействие другому. Посягательство, направленное на сокрытие или облегчение задуманного преступления, мыслимо на стадиях приготовления, покушения, реализации последнего. Субъектом посягательства обычно выступает исполнитель преступления, но возможно сокрытие преступления исполнителя либо облегчение его совершения и другим лицом (например, пособником).
Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (п. "ж"). По существу, речь идет о разновидности такого отягчающего обстоятельства, как совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц. Анализируемое обстоятельство предполагает осуществление потерпевшим (или лицом, близким потерпевшему) служебной деятельности или общественного долга, в связи с чем и происходит посягательство виновного на этих лиц.
Близкими лицами могут выступать не только родственники, но и иные лица, чьи права и законные интересы - в силу сложившихся личных отношений - небезразличны, дороги для гражданина (п. 3 ст. 5 УПК), выполнявшего свой служебный или общественный долг. Под служебной деятельностью понимается правомерное и осуществляемое в пределах полномочий поведение государственного служащего (не только должностного лица), а равно лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой или иной организации. Под выполнением общественного долга следует понимать не только осуществление функций представителя той или иной общественной организации, общественного формирования, но и иные социально полезные поступки в интересах других лиц, общества или государства (пресечение правонарушений, сообщение о совершенном или готовящемся преступлении и т.п.).
Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного (п. "з"). В данном пункте названо несколько отягчающих обстоятельств, внешне напоминающих смягчающие обстоятельства, изложенные в п. "б" (несовершеннолетие), п. "в" (беременность) и п. "е" (физическое и психическое принуждение, материальная, служебная или иная зависимость) ч. 1 ст. 61 УК, только как бы "наоборот": речь идет об определенном состоянии не виновного, а потерпевшего. Общее, что объединяет упомянутые в п. "з" ч. 1 ст. 63 обстоятельства, - ограниченные (либо вовсе отсутствующие) возможности потерпевшего противодействовать посягательству виновного, что осознается последним и используется им при совершении преступления.
Данные обстоятельства многое "роднит" и с обстоятельствами, названными в п. "д" ч. 1 ст. 63 УК, которые также характеризуют ограниченную способность лиц (с психическими расстройствами, малолетних и т.п.) противостоять негативной активности виновного. Однако если в п. "д" говорится о привлечении к совершению преступления упомянутых лиц, то в анализируемом п. "з" - о совершении в отношении них преступного посягательства.
О понятии беременности, малолетнего возраста, зависимости см. комментарий к п. "в", "г", "е" ч. 1 ст. 61 и п. "д" ч. 1 ст. 63 УК. Под "другим" беззащитным или беспомощным лицом, помимо беременной и малолетнего, следует понимать лиц престарелого возраста, а также наделенных физическими недостатками и психическими расстройствами, резко ограничивающими способности лица противостоять посягательству.
Одноименные обстоятельства упоминаются в отдельных статьях Особенной части в качестве признаков состава преступления (см. ст. 105, 111, 131 УК и др.). В таком случае учету при назначении наказания в качестве отягчающих они не подлежат (ч. 2 ст. 63).
Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего (п. "и"). Во всех упомянутых случаях потерпевшему причиняются явно излишние страдания, не обусловленные сущностью того преступления, которое совершается виновным, основной целью деяния. В итоге причиняется жертве не диктуемый основной целью вред: либо затрагиваются какие-то иные важные объекты уголовно-правовой охраны (честь, достоинство и т.д.), либо увеличивается вред, причиняемый основному объекту посягательства.
Особая жестокость выражается в применении пыток (под которыми принято понимать причинение физических или нравственных страданий в целях понуждения к действиям, противоречащим воле человека, а также в целях наказания и т.п. - см. примечание к ст. 117 УК), истязаний, причинении в итоге особых страданий потерпевшему либо близким лицам, присутствовавшим на месте совершения преступления. Суть садизма - в стремлении к жестокости, в наслаждении чужими страданиями, когда жестокость становится самоцелью. Издевательство - поведение, направленное на унижение чести и достоинства личности; оно выражается в глумлении, причинении нравственных страданий потерпевшему. Мучения представляют собой действия, причиняющие страдания путем длительного лишения пищи, питья или тепла, либо путем помещения (или оставления) потерпевшего во вредные для здоровья условия, либо другие сходные действия.
Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения (п. "к"). В данном пункте речь идет об общеопасных и иных средствах посягательства, которые способны существенно облегчить совершение преступления и привести к причинению большего вреда объектам уголовно-правовой охраны. Обладания преступником упомянутыми средствами недостаточно, необходимо установить факт их реального применения в процессе посягательства.
Оружие - устройства и предметы, конструктивно предназначенные для поражения живой или иной цели, подачи сигналов. Боевые припасы - это предметы вооружения и метаемое снаряжение, предназначенные для поражения цели и содержащие разрывной, метательный, пиротехнический или вышибной заряды либо их сочетание. Под взрывчатыми веществами понимаются химические соединения или механические смеси веществ, способные к быстрому самораспространяющемуся химическому превращению - взрыву (тротил, аммониты, эластиты и т.п.). Взрывные устройства состоят из взрывчатого вещества и специального устройства, конструктивно предназначенного для производства взрыва.
Под техническими средствами подразумеваются предметы (инструменты, подъемники, веревочные лестницы и т.д.), облегчающие совершение преступления.
Обязательное условие - что эти средства были специально изготовлены для преступления. Под изготовлением понимается создание или восстановление утраченных предметом технических свойств, а также переделку каких-либо предметов, в результате чего они приобретают качества технических средств.
Ядовитыми являются вещества синтетического и природного происхождения, в том числе и исключенные из Государственного реестра лекарственных средств, указанные в Списке 2 Постоянного комитета по контролю наркотиков (аконит, амизил, пчелиный яд очищенный и т.д.). Радиоактивными являются вещества, испускающие ионизирующие излучения и не относящиеся к ядерным материалам. Перечень (виды) лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов определяется Министерством здравоохранения и социального развития.
Применение физического или психического принуждения предполагает противоправное использование физического воздействия либо угроз в процессе осуществления преступления. В тех случаях, когда оно влечет по основаниям ст. 39 или 40 УК исключение уголовной ответственности принуждаемого, исполнителем преступления признается лицо, применившее физическое или психическое принуждение.
Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках (п. "л").
Чрезвычайное положение и общественное бедствие - составляющие части понятия чрезвычайной ситуации. Под нею, согласно ст. 1 Федерального закона от 21 декабря 1994 г. N 68-ФЗ "О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера" (СЗ РФ. 1994. N 35. Ст. 3648), понимается обстановка на определенной территории, сложившаяся в результате аварии, опасного природного явления, катастрофы, стихийного или иного бедствия, которые могут повлечь или повлекли за собой человеческие жертвы, ущерб здоровью людей или окружающей природной среде, значительные материальные потери и нарушение условий жизнедеятельности людей. При угрозе и возникновении чрезвычайных ситуаций граждане обязаны выполнять установленные правила поведения и при необходимости оказывать содействие в проведении неотложных работ (ст. 19).
Массовые беспорядки представляют собой нарушения значительной массой людей (толпой) общественного порядка и общественной безопасности, выражающиеся в погромах, поджогах, насилии и т.п. и влекущие возникновение неконтролируемой органами власти ситуации в течение определенного промежутка времени. Так же, как и при чрезвычайной ситуации, общественный организм оказывается ослабленным, и всякое новое причинение ему вреда отдается особенно болезненно, остро. В итоге вред, вызванный преступными действиями виновного и внешне равный обычному, в действительности существенно возрастает. Кроме того, заметно облегчается в такой обстановке совершение преступления, поскольку внимание органов власти и населения отвлечено на решение других проблем. Предполагается, что виновным все эти обстоятельства осознаются и им используются.
Совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора (п. "м"). Под доверием понимается убежденность в чьей-либо добросовестности, искренности, честности, порядочности и основанное на этом отношение к кому-либо. В основе доверия лежат фактические или юридические обстоятельства (факты). Но именно юридические, и только, обстоятельства имеются в виду в данном пункте, поскольку говорится о доверии, вытекающем из служебного положения виновного или из договора.
Договором признается соглашение двух и более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК). Служебное положение касается любых служащих, в том числе коммерческих и иных организаций (см. гл. 23 УК), например частных нотариусов, аудиторов, служащих частных охранных и детективных служб.
