<< Пред. стр.

стр. 2
(общее количество: 6)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

Решения об этом принимаются как общим собранием акционеров, так и советом директоров (наблюдательным советом), если в соответствии с особым решением общего собрания или уставом общества последнему принадлежит такое право. Мало того, итоги дополнительного размещения акций должны быть сначала утверждены советом директоров (наблюдательным советом), и только после этого собрание вносит в устав соответствующее изменение.
3. Внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров, принятого большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Из этого правила есть исключения; их два. При увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций решение об этом принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов. Если же решение об увеличении уставного капитала путем дополнительного размещения акций принимает совет директоров (наблюдательный совет) общества, он должен это сделать единогласно.

3. Государственная регистрация общества

Создав общество, утвердив его устав и определив состав членов руководящих органов, учредители, теперь уже в лице администрации общества, должны обратиться в соответствующий государственный орган для его регистрации. При ее успешном исходе завершается процесс создания акционерного общества, возникает новое юридическое лицо.
Первым следствием возникновения юридического лица является переход уредителей общества в другое качество - они становятся его акционерами. Общее собрание акционеров, подводя итоги работы учредителей общества, вправе теперь принять решение об одобрении их действий по созданию общества, приняв на себя тем самым обязательства учредителей, возникшие в ходе подготовительной работы.
Согласно статье 13 Закона, акционерное общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, предусмотренном Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Однако такой закон еще не принят. Поэтому регистрация акционерного общества осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 8 Закона РФ "О введение в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации": принимается действующий порядок регистрации юридических лиц.
Порядок регистрации изложен в "Положении о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности", утвержденном Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. 12 Государственная регистрация юридических лиц осуществляется регистрационными палатами, а там, где их нет, - непосредственно органами государственной (муниципальной) власти.
Для регистрации акционерного общества в соответствующий орган необходимо представить заявление о регистрации учредителями (учредителем), утвержденный учредительным собранием устав, учредительный договор о создании общества, документы, подтверждающие оплату не менее чем 50% уставного капитала, а также оплату государственной пошлины. Требования к документам, предъявляемым в орган регистрации, установлены вышеуказанным Положением. Поэтому с этими документами учредителям общества следует ознакомиться заранее.
Лицам, представляющим интересы общества при его регистрации, следует также иметь в виду, что, согласно статье 13 Закона об акционерных обществах, в орган регистрации должны быть представлены документы, подтверждающие права собственности учредителей на имущество, вносимое на оплату приобретенных ими акций, если общество создано с участием государства или муниципальных образований.
Отказ в регистрации возможен в случае нарушения установленного законом порядка создания предприятия, а также несоответствия учредительных документов требованиям законодательства.
Отказ в государственной регистрации по иным мотивам является незаконным. О решении отказа в регистрации предприятия соответствующий орган обязан сообщить в трехдневный срок в письменной форме учредителю предприятия. Отказ в регистрации может быть обжалован в судебном порядке. Государственная регистрация изменений и дополнений в устав общества или устава общества в новой редакции, согласно статье 14 Закона об акционерных обществах, осуществляется в том же порядке, что и при создании общества. При этом, как было отмечено выше, изменения и дополнения в устав общества или устав в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных этим Законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.
При этом следует учесть, что, согласно пункту 3 статьи 52 ГК РФ, юридические лица и их учредители не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений. Отсюда следует, что одобренные общим собранием акционеров изменения и дополнения в устав общества обязательны для общества хотя бы до момента, когда орган регистрации в силу каких-либо причин откажет обществу в регистрации таких изменений.
Регистрация акционерных обществ с иностранными инвестициями регламентируется Приказом Министерства экономики РФ от 7 февраля 1996 г. N 2 "О порядке регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями". Тем же Приказом регламентирован порядок государственной регистрации изменений и дополнений к учредительным документам акционерных обществ с иностранными инвестициями.

4. Реорганизация общества

Как было показано выше, создание акционерного общества возможно двумя способами: создание вновь и реорганизация общества в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования (п.1 ст.57 ГК РФ и п.2 ст.15 Закона об акционерных обществах). Добровольно общество может быть реорганизовано в порядке, предусмотренном статьями 15 - 20 этого Закона. Другие основания и порядок реорганизации общества определяются ГК РФ и иными федеральными законами.
Согласно пункту 2 статьи 57 ГК РФ, в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Так, принудительная реорганизация акционерного общества возможна в случаях, предусмотренных Законом РФ от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"13.
Согласно этому Закону, возможно принудительное разделение акционерного общества, впрочем, как иных хозяйственных субъектов, если оно, занимая доминирующее положение на рынке товаров и услуг, осуществляет монополистическую деятельность и его действия имеют следствием существенное ограничение конкуренции в данной отрасли, регионе.
Общество признается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации общества путем присоединения к другому обществу первое из них считается реорганизованным с момента внесения органом государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества (п. 3 ст.15 Закона).
Государственная регистрация вновь созданных в результате реорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются согласно пункту 4 статьи 15 Закона в порядке, установленном федеральными законами. Поскольку же, как это было отмечено выше, такие законы еще не приняты, в указанных случаях следует руководствоваться "Положением о порядке регистрации субъектов предпринимательской деятельности", утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г.
Последствия реорганизации акционерного общества для его кредиторов могут быть различными. При слиянии, присоединении или преобразовании общества субъектом правопреемства является единое акционерное общество, к которому перешли все права и обязанности реорганизованных обществ. В случае же разделения или выделения общества кредитор вынужден иметь дело с двумя или более правопреемниками бывшего общества.
Защищая права кредиторов в подобной ситуации, пунктами 3 и 4 статьи 58 ГК РФ предусмотрено, что при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. Также в соответствии с разделительным балансом переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица при выделении из его состава одного или нескольких юридических лиц.
Именно разделительный баланс определяет для кредитора адресат взыскания. Если же разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизационного общества, то, согласно пункту 3 статьи 60 ГК РФ и пункту 5 статьи 15 Закона, возникшие в результате реорганизации юридические лица несут перед его кредиторами солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества.
Положения указанных выше статей ГК РФ и Закона об акционерных обществах накладывают на реорганизуемые общества определенные обязанности по уведомлению своих кредиторов. Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов. В свою очередь кредитор вправе требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков путем письменного уведомления в срок:
- не позднее 30 дней с даты направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования;
- не позднее 60 дней с даты направления обществом кредитору уведомления о реорганизации в форме разделения или выделения.
Как было показано выше, реорганизация акционерного общества может осуществляться в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.
Слиянием обществ, согласно пункту 1 статьи 16 Закона, признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением действия последних. Инициатива слияния обществ исходит от них самих. Однако следует учесть, что некоторые акционерные общества должны получить на это согласие
Государственного комитета по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур РФ (ГКАП).
Согласно статье 17 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", ГКАП осуществляет предварительный контроль за слиянием и присоединением коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда. Акционерные общества, отвечающие этому признаку, должны получить соответствующее разрешение на слияние. Если же сумма активов акционерных обществ, участвующих в слиянии, по балансу превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда, то ГКАП должен быть уведомлен об этом.
Государственная регистрация вновь образованного акционерного общества, а также внесение записи об исключении бывших обществ из единого государственного реестра, если сумма их активов превышает 100 тысяч минимальных размеров оплаты труда, осуществляются органом регистрации юридических лиц только при наличии согласия ГКАП.
Согласно пункту 2 статьи 16 Закона об акционерных обществах, общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества. Советы директоров (наблюдательные советы) обществ выносят на обсуждение общих собраний акционеров обществ, участвующих в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и об утверждении передаточного акта.
Решения по этим вопросам принимаются общими собраниями акционеров большинством в три четверти голосов участвующих в них акционеров. Заметим, что для решения всех этих крайне важных для акционеров вопросов может потребоваться созыв не одного собрания. На этих собраниях может быть предварительно рассмотрен вопрос об уставе вновь создаваемого общества, персональном составе его совета директоров (наблюдательного совета) и правления. То есть акционеры каждого общества должны определиться, на каких условиях в этом плане они дадут свое согласие на слияние.
В соответствии с пунктом 3 статьи 16 Закона утверждение устава и выборы совета директоров (наблюдательного совета) вновь возникающего общества проводятся на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. В случае если выборы исполнительного органа нового общества в соответствии с его уставом отнесены к компетенции общего собрания акционеров, на этом собрании формируется также и исполнительный орган.
Собрание акционеров, учреждающее новое общество, должно утвердить передаточный акт. В соответствии со статьей 59 ГК РФ передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам нового общества в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Поскольку к новому обществу переходят все права и обязанности обществ, принявших участие в слиянии, в передаточном акте необходимо привести исчерпывающий перечень этих прав и обязанностей. При передаче имущества производится его инвентаризация, результаты которой отражаются в передаточном акте.
Передаточный акт представляется вместе с учредительными документами вновь созданного общества для его государственной регистрации. Непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта, а также отсутствие в нем положений о правопреемстве по обязательствам нового общества влекут отказ в его государственной регистрации. Все права и обязанности обществ, принявших участие в слиянии, переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом.
Пунктом 3 статьи 16 предусмотрено, что порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии обществ. Что здесь имеется в виду, можно лишь предполагать, поскольку при реорганизации обществ решения об этом принимаются общими собраниями акционеров по представлению советов директоров (наблюдательных советов). К тому же известен порядок создания новых обществ.
Скорее всего, законодатели решили упростить процедуру слияния обществ, но законных оснований для этого не было, поскольку Закон об акционерных обществах не регламентирует порядок проведения совместного общего собрания акционеров двух или нескольких обществ. Однако, вместо того чтобы определить такой порядок проведения собрания, законодатели отдали решение этого вопроса на рассмотрение самих обществ, участвующих в слиянии, окончательно не решив для себя, следует ли это делать.
Видимо, в силу этого и появилась такая ни к чему не обязывающая общества, участвующие в слиянии, запись в смысле: порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии, а может и не быть определен.
Определить же его необходимо, поскольку он законодательно не регламентирован, а спонтанно принятое на совместном собрании решение о порядке голосования поставит под сомнение все другие принятые им решения. Этому будут только рады оставшиеся в меньшинстве противники реорганизации своих обществ, которые не преминут воспользоваться своим правом оспорить решения совместного собрания в судебном порядке.
В связи с изложенным в договор о слиянии обществ целесообразно включить пункт, регламентирующий не только порядок голосования на совместном общем собрании их акционеров, но сослаться в этом пункте на соответствующие статьи Закона об акционерных обществах, определяющие порядок созыва и проведения общего собрания акционеров, в том числе и голосования: статьи 47 - 49, 51, 54, 56 - 63. Пункт аналогичного содержания целесообразно также включить в договор, заключаемый при реорганизации общества путем присоединения одного или нескольких обществ. Присоединением общества, согласно статье 17 Закона, признается прекращение деятельности одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Процедура присоединения аналогична процедуре слияния обществ: заключение договора о присоединении, утверждение его и передаточного акта на общих собраниях акционеров, получение разрешения на присоединение от федерального или регионального антимонопольного органа, решение вопроса о конвертации акций и иных ценных бумаг и т.п.
Отличие заключается в том, что совместное общее собрание акционеров не утверждает новый устав, а вносит изменения и дополнения, связанные с присоединением, в устав присоединяющего общества. При необходимости это собрание, естественно, может принять решения и по иным вопросам, например увеличить состав совета директоров (наблюдательного совета) и правления. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.
Разделением общества, согласно статье 18 Закона, признается прекращение деятельности общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам. Общество прекращает свое существование, и вместо него в гражданском обороте начинают действовать новые общества.
Процедура разделения следующая. Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос (предложение от своего имени) о реорганизации общества в форме разделения, порядке и условиях этой реорганизации, о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ.
В свою очередь общее собрание акционеров, рассмотрев предложение совета директоров (наблюдательного совета) (В дальнейшем - совет директоров.), принимает решение о реорганизации общества в форме разделения, создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ.
После этого созываются общие собрания акционеров вновь создаваемых обществ, которые утверждают свои уставы, избирают советы директоров, исполнительные органы управления, ревизионные комиссии. При разделении общества все его права и обязанности переходят к вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом.
Выделением общества (ст.19 Закона) признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения деятельностипоследнего. Как и в предыдущих случаях реорганизации акционерных обществ, инициатором выделения может быть совет директоров реорганизуемого общества.
Он выносит на решение общего собрания акционеров общества вопрос о его реорганизации в форме выделения, порядке и об условиях осуществления выделения, о создании нового общества, возможности конвертации акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса. При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного общества в соответствии с разделительным балансом.
Составление разделительных балансов при реорганизации в форме разделения и выделения требует особого внимания со стороны вновь создаваемых обществ потому, что в них определяются их права, в том числе и имущественные, и обязанности, в том числе и по отношению к кредиторам. В разделительном балансе необходимо четко и взвешенно определить, какие требования кредиторов подлежат удовлетворению со стороны каждого нового общества, какую часть активов оно получит.
При составлении разделительного баланса возможны различного рода злоупотребления в пользу одного или нескольких сторон. Например, известны случаи, когда при разделении общества на несколько обществ пассив реорганизуемого общества концентрировался в одном из новых обществ, которое вскоре объявлялось банкротом, а кредиторам оставалось только подсчитывать свои убытки. Другие же вновь образованные общества, избавившись от кредиторов, стали процветать. Убытки понесли не только кредиторы, но и основная масса акционеров обанкротившегося общества.
Законодательство (п.2 ст.104 ГК РФ и ст.20 Закона) ограничивает возможности преобразования акционерного общества в другую организационно-правовую форму. Акционерное общество вправе преобразоваться только в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами.
Инициативу преобразования общества проявляет совет директоров, выносящий на решение общего собрания акционеров вопрос о преобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива. Общее собрание акционеров преобразуемого общества принимает решения по этим вопросам.
После чего участники создаваемого нового юридического лица принимают на своем совместном заседании решение об утверждении его учредительных документов и избрании (назначении) органов управления, ревизионной комиссии в соответствии с требованиями федеральных законов об этих организациях. При преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.
Преобразование акционерного общества, осуществляемое по решению его органов управления, высшим из которых является общее собрание акционеров, возможно в силу самых различных причин, общим признаком которых является неудовлетворенность основной массы акционеров, а может быть, членов его руководящих органов организационно-правовой формой, в рамках которой они осуществляют свою деятельность.
Тем не менее, прежде чем выбрать организационно-правовую форму нового юридического лица, в которую может быть преобразовано акционерное общество, необходимо взвесить все преимущества и недостатки таких организационно-правовых форм, какими являются общество с ограниченной ответственностью и производственный кооператив.
Что касается общества с ограниченной ответственностью, то целесообразно учесть следующее. Правовое положение таких обществ регламентируется рядом изложенных в самом общем виде положений статей 87 - 94 ГК РФ. При этом в пункте 3 статьи 87 предусмотрено, что правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются настоящим Кодексом и законом об обществах с ограниченной ответственностью.
Как известно, большинство отечественных предпринимателей, осуществляющих свою деятельность на рынке товаров и услуг, не обременено знаниями в области законодательства, особенно нюансов, связанных с его несовершенством. Поэтому бытует мнение, основанное на опыте работы многих обществ с ограниченной ответственностью, что такими обществами легко управлять, - их деятельность не регламентируется так подробно, как, например, деятельность акционерных обществ.
Эти представления не более чем иллюзия. Именно в силу несовершенной законодательной базы и основанной на этом неопределенности правового положения обществ с ограниченной ответственностью они очень уязвимы, точно так же - а это главное, - как и их участники.
Это обстоятельство необходимо учитывать при решении вопроса о целесообразности преобразования акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью, поскольку такое преобразование возможно при соблюдении как требований ГК РФ, так и закона об обществах с ограниченной ответственностью, который пока еще не принят.
Рассмотрим проблемы, которые могут возникнуть при преобразовании акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью.
1. Согласно пункту 1 статьи 88 ГК РФ, число участников общества с ограниченной ответственностью не должно превышать предела, установленного законом об обществах с ограниченной ответственностью. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела.
Как видим, судьба общества с ограниченной ответственностью, создаваемого до принятия соответствующего закона, неопределенна. Поэтому большинство акционеров едва ли проголосуют за преобразование их общества в общество с ограниченной ответственностью, тем более что предугадать с какой-то степенью достоверности, каков же будет этот предел, невозможно.
2. В соответствии с пунктом 1 статьи 89 ГК РФ учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Таким образом, общество с ограниченной ответственностью должно иметь два учредительных документа, тогда как, например, акционерное общество имеет один учредительный документ - его устав, и его акционеры, точно так же, как и члены руководящих органов, никаких неудобств от этого не испытывают.
Такая запись дает основание обоснованно предполагать, что, во первых, число учредителей общества с ограниченной ответственностью будет таким незначительным, что это исключит практически для всех акционеров акционерного общества целесообразность его преобразования в такое общество.