Использование возникших отношений доверия означает, что убежденность потерпевшего в добропорядочности, честности виновного последним употребляется во зло, во вред, для того, чтобы облегчить совершение преступления. В итоге дискредитируется организация - сторона в договоре, подрывается авторитет государственного органа, коммерческой организации и т.д., служащими которых были лица, использовавшие предоставленные им полномочия для совершения преступления.
Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (п. "н"). Данное отягчающее обстоятельство впервые введено в перечень ст. 63 УК в связи с тем, что такой способ посягательства стал получать относительно широкое распространение, особенно в виде использования формы и документов работников правоохранительных органов. Расчет при этом делается на доверие и подчинение представителям власти, что облегчает совершение преступления. Опасность такого способа и в том, что неизбежно затрагивается дополнительный объект - авторитет государственной власти.
Понятие представителя власти дается в примечании к ст. 318 УК. Форменная одежда представителя власти - одежда, обязательная для ношения данным лицом при исполнении служебных обязанностей, в процессе осуществления профессиональной деятельности. Под документами представителя власти понимаются официальные документы (удостоверения), выдаваемые органами государственного управления представителям власти. Отягчающее обстоятельство, предусмотренное п. "н" ч. 1 ст. 63 УК, налицо и в том случае, если документ или форма оказались поддельными (например, заполнен самим виновным бланк удостоверения, купленный им у частных лиц).
Перечень отягчающих обстоятельств является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит (п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. N 40). Поэтому учет иных данных по делу при избрании наказания возможен только в рамках основных критериев назначения наказания - характера и степени общественной опасности преступления и личности виновного - как иных (помимо отягчающих) обстоятельств, влияющих на степень опасности содеянного и характеризующих личность виновного. Касаясь такого, ныне не упомянутого в перечне ст. 63 обстоятельства, как совершение лицом преступления в состоянии опьянения, Пленум Верховного Суда РФ ориентировал суды на то, что в силу ч. 3 ст. 60, при наличии к тому оснований, эти сведения могут учитываться при оценке данных, характеризующих личность (абз. 2 п. 6 постановления от 11 июня 1999 г. N 40).
2. О недопустимости двойного учета отягчающего обстоятельства, предусмотренного в качестве признака состава преступления, см. п. 8 комментария к ст. 60.

Статья 64. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление

1. Статья 64 предоставляет суду возможность выхода за нижние границы установленных законодателем за определенный вид преступления пределов назначения наказания. При этом необходимо зафиксировать наличие по крайней мере одного из двух условий: а) исключительных обстоятельств дела или б) активного содействия участника группового преступления раскрытию этого преступления.
2. По вопросу о понятии исключительных обстоятельств высказывалось мнение, что к таковым следует относить какие-то "особо смягчающие обстоятельства", не нашедшие отражения в перечне. В конечном счете возобладало иное и, как представляется, более обоснованное мнение, согласно которому исключительными могут выступать обстоятельства, в том числе и предусмотренные законом в качестве смягчающих, которые существенно снижают степень общественной опасности совершенного преступления (ч. 1, 2 ст. 64). Суд вправе признать таковыми как отдельные смягчающие обстоятельства, так и их совокупность, указав в приговоре основания принятого решения (абз. 2 п. 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. N 40). Отметим, что некоторые кодексы ближнего зарубежья (Украина, Латвия) под исключительными понимает ряд (несколько) смягчающих обстоятельств (при этом в УК Латвии особо оговорено, что положения анализируемой нормы не применяются при наличии отягчающих обстоятельств). Конечно, чаще всего в таких случаях речь идет о совокупности обстоятельств. Но это может быть и одно существенное обстоятельство, при отсутствии в деле отягчающих обстоятельств; важно не количество снижающих наказание данных, а то, насколько значительно они сказались на уменьшении степени общественной опасности содеянного.
В ч. 1 ст. 64 ныне прямо указано, что исключительные обстоятельства могут быть связаны с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления. Ими могут быть и иные обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности содеянного и личности виновного. И хотя в отличие от УК 1960 г. действующий УК при назначении наказания более мягкого, чем предусмотрено за конкретное преступление, не предусматривает обязанность исследования личности виновного, реально суды назначают наказание с учетом результатов подобного исследования.
3. В качестве равнозначного основания чрезвычайного смягчения наказания ст. 64 признает активное содействие участника группового преступления раскрытию этого преступления. Это наиболее влияющее на ответственность обстоятельство, способное выполнить ту же роль, что и исключительные обстоятельства дела.