Во-вторых, весьма вероятно, что устав общества с ограниченной ответственностью, регламентирующий его деятельность, защиту прав участников, порядок управления и т.д., основанный на положениях закона, которого пока еще нет, со временем придет в противоречение с учредительным договором, отражающим лишь интересы учредителей.
В такой ситуации неизбежны противоречия интересов участников общества и основанные на них конфликты, противоречивые действия руководящих работников, ущемление прав и интересов части участников общества в интересах другой и другие коллизии, которые, скорее всего, негативно скажутся на общих итогах его хозяйственной деятельности.
Всего этого возможно избежать лишь при условии, что и учредительный договор, и устав общества будут разработаны в соответствии с требованиями закона об обществах с ограниченной ответственностью. Пока же такого закона нет, преобразовывать акционерное общество в общество с ограниченной ответственностью едва ли целесообразно.
Вопрос о целесообразности преобразования акционерного общества в производственный кооператив также заслуживает особого рассмотрения. Дело в том, что производственный кооператив (артель) как особая организационно-правовая форма субъекта хозяйственного оборота принципиально отличается как от акционерного общества, так и общества с ограниченной ответственностью. Эти отличия заключаются в следующем.
1. В соответствии с пунктом 1 статьи 107 ГК РФ производственным кооперативом (артелью) (В дальнейшем - кооператив.) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.
2. Число членов кооператива не должно быть менее пяти (п.3 ст.108 ГК РФ).
3. Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием (размером паевого взноса), а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, соответственно их паевому взносу (ст.12 Закона РФ от 8 мая 1996 г. "О производственных кооперативах")14.
4. Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием членов кооператива (п.4 ст.110 ГК РФ и п.1 ст.8 Закона "О производственных кооперативах").
5. Лицу, прекратившему членство в кооперативе, выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее его паю (п.7 ст.22 Закона "О производственных кооперативах").
6. По решению общего собрания членов кооператива член кооператива может быть исключен из него в случаях:
- если он не внес в установленный уставом кооператива срок паевой взнос;
- если он не выплачивает или ненадлежащим образом выполняет обязанности, возложенные на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных уставом кооператива (п.2 ст.22 Закона о кооперативах).
Очевидно, что акционеры-предприниматели, как правило, не принимающие личного трудового участия в работе акционерного общества, будут всячески противиться преобразованию его в производственный кооператив, тем более что они теряют возможность влиять на принимаемые его органами управления, общим собранием членов кооператива решения.
Другое, прямо противоположное отношение к вопросу преобразования акционерного общества в производственный кооператив может быть у акционеров-работников. В данном случае речь идет в первую очередь о тех акционерных обществах, которые были созданы в результате приватизации государственных и муниципальных предприятий, где акционеры-работники еще сохранили за собой достаточное количество акций, дающее им возможность принять на общем собрании акционеров решение о преобразовании общества в производственный кооператив.
Таких обществ, по нашим оценкам, насчитывается 15 - 20 тысяч.Кроме того, в настоящее время существует несколько десятков тысяч небольших по численности акционерных обществ, большинство учредителей которых является их работниками. Этих акционеров также может заинтересовать вопрос о целесообразности преобразования их обществ в производственные кооперативы.
Почему именно так мы ставим вопрос о привлекательности, выгодности для работников-собственников быть владельцами и работниками именно в производственном кооперативе, а не в акционерном обществе? В обоснование такой позиции целесообразно в принципе обратиться к имеющемуся опыту, демонстрирующему работникам-собственникам преимущества их работы именно в производственных кооперативах.
К сожалению, достаточно представительного опыта работы производственных кооперативов в России в условиях рыночной экономики пока еще нет. Это объясняется в первую очередь тем, что Законом РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности" производственные кооперативы как одна из организационно-правовых форм существования предприятий по каким-то причинам не были узаконены.
В силу этого большое количество производственных кооперативов, спонтанно возникших в стране во второй половине 80-х годов, было преобразовано в предприятия других организационно-правовых форм или же попросту ликвидировано. Право на существование производственные кооперативы получили лишь с введением в действие Части первой ГК РФ.
По этой причине мы вынуждены обратиться к опыту работы кооперативов в других странах. В развитых капиталистических странах накоплен значительный практический опыт в развитии кооперативного движения. Большое распространение кооперативы получили в промышленности, строительстве, рыболовстве, страховом, банковском деле, сельском хозяйстве, торговле, а также других секторах экономики. Первое место по развитию кооперативного движения занимает Италия, где в кооперативах занято до 9% трудоспособного населения.
В связи с широким развитием этого движения возникла необходимость в координации деятельности ранее разрозненных кооперативов, с тем чтобы обеспечить их конкурентоспособность по отношению к частному капиталу, что было достигнуто путем их объединения в единые производственно-хозяйственные системы и выработки общей стратегии развития в рамках таких систем.
Такая система, например, создана в Канаде. Она объединяет 350 потребительских кооперативов с общим годовым оборотом в 2 млрд. канадских долларов. В ее функции входит оптовая торговля, ее планирование, маркетинг, поручительство по долгам отдельных кооперативов и т.д. Подобные организации созданы в Италии, где сформированы консорциумы производственных кооперативов Конфедерация кооперативов, Кооперативная лига и Ассоциация кооперативов.
В Испании уже на протяжении многих десятилетий успешно функционирует крупное производственно-финансовое кооперативное объединение "Мондрагон", объединяющее посредством взаимных контрактов более 100 кооперативов различного профиля, в том числе банк, медицинский, страховой центры, центр профессионального обучения членов кооперативов и т.д.
В качестве факторов, обеспечивающих успешную деятельность кооперативов, следует отметить тождество интересов членов кооперативов - как наемных работников, так и собственников, кровно заинтересованных в их финансовой стабильности. Для трудящихся кооперативы привлекательны также в силу демократического характера их внутренней организации и управления - равенство их членов при принятии решений, форм участия в управлении четко декларируется в уставах кооперативов.
В целом обширный зарубежный опыт свидетельствует, что кооперативы в большинстве своем способны производить конкурентоспособную продукцию, они уже стали альтернативой частным предприятиям во многих сферах приложения труда. Они являются демократическим институтом, обеспечивающим защиту экономических и социальных прав и интересов своих членов. Кооперативная форма собственности прочно утвердилась в экономике развитых стран. Она находится в состоянии постоянного развития, что еще больше укрепляет ее позиции на рынке товаров и услуг.
В силу указанных выше причин работникам-акционерам можно рекомендовать преобразовать при необходимости их общество в производственный кооператив, тем более что правовое положение кооперативов подробно регламентируется действующим законодательством.
Подводя итоги рассмотрения вопроса о возможностях и целесообразности преобразования акционерных обществ в связи с возникшей необходимостью в общества с ограниченной ответственностью или в производственные кооперативы, можно констатировать, что перед акционерами стоят весьма сложные задачи. Преобразованию акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью, по нашему мнению, препятствует несовершенство законодательной базы, регламентирующей правовое положение обществ с ограниченной ответственностью.
Что же касается преобразования акционерного общества в производственный кооператив, то поддержать такое предложение могут в принципе лишь акционеры, работающие в этом обществе. Другие акционеры, тем более держатели крупных пакетов акций такое предложение не поддержат. Таким образом, закон сильно ограничивает возможности преобразования акционерных обществ, по существу, лишая во многих случаях акционеров возможности распорядиться своей собственностью.
Однако есть еще одна возможность преобразования акционерного общества - открытого в закрытое и наоборот. Такая возможность открывается положениями пункта 1 статьи 68 ГК РФ: хозяйственные общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные общества другого вида по решению общего собрания участников в порядке, установленном этим Кодексом.
Верховный и Высший Арбитражный Суды своим Постановлением от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п.6) разъяснили, что положения этого пункта не исключают возможность преобразования обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ), - закрытых в открытые и открытых в закрытые: изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица, поскольку его организационно-правовая форма не изменяется.
Поэтому требования, предусмотренные пунктом 5 статьи 58 ГК РФ, пунктом 5 статьи 15 и статьей 20 Закона об акционерных обществах, - о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества в таких случаях предъявляться не должны.
Не принимаются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании (ст.75 Закона об акционерных обществах).
Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества, т.е. утверждением устава в новой редакции, и государственной регистрацией его в установленном порядке.
Отказ в регистрации таких изменений может быть обжалован (оспорен) в судебном порядке и признан неправомерным с вынесением судом решения обязать соответствующий государственный орган провести регистрацию, кроме случаев, когда:
а) в результате преобразования открытого общества в закрытое будет нарушено требование пункта 3 статьи 7 Закона, ограничивающего численность закрытого общества (не более 50 акционеров);
б) в результате преобразования общества будет нарушен пункт 4 статьи 7 Закона, устанавливающий, что если учредителями акционерных обществ выступают в соответствии с федеральными законами Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, то общества могут быть только открытыми;
в) при преобразовании закрытого общества в открытое размер уставного капитала окажется ниже минимального уровня, установленного статьей 26 Закона для открытых акционерных обществ.
В главе I настоящей работы были рассмотрены особенности каждого из двух типов акционерных обществ - открытого и закрытого, что дает читателям возможность сделать обоснованный выбор при принятии решения о создании своего общества. Соответствующий выбор может быть сделан также, если акционеров по каким-либо причинам не устраивает тип их акционерного общества.
Теперь у читателей появилась возможность рассмотреть третий вариант преобразования их общества, если они отказались от идеи преобразовать его в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. В принципе все три варианта преобразования можно рассмотреть одновременно, что облегчит принятие наиболее выгодного для акционеров решения.

5. Ликвидация общества

Порядок ликвидации акционерного общества регламентируется статьями 61 - 65 ГК РФ, статьями 21 - 23 Закона об акционерных обществах и статьями 15 - 38 Закона РФ от 19 ноября 1992 г. "О несостоятельности (банкротстве) предприятий"15.
Ликвидация акционерного общества влечет за собой прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Общество может быть ликвидировано по двум основаниям:
- добровольно в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований Закона об акционерных обществах и устава общества;
- по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ.
Пунктом 2 статьи 61 ГК РФ предусмотрены лишь две причины, в силу которых общество может быть ликвидировано добровольно: истечение срока, на который было создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно было создано, что не исключает возможности добровольной ликвидации общества и по иным причинам. Например, общество может принять решение о собственной ликвидации в связи с тем, что невозможно достичь цели, ради которой оно было создано.
Есть еще одно обоснование, по которому общество обязано само принять решение о своей ликвидации. Согласно пункту 5 статьи 35 Закона об акционерных обществах, общество обязано это сделать, если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, указанной в статье 26 настоящего Закона.
Приняв принципиальное решение о необходимости добровольной ликвидации общества, совет директоров выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества, обосновав свое предложение акционерам должным образом, и назначении ликвидационной комиссии. В случае если предложение совета директоров будет поддержано акционерами, собрание принимает решение о ликвидации общества и создании ликвидационной комиссии в определенном составе. Одновременно устанавливаются порядок и сроки ликвидации общества.
В том случае, если акционером ликвидируемого общества является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представительсоответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления. При невыполнении этого требования орган, осуществляющий государственную регистрацию общества, не вправе давать согласие на назначение ликвидационной комиссии (п.2 и 4 ст.21 Закона).
С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества (п.3 ст.21), т.е. все органы управления общества отстраняются от исполнения своих обязанностей. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.
В соответствии с пунктом 1 статьи 62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о его ликвидации, обязаны незамедлительно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. В соответствии с этим требованием решение общего собрания акционеров о ликвидации общества должно быть доведено до сведения органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.
Порядок ликвидации общества регламентируется статьей 22 Закона. Задача ликвидационной комиссии заключается в том, чтобы удовлетворить требования кредиторов распределить оставшееся после этого имущество (средства) между акционерами общества.
В этих целях ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами. Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с даты опубликования сообщения о ликвидации общества. Кроме того, комиссия принимает и иные меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации общества.
По окончании срока, установленного для предъявления требований кредиторами, комиссия составляет промежуточный баланс, который содержит сведения о составе имущества общества, предъявленных кредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием акционеров по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию ликвидируемого общества.
В случае если имеющихся у общества средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, комиссия осуществляет продажу имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.
Выплата кредиторам причитающихся им денежных сумм производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной согласно пунктам 1 и 2 статьи 64 ГК РФ:
- в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми общество несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;
- во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским гонорарам;
- в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого общества;
- в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
- в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.
Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди.
Выплата кредиторам причитающихся им денежных сумм производится ликвидационной комиссией в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца с даты утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием акционеров по согласованию с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого общества.
Порядок распределения оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества ликвидируемого общества между его акционерами регламентируется статьей 23 Закона. Оно распределяется ликвидационной комиссией в следующей очередности:
- в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии со статьей 75 Закона;
- во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов по привилегированным акциям и определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;
- в третью очередь осуществляется распределение имущества между акционерами - владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.
При этом распределение имущества каждой последующей очереди осуществляется после полного распределения имущества предыдущей очереди. Выплата обществом определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям определенного типа осуществляется после полной выплаты определенной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям предыдущей очереди.
Если же оставшегося у общества недостаточно для выплаты начисленных дивидендов по привилегированным акциям, а также их ликвидационной стоимости, всем акционерам - владельцам акций одного типа выдается имущество пропорционально количеству принадлежащих им акций.
Ликвидация общества считается завершенной, а общество прекратившим существование с момента внесения органом государственной регистрации соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.
Принудительная ликвидация общества может быть произведена по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 61 ГК РФ: по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.
Согласно пунктам 3 и 4 статьи 61 ГК РФ, требование о ликвидации юридического лица по указанным выше основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом. Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица. Заметим, что применительно к акционерному обществу таким органом является ликвидационная комиссия, что прямо предусмотрено пунктом 2 статьи 21 Закона об акционерных обществах.
В соответствии с статьей 65 ГК РФ основанием для принудительной ликвидации акционерного общества является также его несостоятельность (банкротство). Условия и порядок признания общества несостоятельным, а также особенности ликвидационной процедуры определены Законом РФ от 19 ноября 1992 г. "О несостоятельности (банкротстве) предприятий".
Этим законом установлено, что под несостоятельностью (банкротством) предприятия понимается его неспособность удовлетворить требования кредиторов по оплате товаров (работ, услуг), а также обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды в связи с превышением обязательств должника над его имуществом или в связи с неудовлетворительной структурой его баланса.
Внешним признаком банкротства, на основании которого может начаться судебный процесс о признании акционерного общества несостоятельным, является приостановление его текущих платежей таким образом, что оно не обеспечивает или заведомо не способно обеспечить выполнение требований кредиторов в течение трех месяцев со дня наступления сроков их исполнения. Банкротство общества считается имеющим место после признания этого факта арбитражным судом или после официального объявления о нем должником в случае его добровольной ликвидации. В случае добровольной ликвидации общества-банкрота его ликвидация осуществляется под контролем его кредиторов.
Арбитражный суд, признав акционерное общество банкротом, принимает решение о его принудительной ликвидации и об открытии конкурсного производства, назначает конкурсного управляющего, под руководством которого работает ликвидационная комиссия. Конкурсный управляющий получает право распоряжаться имуществом общества, в том числе продавать его в целях получения средств для удовлетворения требований кредиторов общества. Он формирует конкурсную массу - источник средств для погашения задолженности общества, осуществляет и иные действия, связанные с ликвидацией общества.

Глава III. Акции. Права акционеров

1. Акции
2. Права акционеров


1. Акции

Акция - это ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция размещается акционерным обществом выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
Выпуск акций, иных ценных бумаг - совокупность этих бумаг одного акционерного общества, обеспечивающих одинаковый объем прав владельцам и имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного размещения). Все ценные бумаги одного выпуска должны иметь один государственный регистрационный номер.
Акции делятся на две категории - обыкновенные и привилегированные. Последние могут подразделяться на типы, дающие в соответствии с уставом данного акционерного общества различные права их владельцам. Все акции являются именными, закрепленными за определенными физическими и юридическими лицами. Информация о владельцах акций каждого общества должна быть доступна этому обществу в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца.
Согласно статье 31 Закона, каждая обыкновенная акция предоставляет ее владельцу одинаковый объем прав. Акционеры владельцы обыкновенных акций вправе участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.
Порядок участия этих акционеров в общем собрании акционеров определяется соответствующими положениями Закона, которые будут прокомментированы в главе VI "Общее собрание акционеров". Вместе с тем статья 31 Закона дает право обществу дополнить этот порядок участия в собрании какими-либо положениями, включив их в устав общества. Такая запись появилась, скорее всего, потому, что механизм проведения собрания изложен в Законе недостаточно подробно. Однако, расширяя в уставе общества положения Закона, необходимо помнить о том, что ни в коем случае нельзя сужать права участников собрания по сравнению с теми, что предусмотрены Законом.
В отличие от обыкновенной акции привилегированная акция не дает ее владельцу право голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом. Что же касается права владельца этих акций участвовать в собрании с правом совещательного голоса, т.е. не принимая участия в голосовании, то этот вопрос остается открытым. Уставом общества владельцам определенного типа привилегированных акций может быть предоставлено право голоса на общем собрании акционеров.