В приговоре должно быть отражено, какие именно обстоятельства, установленные судом, признаны исключительными, и в чем выразилось активное содействие лица в раскрытии группового преступления.
4. В распоряжении суда при выходе за нижние пределы санкции имеются три варианта:
1) определить наказание ниже низшего предела;
2) перейти к другому, более мягкому виду наказания;
3) не применять дополнительное наказание, предусмотренное в качестве обязательного (третий вариант обозначен в УК впервые).
5. В первом случае речь идет о видах наказания, для которых в законе установлены нижние пределы, причем в санкции соответствующей статьи Особенной части УК они оказываются выше минимальных размеров, установленных в Общей части (например, ч. 1 ст. 105 УК - лишение свободы на срок от шести лет; ч. 2 ст. 116 - исправительные работы на срок от шести месяцев). Следовательно, при совпадении минимальных размеров вида наказания в Общей и Особенной частях УК рассматриваемый вариант чрезвычайного смягчения наказания неприменим. Если же эти размеры не совпадают и суд усмотрел основания для применения ст. 64 УК, размер (срок) наказания, определенного судом в указанном порядке, не может быть ниже минимального предела, установленного в Общей части УК для данного вида наказания.
Назначению наказания ниже низшего предела не препятствует наличие в санкции статьи альтернативных более мягких видов наказаний.
6. Если суд придет к выводу, что даже в минимальных границах, определенных статьей Общей части УК для данного вида наказания, оно все же излишне сурово, он вправе использовать второй вариант - перейти к другому, более мягкому виду наказания, нежели предусмотренное в санкции статьи Особенной части УК. В случае если в санкции названы два или более альтернативных основных наказания, суд не вправе, во-первых, перейти к другому, более мягкому виду наказания в порядке ст. 64, если можно ограничиться более мягким видом из числа названных альтернативно; во-вторых, не может со ссылкой на ст. 64 избрать не фигурирующий в санкции вид основного наказания, если он оказывается более строгим, чем самое мягкое основное наказание из указанных в санкции альтернативно (например, санкция предусматривает штраф и исправительные работы. Недопустимо со ссылкой на ст. 64 назначение лишения права заниматься определенной деятельностью либо обязательных работ). При определении вида более мягкого наказания следует руководствоваться системой наказаний, предусмотренной ст. 44. При этом избранный судом более мягкий вид не может быть меньшим по размеру или сроку, нежели тот, который установлен в статье Общей части УК применительно к данному виду наказания.
7. Третьим возможным вариантом решения суда является отказ от применения дополнительного вида наказания, предусмотренного санкцией статьи в качестве обязательного (см., например, ч. 2 ст. 162). Следует в то же время учитывать, что назначение судом основного наказания ниже низшего предела либо в порядке перехода к другому, более мягкому виду основного наказания, не исключает возможности назначения виновному дополнительного наказания.
8. Назначение наказания в порядке, предусмотренном ст. 64, может сочетаться с условным осуждением. В этом случае вначале определяется наказание по основаниям ст. 64, а затем, придя к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, суд постановляет считать назначенное наказание условным.
9. Смягчение наказания по правилам ст. 64 является правом, а не обязанностью суда.

Статья 65. Назначение наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении

1. В ст. 65 УК предусмотрено положение, предусматривающее (как и в ст. 62, 64 УК) чрезвычайное смягчение наказания. Основанием его выступает вердикт присяжных заседателей о снисхождении к виновному при назначении последнему наказания. Появление данной новеллы в УК связано, во-первых, с конституционным положением о праве обвиняемого на рассмотрение его дела судом с участием присяжных заседателей в случаях, предусмотренных федеральным законом (ч. 2 ст. 47 Конституции). Во-вторых, со стремлением законодателя углубить процесс дифференциации и индивидуализации наказания, предоставив расширенные полномочия присяжным заседателям. В-третьих, с продолжением курса на формализацию меры влияния отдельных особо значимых обстоятельств на установление новых пределов санкции.
2. Признание лица, виновного в совершении преступления, заслуживающим снисхождения влечет следующие последствия:
- если соответствующей статьей Особенной части УК предусмотрены смертная казнь или пожизненное лишение свободы, то эти виды наказаний не применяются, а мера уголовно-правового воздействия избирается судом в пределах санкции статьи (с исключением из круга видов допустимого наказания смертной казни и пожизненного лишения свободы);
- обстоятельства, отягчающие наказание (ч. 1 ст. 63 УК), даже если они и установлены по делу, учету судом не подлежат, они как бы не существуют (юридическая фикция);
- наказание, избираемое виновному, не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.