При определенных обстоятельствах Закон допускает участие владельцев привилегированных акций в голосовании на общем собрании акционеров, в силу чего их акции становятся "голосующими", тогда как обыкновенные акции являются "голосующими" на всех собраниях. Мы обращаем внимание читателей на этот термин для того, чтобы у них не возникало вопросов, когда наряду с двумя категориями акций они узнают еще об одной - голосующей.
Лишая в основном владельцев привилегированных акций права на участие в управлении акционерным обществом, Закон в то же время ставит их в преимущественное положение по сравнению с владельцами обыкновенных акций, предусмотрев для первых право на фиксированный размер дивиденда и стоимости имущества, распределяемого при ликвидации общества. Заметим в этой связи, что размер дивидендов, получаемых владельцами обыкновенных акций, зависит исключительно от итогов хозяйственной деятельности общества.
Акция не единственная ценная бумага, которую вправе размещать акционерное общество. Согласно статье 33 Закона, общество вправе, если это предусмотрено его уставом, размещать облигации и иные ценные бумаги, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации о ценных бумагах 16. Осуществляется это по решению совета директоров общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Безусловно, что норму, разрешающую обществу размещать на рынке ценных бумаг облигации и иные ценные бумаги (вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя и др.), целесообразно включить в устав общества, тем более что виды ценных бумаг определены статьей 143 ГК РФ, а их обращение регламентируется соответствующими правовыми актами.
Размещение при необходимости таких ценных бумаг позволит обществу аккумулировать значительные дополнительные финансовые ресурсы, облегчит расчеты с кредиторами, поставщиками, другими контрагентами общества.
Однако, по нашему мнению, решение о размещении ценных бумаг должно взять на себя общее собрание акционеров: в дальнейшем такое решение в принципе может иметь для общества непредвиденные последствия, в том числе и негативные. Поэтому поручать это узкой группе лиц, какими бы опытными и квалифицированными специалистами они ни были, вряд ли целесообразно.
Учитывая, что размещение акционерным обществом ценных бумаг - дело выгодное, но в то же время весьма рискованное как для самого общества, так и для владельцев его ценных бумаг, в статье 33 приводятся определенные ограничения на занятие такого рода деятельностью.
Общество вправе выпускать облигации, обеспеченные залогом определенного имущества общества, либо облигации под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами, и облигации без обеспечения. При этом выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.
Облигация должна иметь номинальную стоимость, а номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций. Выпуск обществом облигаций допускается лишь после полной оплаты уставного капитала общества.
Особое ограничение установлено на выпуск облигаций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества. Общество не вправе размещать такие ценные бумаги, если количество объявленных его уставом акций общества определенных категорий и типов меньше количества этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие ценные бумаги. Порядок оплаты акций и иных ценных бумаг, размещаемых обществом, приводится в статье 34 Закона. Однако фактически здесь речь идет о порядке оплаты акций. Что же касается порядка оплаты ценных бумаг, выпускаемых обществом, то он определяется решением об их эмиссии.
Порядки оплаты акций при учреждении общества и оплаты дополнительно размещаемых им акций различаются. Акции общества при его учреждении должны быть полностью оплачены в течение срока, определенного уставом общества, при этом не менее 50% уставного капитала общества должно быть оплачено к моменту регистрации общества, а оставшаяся часть - в течение года с момента его регистрации, если иное не установлено федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
Дополнительные акции общества должны быть оплачены в течение срока, определенного в соответствии с решением об их размещении, но не позднее одного года с момента их приобретения (размещения). Дополнительные акции, которые должны быть оплачены деньгами, оплачиваются при их приобретении в размере не менее 25% их номинальной стоимости. Акции и иные ценные бумаги, которые должны быть оплачены неденежными средствами, оплачиваются при их приобретении в полном размере, если иное не установлено договором о создании общества при его учреждении или решением о размещении дополнительных акций.
В случае неполной оплаты акций в указанные сроки они поступают в распоряжение общества, о чем в реестре акционеров общества делается соответствующая запись. Деньги и (или) иное имущество, внесенные в оплату акций по истечении установленного срока, не возвращаются. Уставом общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.
Акции, поступившие в распоряжение общества в результате нарушения сроков их оплаты, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы не позднее одного года с момента их поступления в распоряжение общества. В противном случае общее собрание акционеров обязано принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций.
Оплата акций и иных ценных бумаг общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества или уставом общества, а дополнительных акций или иных ценных бумаг - решением об их размещении.
Во всех случаях, когда акции и иные ценные бумаги оплачиваются не деньгами, а другими вещами или имущественными правами, возникает вопрос об их денежной оценке. В этой связи статья 34 Закона предусматривает два способа оценки такого имущества.
1. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. Иного способа оценки такого имущества при учреждении общества быть попросту не может: общество не будет создано, если его учредители не придут к соглашению по всем вопросам, связанным с его учреждением.
2. При оплате дополнительных акций и иных ценных бумаг общества неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в их оплату, производится советом директоров общества в порядке, предусмотренном статьей 77 Закона. Это означает, что совет директоров должен взять на себя ответственность за правильное определение рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату акций, других ценных бумаг.
Рыночной стоимостью акций и других ценных бумаг является цена, по которой продавец, имеющий полную информацию об их стоимости и не обязанный их продавать, согласен был бы продать ценные бумаги, а покупатель - совет директоров общества, имеющий полную информацию о стоимости ценных бумаг и не обязанный их приобрести, - согласен был бы приобрести эти ценные бумаги.
Такое определение рыночной стоимости ценных бумаг противоречиво. С одной стороны, и продавец, и покупатель имеют полную информацию об их стоимости. Правда, неизвестно, совпадает ли эта информация, могут ли продавец и покупатель назвать на ее основании одну и ту же цифру или это разные цифры. С другой стороны, рыночная стоимость, что прямо следует из приведенного выше текста, - это цена, по которой продавец готов продать ценные бумаги, а покупатель - их приобрести.
Какая зависимость существует между тем, что и продавец, и покупатель имеют полную информацию о стоимости ценных бумаг, а осуществляют куплю-продажу по какой-то иной цене, - неясно. Такая зависимость не прослеживается. Поэтому если сделка и состоится, то исключительно по соглашению сторон, под которым совет директоров будет вынужден подписаться, приняв свое решение.
Отсюда, в частности, следует, что членам совета директоров необходимо быть весьма осторожными, принимая неденежную форму оплаты за размещаемые обществом акции и иные ценные бумаги: они могут нанести обществу значительные убытки, понеся за это предусмотренную законодательством ответственность.
Видимо, отдавая себе отчет в известной сомнительности такого рода сделок, авторы Закона предусмотрели ряд ограничений на их совершение. Согласно статье 34, предусмотрено, что устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции и другие ценные бумаги общества. На наш взгляд, это весьма действенная мера по защите интересов общества, которой акционерам необходимо воспользоваться при очередном внесении изменений и дополнений в устав общества.
В качестве рекомендуемой меры по защите интересов общества статьей 77 предлагается привлечение независимых оценщиков (аудиторов). Наряду с этим предусматриваются условия, при возникновении которых привлечение независимых оценщиков (аудиторов) является обязательным:
- привлечение независимого оценщика (аудитора) для определения рыночной стоимости имущества является обязательным в случае выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций в соответствии со статьей 76 Закона;
- в случае если владельцем акций общества являются государственное (или) муниципальное образование, обязательно привлечение государственного финансового контрольного органа;
- если стоимость акций и иных ценных бумаг общества составляет более двухсот минимальных размеров оплаты труда, то необходима денежная оценка независимым оценщиком (аудитором) имущества, вносимого в оплату акций и иных ценных бумаг (ст.34 Закона).
Закон исключает возможность участия членов совета директоров, заинтересованных в сделке по продаже акций, иных ценных бумаг общества, в определении рыночной стоимости имущества, вносимого в качестве оплаты за эти ценные бумаги, а в обществах с числом акционеров одна тысяча и более рыночная стоимость имущества определяется независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки (ст.77 Закона).
Наряду с чисто ограничительными, обязательными для совета директоров нормами в статье 77 приводятся рекомендации методического характера, учет которых тем не менее становится для этого органа практически обязательным:
- в случае если имущество, стоимость которого требуется определить, является обыкновенными акциями общества, для определения их рыночной стоимости могут быть также приняты во внимание размер чистых активов общества, цена, которую согласен уплатить за все обыкновенные акции общества покупатель, имеющий полную информацию о совокупной стоимости всех обыкновенных акций общества, и другие факторы, которые важное лицо (лица) сочтет определяющими рыночную стоимость имущества. Такими лицами являются члены совета директоров, независимый оценщик (аудитор), государственный финансовый контрольный орган, если владельцем акций общества является государство и (или) муниципальное образование;
- в случае если имущество, стоимость которого требуется определить, является акциями или иными ценными бумагами, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно публикуются в печати, для определения их рыночной стоимости должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения.