При этом, в соответствии с ч. 4 ст. 65, учитываются только смягчающие обстоятельства (ст. 61 УК) и не учитываются отягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 63 УК; следует руководствоваться и положениями ст. 60 УК об общих началах назначения наказания за одним изъятием, касающимся законодательных пределов, поскольку вердикт о снисхождении влечет, как было сказано, новые верхние пределы наказания.
Если за преступление санкция предусматривает альтернативные наказания, судья вправе либо назначить менее строгий вид наказания в пределах сроков и размеров, установленных в санкции применительно к этому виду наказания, либо применить наиболее строгий вид по санкции, но не превышая двух третей его максимального предела.
Например, по ч. 1 ст. 105, санкция которой предусматривает лишение свободы на срок до 15 лет, осуждаемому при наличии вердикта о снисхождении не может быть определено более 10 лет лишения свободы.
При неоконченной преступной деятельности и наличии вердикта присяжных о снисхождении две трети исчисляются от максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за неоконченное преступление, т.е. две трети от одной второй - за приготовление и две трети от трех четвертей - за покушение (например, по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 105 УК - 10 лет).
3. Вердикт присяжных важен и при избрании судьей дополнительных наказаний. Если отдельные их виды имеют размер, срок (штраф, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью), то при решении присяжных заседателей о снисхождении размер или срок дополнительного наказания не может превышать двух третей их максимального размера - если в санкции предусмотрено обязательное его применение.
4. По смыслу закона, вердикт о снисхождении и особом снисхождении касается ответственности за конкретный вид преступления, в том числе и входящий в совокупность. В последнем случае присяжные заседатели вправе признать, что лицо заслуживает снисхождения как за каждое из преступлений, входящих в совокупность, так и за одно из них (п. 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11 июня 1999 г. N 40). При назначении же наказания по совокупности преступлений (а равно приговоров) действуют обычные правила, установленные ст. 69 (ст. 70) УК, в том числе в части вида, срока и размера окончательного наказания.

Статья 66. Назначение наказания за неоконченное преступление

1. Как известно, видами неоконченного преступления уголовный закон (ч. 2 ст. 29) признает приготовление и покушение. Общим для них является то, что посягательство не доводится до конца по не зависящим от субъекта преступления обстоятельствам. Характер этих обстоятельств, равно как и их количество, в силу ч. 1 ст. 66 суд учитывает при определении виновному наказания.
2. В юридической литературе выделяют среди обстоятельств:
а) не зависящие от субъекта объективные внешние факторы, препятствующие лицу довести задуманное до конца (появляются посторонние граждане или сотрудники милиции, срабатывает сигнализация, отказывается от соучастия подельник, не поддаются взламыванию дверь, решетка, обнаруживается недейственность выбранного средства, потерпевший оказывает сопротивление и т.д.);
б) субъективные (личностные) обстоятельства - факты, имеющие отношение к личности виновного: к его состоянию, поведению и т.п. (нерешительность; неопытность; недостаточное физическое развитие; временное половое бессилие; поверхностное изучение обстановки, в которой планируется совершение преступления и т.п.).
Объективные обстоятельства в большей мере носят ситуативный характер, и поэтому они менее влияют на снижение степени общественной опасности содеянного и личности виновного, а отсюда - и на наказание. Напротив, субъективные обстоятельства, помешавшие доведению преступления до конца, в той или иной мере связанные с личностными данными, характеризуют степень общественной опасности субъекта преступления, равно как и опасность содеянного, поэтому значимее в плане влияния на наказание.
3. В отличие от ст. 15 УК 1960 г., говорившей о "причинах" недоведения преступления до конца, УК 1996 г. употребляет термин обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца (ст. 30, 66). Такая замена выглядит оправданной, поскольку понятием обстоятельств охватываются как причины, так и условия, сказывающиеся на недоведении посягательства до конца.
4. Уголовный кодекс 1960 г. предписывал суду использовать при избрании наказания и еще два критерия (помимо упомянутого): степень осуществления преступного намерения; характер и степень общественной опасности действий, совершенных виновным. Умолчание о них в ч. 1 ст. 66 действующего УК не означает, что законодатель не придает им правового значения: просто им избран иной путь. Неоконченная преступная деятельность, особенно приготовление, менее общественно опасна, поскольку не приводит к указанным в уголовно-правовой норме преступным последствиям; не случайно наказуемо приготовление только к тяжкому и особо тяжкому преступлению (ч. 2 ст. 30). Исходя из этого, в ст. 66 установлено для суда три правила:
- смертная казнь и пожизненное лишение свободы по делам о приготовлении и покушении не применяются (ч. 4);
- по делам о приготовлении (к тяжкому и особо тяжкому преступлению) срок или размер наказания виновному не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК за оконченное преступление (ч. 2). Таким образом, формируются новые верхние пределы санкции, причем самые заниженные по сравнению с устанавливаемыми ст. 62 (три четверти максимального срока или размера) и ч. 1 ст. 65 УК (две трети);
- по делам о покушении срок или размер наказания не может превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строгого наказания по санкции (ч. 3), т.е. имеется совпадение с правилами ст. 62 УК в части определения нового максимального предела санкции.
5. Части 2 и 3 ст. 66 применяются и в случае, когда исчисленный судом срок оказывается ниже низшего предела соответствующей санкции статьи.
Например, ч. 3 ст. 131 устанавливает наказание в виде лишения свободы на срок от 8 до 15 лет. Если лицу, привлеченному к ответственности за приготовление к данному преступлению, будет определяться судом наказание, то последнее не может быть более 7 лет 6 месяцев, т.е. оказывается ниже низшего предела (восьми лет). При этом по смыслу закона не требуется, чтобы имелись названные в ст. 64 основания (исключительные обстоятельства), а отсюда ссылка на ст. 64 в резолютивной части приговора является излишней, достаточно упоминания о применении правил ч. 1 или 2 ст. 66.
6. В отдельных случаях может возникнуть вопрос о конкуренции ст. 66 со ст. 62 и 88.
Скажем, не достигшим 18 лет лицом совершено неоконченное тяжкое преступление - убийство, сопряженное с его последующим деятельным раскаянием. В каком порядке должны определяться новые максимальные пределы назначения наказания? Во-первых, точкой отсчета следует признавать максимальный срок или размер наказания, установленный ст. 88, - например, 10 лет применительно к лишению свободы. Во-вторых, при наличии неоконченного преступления следует определить одну вторую этого срока - при приготовлении и три четверти - при покушении (в приведенном примере получим соответственно 5 лет и 7 лет 6 месяцев). В-третьих, при наличии оснований, предусмотренных ст. 62, следует исчислять три четверти от максимально возможного наказания несовершеннолетнему за приготовление или покушение (т.е. соответственно от 5 или 7,5 лет).

Статья 67. Назначение наказания за преступление, совершенное в соучастии

1. Применительно к институту соучастия критерии назначения наказания в новом УК расширены. Согласно ч. 1 ст. 67 по делам о соучастии суд учитывает:
1) характер и степень фактического участия лица в совершении совместного преступления (этот критерий фигурировал и в ст. 17 УК 1960 г.);
2) значение этого участия для достижения цели посягательства;
3) влияние участия на характер и размер причиненного или возможного вреда.
Тем самым существенно расширены основания индивидуализации наказания соучастников.
2. Характер участия лица в совместном преступлении обычно связывают с функцией, которую выполняло лицо (исполнитель, организатор, подстрекатель, пособник). Самыми опасными фигурами являются организатор и исполнитель преступления, а наименее опасной - пособник, что должно учитываться судом при избрании наказания.
3. Степень участия представляет собой количественную характеристику и выражается в степени активности лица при выполнении им определенной функции (характера участия). В соответствии с п. "д" ч. 1 ст. 63 особо активная роль в совершении преступления признается обстоятельством, отягчающим наказание. Иные оттенки активности ("проявлял активность", "был пассивен" и т.д.) должны приниматься во внимание при определении содержания рассматриваемого критерия - степени участия виновного в совершении преступления.