До сих пор мы рассматривали вопрос об определении рыночной стоимости акций, но рыночная стоимость и цена, по которой в действительности продаются акции, очень часто не совпадают. Поэтому, когда конкретно идет речь о том, какова же в действительности может быть цена, по которой общество вправе продавать акции, Закон становится менее категоричным.
Согласно его статье 36, оплата акций общества осуществляется по рыночной цене, но не ниже их номинальной стоимости. Оплата акций общества при его учреждении производится его учредителями по их номинальной стоимости. Здесь же уточняются случаи, когда общество вправе размещать свои акции по цене ниже их рыночной стоимости:
- при размещении дополнительных обыкновенных акций акционерам
- владельцам обыкновенных акций общества в случае осуществления ими преимущественного права приобретения таких акций (ст.40 Закона) по цене, которая не может быть ниже 90% их рыночной стоимости;
- в случае размещения при участии посредников дополнительных обыкновенных акций по цене, которая не может быть ниже их рыночной стоимости более чем на размер вознаграждения посредника, установленный в процентном отношении к цене размещения таких акций.
Эмиссия дополнительных акций может осуществляться акционерным обществом путем их распределения среди своих акционеров или путем подписки среди заранее определенного круга лиц, возможно, и неопределенного круга лиц, когда каждый желающий может подписаться на акции. Об этом должно быть сказано в решении общества об эмиссии акций.
При этом размещение дополнительных акций (в том числе конвертируемых) среди своих акционеров возможно только за счет:
- средств, полученных акционерным обществом от продажи своих акций сверх их номинальной стоимости (эмиссионого дохода);
- остатков фондов социального назначения (фонда накопления, фонда потребления, фонда социальной сферы) акционерного общества по итогам предыдущего года;
- нераспределенной прибыли акционерного общества по итогам предыдущего года;
- дивидендов, которые начислены, но не выплачены акционерам и которые могут использоваться для капитализации с согласия акционеров и после удержания и перечисления в бюджет соответствующих налогов;
- средств от переоценки основных фондов акционерного общества 17
Статья 37 Закона весьма лаконично определяет порядок конвертации в акции ценных бумаг общества: он устанавливается решением о размещении таких ценных бумаг. При этом конвертация ценных бумаг в акции общества производится в пределах количества объявленных акций.
Ценные бумаги, конвертируемые в акции, могут размещаться путем конвертации:
- конвертации в дополнительные акции ценных бумаг общества;
- в акции с большей номинальной стоимостью акций, решение об увеличении номинальной стоимости которых принято акционерным обществом;
- в акции с меньшей номинальной стоимостью акций, решение об уменьшении номинальной стоимости которых принято акционерным обществом;
- в акции с иными правами акций, решение об изменении прав по которым принято акционерным обществом;
- в акции акций, решение о консолидации которых принято обществом;
- акций в акции, решение о дроблении которых принято акционерным обществом18
При конвертации акций в акции с большей номинальной стоимостью, в акции с меньшей номинальной стоимостью, в акции с иными правами, в консолидированные и дробленые акции обществом не могут быть предусмотрены какие-либо дополнительные взносы и иные платежи акционеров за акции, в которые осуществляется конвертация, а также взносы и иные платежи, каким-либо образом связанные с такой конвертацией.
Способы размещения акций общества и его ценных бумаг, конвертируемых в акции, определены статьей 29 Закона. Открытое акционерное общество вправе проводить размещение своих акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. Закрытое акционерное общество, естественно, не вправе проводить размещение таких ценных бумаг посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.
Размещение дополнительных акций общества путем конвертации в них ценных бумаг проводится в порядке, установленном его решением о размещении ценных бумаг. Правовой основой для принятия обществом такого решения является Федеральный закон от 20 марта 1996 г. "О рынке ценных бумаг" и "Стандарты", на которые мы ссылались выше.
Статья 39 Закона ограничивает возможности совета директоров общества самостоятельно принимать решения о размещении акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Способы размещения (открытая или закрытая подписка) открытым обществом акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны быть определены уставом общества, а если это не сделано - решением общего собрания акционеров. При отсутствии в уставе общества или решении общего собрания акционеров указаний по вопросу о способе размещения акций и ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, размещение может проводиться (по решению совета директоров) только посредством открытой подписки.
Такое ограничение действий совета директоров не случайно. При открытой подписке практически исключается возможность использовать размещение акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, в интересах лишь какой-либо группы заинтересованных лиц.
Размещение осуществляется в интересах самого общества и его акционеров.
Цена размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции, определяется в порядке, установленном статьей 38 Закона: оно осуществляется по рыночной стоимости (установленной согласно его ст.77), за исключением случаев:
- размещения ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции, акционерам - владельцам обыкновенных акций общества в случае осуществления ими преимущественного права приобретения таких ценных бумаг по цене, которая не может быть ниже 90% их рыночной стоимости;
- размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции, при участии посредника в цене, которая не может быть ниже их рыночной стоимости более чем на размер вознаграждения посредника, установленный в процентном отношении к цене размещения таких ценных бумаг.
Исключение из этого правила предусмотрено только для облигаций общества, условия погашения которых предусматривают выплату номинальной стоимости облигации или ее конвертацию в акции.
Закон, его статья 72, дает право обществу приобретать в определенном порядке размещенные им акции у своих акционеров. Решение о выкупе акций может быть принято в силу различных причин, например при необходимости уменьшить уставный капитал общества, сократить число акционеров.
Решение о выкупе акций принимается советом директоров, если иное не предусмотрено Законом или уставом общества. Решением должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа), цена приобретения и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций. Он не может быть менее 30 дней.
Предусмотрено также, что цена приобретаемых обществом обыкновенных акций определяется в соответствии со статьей 77 Закона, т.е. по их рыночной стоимости. Приобретение привилегированных акций осуществлятся по цене, предусмотренной уставом общества, или по рыночной стоимости.
По решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества общество вправе это сделать, если уменьшение уставного капитала таким способом предусмотрено уставом общества. Однако общество не вправе уменьшать уставный капитал, если в результате этого он станет меньше минимального размера, предусмотренного статьей 26 Закона. Акции, приобретенные обществом по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества, погашаются при их приобретении.
В других случаях приобретенные обществом акции должны быть реализованы не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров обязано принять решение об уменьшении уставного капитала путем погашения таких акций или об увеличении номинальной стоимости остальных акций за счет погашения приобретенных акций с сохранением размера уставного капитала, предусмотренного уставом общества.
Уменьшение уставного капитала всегда невыгодно для общества, поскольку за ним следует негативная реакция рынка: затрудняется получение кредитов, кредиторы вправе потребовать досрочного исполнения обязательств или их прекращения, возмещения связанных с этим убытков. Собственно, уменьшение уставного капитала невыгодно и его акционерам.
Акционеры, продавшие свои акции обществу, получили их денежный эквивалент по рыночной стоимости, в принципе не понеся никаких убытков. Другое дело акционеры, которые по каким-либо причинам не продали свои акции обществу. Они отдают себе отчет в том, что, выкупив у своих бывших коллег акции, общество истратило известную часть своих активов, став, если так можно выразиться, беднее на сумму выкупа.
С точки зрения этих акционеров, может быть выгоднее, если уставный капитал общества останется прежним, чтобы не вызвать негативную реакцию рынка, а номинальная стоимость их акций была увеличена. Такое решение вопроса особенно выгодно для владельцев привилегированных акций, по которым уставом общества предусматривается фиксированный дивиденд в процентах к номинальной стоимости акций.
Что касается акций, приобретенных обществом и остающихся до определенного момента в его собственности, то они не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды.
Статьей 73 Закона установлены определенные ограничения на приобретение обществом размещенных им акций. Общество не вправе выкупать обыкновенные и привилегированные акции:
- до полной оплаты всего уставного капитала;
- если на момент их приобретения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий19 или указанные признаки появятся в результате приобретения акций.
Общество не вправе приобретать обыкновенные акции, если стоимость его чистых активов меньше уставного капитала, резервного фонда и превышения над номиналом ликвидационной стоимости (определенной уставом) размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.
Общество также не вправе приобретать размещенные им привилегированные акции определенного типа, если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и повышения над номиналом ликвидационной стоимости (определенной уставом) размещенных привилегированных акций, владельцы которых обладают преимуществом в очередности выплаты ликвидационной стоимости перед владельцами типов привилегированных акций, подлежащих приобретению, либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.
Общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им акций до выкупа всех акций, требования о выкупе которых предъявлены в соответствии со статьей 76 Закона.

2. Права акционеров

Каждого акционера интересуют в первую очередь его права, которые дает ему владение акцией (акциями). Эти права акционеров, так или иначе, изложены во многих главах и статьях Закона. Мы излагаем их по возможности в одном разделе настоящей работы, тем более что права акционеров регламентируются не только Законом, о чем будет сказано ниже.
Как было показано в предыдущем разделе, все акционеры делятся на две группы - владельцев обыкновенных акций и акционеров владельцев привилегированных акций, что не исключает, впрочем, возможности, что акционер владеет теми и другими акциями. В принципе обе эти группы акционеров обладают одними и теми же основными правами:
- правом на получение части доходов общества дивиденда;
- правом на получение части имущества при его ликвидации;
- полным или ограниченным правом на участие в голосовании на общем собрании акционеров.
Что касается акционеров - владельцев обыкновенных акций, то указанные выше права выглядят следующим образом. Каждая обыкновенная акция предоставляет ее владельцу одинаковый объем прав. Они вправе в соответствии с Законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества (ст.31 Закона). Все обыкновенные акции общества обладают одной номинальной стоимостью.
Поскольку акционеры - владельцы обыкновенных акций участвуют в общем собрании акционеров в соответствии не только с Законом, но и с уставом общества, может возникнуть вопрос: каким образом определенная запись в уставе общества может повлиять на права акционеров?
В этой связи следует отметить, что, во-первых, устав не может ни в коей мере ограничить права акционеров, установленные Законом. Во-вторых, согласно статье 11 Закона, устав общества должен, в частности, содержать сведения о порядке подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решения по которым принимаются органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно.
Поскольку общее собрание акционеров является высшим органом управления общества, в уставе можно, например, предусмотреть перечень вопросов, по которым им принимаются решения квалифицированным большинством голосов, сверх перечня таких вопросов, предусмотренных в пункте 4 статьи 49 Закона.
Кроме того, к исключительной компетенции общего собрания акционеров относится определение порядка его ведения, который может найти отражение не только в локальном нормативном акте общества, но и в его уставе. Нельзя также забывать о том, что, согласно пункту 3 статьи 11 Закона, устав общества может содержать и другие положения (не нашедшие в нем отражения), не противоречащие федеральным законам.
Таким образом, устав общества может регламентировать определенный круг прав акционеров, принимающих участие в общем собрании акционеров. Этими правами будут обладать и акционеры - владельцы привилегированных акций в случаях, когда они получают право голоса на общем собрании акционеров.
Права владельцев привилегированных акций отличаются от прав обладателей обыкновенных акций. Привилегированные акции могут выпускаться обществом в виде их различных типов, дающих их владельцам различные права. Одинаковый объем прав предоставляется акционерам - владельцам одного типа привилегированных акций, имеющих одинаковую номинальную стоимость (п.1 ст.32 Закона).
Для владельцев привилегированных акций предусмотрен (п.2 ст.32 Закона), в отличие от владельцев обыкновенных акций, особый порядок определения размера дивидендов и (или) стоимости, выплачиваемой при ликвидации общества (ликвидационная стоимость), что общество обязано отразить в своем уставе.
В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) ликвидационная стоимость, выплачиваемая по привилегированным акциям каждого типа. Они определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости таких акций. Возможен и иной вариант: размер дивиденда и ликвидационная стоимость считаются определенными, если уставом общества установлен порядок их определения.
Такой вариант определения размера дивиденда и ликвидационной стоимости может быть применен теми обществами, которые не хотят брать на себя твердые обязательства по отношению к владельцам привилегированных акций по различным причинам. Во-первых, нельзя заранее, вперед на ряд лет предвидеть, каким будет финансовое состояние общества в будущем.
Во-вторых, не участвуя, как правило, в общих собраниях акционеров и не имея возможности влиять на принимаемые ими решения, владельцы привилегированных акций стали как бы акционерами второго сорта, с мнением которых можно не считаться. Тем более давать им гарантию на получение дивидендов, ставя их в преимущественное положение по отношению к владельцам обыкновенных акций, имеющим право голосовать на каждом собрании.
Такое отношение к владельцам привилегированных акций сложилось в основном потому, что их большинство составляют лица, получившие свои акции бесплатно при приватизации государственных и муниципальных предприятий. В целях защиты интересов владельцев привилегированных акций пунктом 2 статьи 32 Закона предусмотрено, что владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.
Такая норма Закона несколько неожиданна потому, что общество должно, т.е. обязано, определить размер дивиденда по привилегированным акциям или порядок их определения; обязано сделать то или другое. Если же установлен порядок определения дивиденда, то его размер считается определенным. Тем не менее указанную выше норму пункта 2 статьи 32 следует рассматривать как гарантию прав акционеров на получение дивидендов по привилегированным акциям. К тому же она открывает для этих акционеров возможность обратиться в суд, если их право на получение дивидендов будет обществом нарушено.
Привлекательной для владельцев привилегированных акций может быть возможность конвертации их акций, что предусмотрено пунктом 2 статьи 32 Закона: в уставе общества могут быть определены возможность и условия конвертации привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов. Безусловно, владелец привилегированных акций может быть заинтересован в их конвертации, если в результате получит более привлекательные для него права, т.е. конвертация будет для него выгодной. В то же время заметим, что предусмотренная в уставе возможность конвертации привилегированных акций ни к чему общество не обязывает, - такая возможность может быть реализована, а может быть и не реализована.
Если акционерное общество разместило привилегированные акции двух и более типов, то его уставом должна быть установлена очередность выплаты дивидендов (так же как и ликвидационной стоимости) по каждому типу таких акций (п.2 ст.32 Закона). Эта норма имеет императивное значение, она обязательно должна быть предусмотрена уставом общества.
Однако применительно к очередности выплаты дивидендов возможно, что на практике она не будет выполняться, тем более что объявление о выплате дивидендов по привилегированным акциям всех типов может происходить единовременно.
В соответствии с пунктом 2 статьи 32 Закона уставом общества может быть установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен в уставе, накапливается и выплачивается впоследствии (кумулятивные привилегированные акции).
При попытках применения данной нормы возникали проблемы, требующие решения. Во-первых, очевидно, что нельзя ущемлять уже установленные права акционеров. Поэтому объявлять тот или иной тип акций кумулятивными возможно лишь одновременно с принятием решения об их размещении и в рамках такого решения. Покупатель таких акций должен знать, что предлагаемые ему акции уже являются кумулятивными.
Во-вторых, из приведенной в пункте 2 нормы не следует, что дивиденды по кумулятивным акциям должны обязательно накапливаться. Там речь идет о невыплаченном или не полностью выплаченном дивиденде. Это в принципе означает, что дивиденд по кумулятивной акции может и не накапливаться, а выплачиваться сразу после объявления о его выплате. Отсюда следует, что кумулятивной становится такая акция, по которой не выплачен или не полностью выплачен дивиденд, который накапливается и будет выплачен впоследствии.
В то же время невыплаченный или не полностью выплаченный сегодня дивиденд точно так же может быть не выплачен или не полностью выплачен и впоследствии. Причем задержка выплаты дивидендов может касаться лишь владельцев привилегированных акций определенного типа (типов), тогда как все другие акционеры будут регулярно получать свои дивиденды.
Внесение в устав акционерного общества положения о кумулятивных акциях можно рассматривать как ограничение прав определенной группы акционеров, что дает им, согласно пункту 3 статьи 32 Закона, право голоса на собрании, которое должно принять соответствующее решение.
Требования акционеров - владельцев привилегированных акций на собрании могут быть различными. Если они выступают в принципе против объявления их акций кумулятивными, то можно потребовать установления предельного срока накопления дивидендов, ограничения суммы накопления, выплаты процентов по ней, создания согласно пункту 2 статьи 42 Закона специального фонда с особым порядком его формирования для выплаты дивидендов по привилегированным акциям определенного типа (типов).
Если же акционеры - владельцы привилегированных акций против внесения в устав общества положения о кумулятивных акциях или в принципе, или же не согласны с предлагаемым порядком накопления и последующей выплаты дивидендов, они могут потребовать у общества выкупа их акций согласно пункту 1 статьи 75 Закона, проголосовав против решения собрания или не приняв участия в голосовании.