4. Два других критерия - значение участия, а также влияние на характер и размер вреда - характеризуют вклад виновного в достижение общей цели, в причинение вреда. Значение определяется в сопоставлении с вкладом иных соучастников; метод сравнения используется и при определении степени влияния актов поведения соучастников на характер и размер вреда (фактически наступившего или угрожаемого). Характер вреда определяется в первую очередь видом объекта, а размер (количественный показатель) - конкретным ущербом этому объекту.
5. В ч. 2 ст. 67 впервые закреплено положение о том, что смягчающие и отягчающие обстоятельства, относящиеся к личности одного из соучастников (несовершеннолетие, беременность, наличие у виновного малолетних детей, неоднократность, рецидив и т.п.), учитываются при назначении наказания только этому соучастнику. Упомянутое положение не является принципиально новым: теория и практика давно стоят на этой позиции, распространяя данное правило и на сферу квалификации преступлений - личностные обстоятельства вменяются в качестве признака состава преступления (и, следовательно, влияют на квалификацию) только тому соучастнику, которого они касаются, к которому они относятся.
6. В УК Белоруссии помимо названных в УК РФ обстоятельств конкретизация затронула фигуру организатора (руководителя) организованной преступной группы - установлено, что минимальный срок наказания такому лицу не может быть менее трех четвертей максимума санкции. Тем самым частично реализовано высказывавшееся в российской юридической литературе предложение распространить идею конкретизации уголовно-правового значения отдельных обстоятельств на дела о соучастии и групповых преступлениях.

Статья 68. Назначение наказания при рецидиве преступлений

1. В соответствии с ч. 5 ст. 18 рецидив преступлений влечет более строгое наказание - на основании и в пределах, установленных УК. Статья 68 конкретизирует эти положения, предусматривая, во-первых, дополнительные критерии избрания наказания при рецидиве:
а) характер и степень общественной опасности ранее совершенных преступлений;
б) обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным;
в) характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений.
2. О понятии характера и степени общественной опасности преступления см. комментарий к ч. 3 ст. 60. Поскольку содержанием первого дополнительного критерия назначения наказания охватывается тяжесть "ранее" совершенных преступлений, необходимо установить, за какие преступления прежде лицо было судимо (по какой статье квалифицировались деяния), к какому наказанию приговаривалось (виду, срокам, размерам), а при множественности преступлений - были ли они тождественными, однородными или разнородными. Важен также возраст, в котором совершались эти преступления и осуждалось виновное лицо.
В частности, в силу ч. 4 ст. 18 прежние судимости за преступления небольшой тяжести либо условно или с отсрочкой исполнения приговора, а также за преступления, совершенные лицом в возрасте до 18 лет, равно как погашенные и снятые судимости, не учитываются при признании рецидива преступлений, а следовательно, в такой ситуации положения ст. 68 вообще не применяются.
3. Рецидив всегда свидетельствует о существенном возрастании общественной опасности личности виновного, а нередко - и совершаемого вновь преступления. С этим связана идея формализации силы влияния рецидива на наказание: при его констатации возникают новые (нижние) пределы избрания меры воздействия: независимо от вида рецидива (простой, опасный, особо опасный) срок (или размер) наказания не может быть ниже соответствующей доли - одной третьей части - максимального срока (или размера) наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией за совершенное преступление. При этом суд не может выйти за верхние пределы санкции статьи, - кроме случаев, особо предусмотренных законом (например, применения в качестве дополнительного наказания лишения специального или воинского звания - ст. 48 УК).
4. Определение наказания в этих новых пределах - обязанность, а не право суда.
Исключение составляют ситуации, названные в ч. 3 ст. 68: упомянутое правило назначения наказания (ч. 2 ст. 68) может не применяться, если:
а) судом по делу установлены смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61. В этом случае срок (размер) наказания может быть назначен менее одной третьей части (но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК);
б) наличествуют в деле исключительные обстоятельства, предусмотренные ст. 64. В таком случае судом может быть назначено наказание по правилам, установленным данной статьей.
При наличии смягчающих или исключительных обстоятельств суд обязан мотивировать свое решение о неприменении правил ч. 2 ст. 68, а в приговоре суда должна содержаться ссылка на ч. 3 ст. 68, поскольку - как это следует из текста ст. 68 - отступление от изложенного в ч. 2 правила является правом, а не обязанностью суда.
5. Нетрудно видеть, что вне законодательной регламентации ст. 68 оказались ситуации, когда:

<< Пред. стр.

стр. 3
(общее количество: 20)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>