В связи со сложностью проблемы включения в устав общества положения о кумулятивных акциях, опасностью для него выкупа акционерами значительной части акций целесообразно обратить внимание читателей на то обстоятельство, что норма о кумулятивных акциях, предусмотренная пунктом 2 статьи 32 Закона, не является обязательной для применения. Если же общее собрание акционеров решит включить ее в устав общества, то это желательно сделать таким образом, чтобы не ущемить права акционеров - владельцев привилегированных акций.
Непросто обстоит дело и с определением ликвидационной стоимости - в твердой сумме или в процентах номинальной стоимости привилегированных акций (п.2 ст.32 Закона). Представляется, что реально это можно сделать не заранее, а уже в преддверии ликвидации общества. Формально это можно сделать, и делается, проставляя в устав весьма приблизительные цифры.
В момент разработки устава или внесения в него изменений и дополнений эти цифры никого, даже заинтересованных акционеров, особенно не волнуют. Они не должны вызывать недоуменные вопросы у участников общего собрания акционеров, им следует лишь поддаваться какому-либо обоснованию, не более. Причина такого отношения к этим величинам заключается в невозможности заранее предугадать всю гамму условий, в которых будет развиваться акционерное общество в перспективе, его способность успешно или безуспешно действовать на рынке и т.д.
В конечном счете определенная в уставе величина ликвидационной стоимости никого ни к чему не обязывает. При ликвидации общества практически никто не будет нести ответственность, если после удовлетворения требования кредиторов владельцы привилегированных акций не получат ничего или получат какую-то минимальную сумму.
Поэтому, скорее всего, речь может идти об установлении порядка определения ликвидационной стоимости: в принципе возможно установить долю владельцев привилегированных акций в имуществе, оставшемся после удовлетворения требований кредиторов и завершения расчетов, связанных с выплатой по акциям, которые должны быть выкуплены согласно статье 75 Закона. Эта общая доля владельцев привилегированных акций при ликвидации общества может быть распределена между ними, исходя из общего количества акций и номинальной стоимости акций каждого типа.
Пунктами 3 и 4 статьи 32 Закона предусмотрены условия, при которых владельцы привилегированных акций вправе участвовать с правом голоса в общем собрании акционеров. Все они получают такое право, если собрание рассматривает вопрос о реорганизации и ликвидации общества.
Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа получают такое право, если рассматривается вопрос о внесении изменений и дополнений в устав общества:
- ограничивающий их права, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемой по привилегированным акциям предыдущей очереди;
- предоставляющий акционерам - владельцам иного типа привилегированных акций преимущество в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости, выплачиваемой по привилегированным акциям каждого типа.
Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивидендов по которым определен уставом, получают право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым собранием, на котором не было принято решение о выплате им дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по их акциям (это право участия в собрании не распространяется на акционеров - владельцев кумулятивных акций). Право участия акционеров - владельцев привилегированных акций определенного типа в собрании акционеров прекращается с момента первой выплаты по их акциям дивидендов в полном размере.
Как следует из текста пункта 4 статьи 32, право на участие в собрании акционеры - владельцы привилегированных акций (за исключением владельцев кумулятивных акций) получают независимо от того, был ли включен в повестку дня годового собрания вопрос о выплате им дивидендов или нет. Важно лишь, чтобы годовое собрание состоялось: именно на нем, согласно подпункту 11 статьи 48 Закона, рассматриваются вопросы об утверждении годового отчета, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков, распределения прибыли и убытков общества.
Иные условия участия в собрании предусмотрены пунктом 4 статьи 32 Закона для акционеров - владельцев кумулятивных акций определенного типа. Они также получают право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым собранием, но не за всяким годовым собранием, а только за таким, на котором должно быть принято решение о выплате по акциям этих акционеров в полном размере накопленных дивидендов. Но такое решение собранием принято не было, или же было принято решение о неполной выплате дивидендов.
Право указанных выше акционеров участвовать в общих собраниях акционеров прекращается с момента выплаты им всех накопленных дивидендов по принадлежащим им акциям в полном размере.
Текст пункта 4 статьи 32 Закона не отвечает на вопрос: а каким образом возможно зафиксировать, что собрание должно было решить вопрос о выплате дивидендов владельцам кумулятивных акций, в силу чего известны случаи, когда это их право ущемляется и им приходится его отстаивать перед советами директоров обществ?
Во-первых, почему общее собрание акционеров должно было решить вопрос о выплате дивидендов по кумулятивным акциям, если оно принимает все свои решения самостоятельно и никто не вправе навязывать ему то или иное решение. Поэтому включить в повестку дня годового собрания вопрос о выплате дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям еще далеко не означает, что собрание должно решить данный вопрос положительно.
К тому же в повестки дня годовых собраний акционеров вопрос о выплате дивидендов, как правило, вносится в самом общем виде, например: "О выплате дивидендов". Возможна и иная редакция вопроса: "О распределении прибыли и убытков общества", - которой поглощается вопрос о выплате дивидендов.
Если вопрос о выплате дивидендов вносится в повестку дня годового собрания в такой редакции, а собрание принимает решение по перечню категорий и типов акций, вносимому на его рассмотрение советом директоров уже на собрании, то шансы владельцев привилегированных кумулятивных акций получить накопленные обществом дивиденды весьма слабы.
В конечном счете получается, что решение вопроса о выплате накопленных дивидендов зависит уже не от собрания, а от совета директоров общества, тем более что собрание может принять такое решение исключительно по рекомендации совета директоров (п.3 ст.42 и п.12 ст.65 Закона).
Таким образом, можно полагать, что собрание должно было принять решение о выплате накопленных дивидендов по акциям определенных типов только в том случае, если конкретно этот вопрос был включен в разосланную акционерам повестку дня годового общего собрания акционеров. Только при соблюдении этого условия, в случае отказа собрания в выплате накопленных дивидендов или принятия им решения об их неполной выплате, акционеры владельцы кумулятивных привилегированных акций определенного типа получат неоспоримое право участвовать в последующих собраниях акционеров.
В связи с изложенным заметим, что с точки зрения интересов владельцев кумулятивных акций желательно внести в устав общества положение, обязывающее совет директоров выносить на решение общего собрания акционеров вопрос о выплате накопленных по таким акциям дивидендов по истечении определенного срока.
При этом необходимо иметь в виду, что годовые собрания бывают раз в году, чем и определяются длительные сроки ожидания акционерами накопленных дивидендов. Поэтому установление в уставе общества предельного срока накопления дивидендов может дать владельцам кумулятивных акций какие-то гарантии, что их интересы будут соблюдаться. Вместе с тем при нарушении обществом такого срока акционеры получают возможность обратиться в суд.
Согласно пункту 5 статьи 32 Закона, устав общества может (если общее собрание акционеров сочтет целесообразным принять такое решение) предусмотреть право голоса по привилегированным акциям определенного типа на собрании при условии, если уставом уже предусмотрена возможность конвертации этих акций в обыкновенные акции.
При принятии такого решения владелец привилегированной акции обладает на общем собрании акционеров количеством голосов, не превышающим количество голосов по обыкновенным акциям, в которые может быть конвертирована принадлежащая ему привилегированная акция.
В определенных Законом случаях владельцы голосующих акций вправе внести не более двух предложений (вопросов) в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) и в ревизионную комиссию (ревизора) общества, число которых не может превышать количественного состава этих органов.
Таким правом обладает лишь акционер (акционеры), являющийся в совокупности владельцем не менее чем 2% голосующих акций общества. Он должен внести свои предложения в срок не позднее 30 дней после окончания финансового года, если уставом общества не установлен более поздний срок (п.1 ст.53 Закона).
Что касается определения голосующей акции общества, то оно дается в пункте 1 статьи 49 Закона. Голосующей акцией является обыкновенная или привилегированная акция, предоставляющая акционеру - ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование.
В случае если привилегированная акция предоставляет ее владельцу более одного голоса, при определении количества голосующих акций каждый голос по такой привилегированной акции учитывается как отдельная голосующая акция.
В свою очередь, подсчет голосов на общем собрании акционеров по поставленному на голосование вопросу, правом голоса при решении которого обладают акционеры - владельцы обыкновенных и привилегированных акций, осуществляется по всем голосующим акциям совместно, если иное не установлено Законом или уставом общества (п.1 и 2 ст.49 Закона).
Раздельный подсчет голосов может понадобиться, например, в случаях, когда совет директоров хочет выяснить мнение различных групп акционеров по тем или иным вопросам деятельности общества. Раздельный учет голосов может также помочь подтвердить или опровергнуть правильность подсчета голосов счетной комиссией, поданных по тем или иным вопросам повестки дня собрания. При нем легче проверить достоверность подсчета, так как проще выявить бюллетени тех акционеров, которые могли голосовать "против", с тем чтобы обратиться к ним с просьбой идентифицировать хранящиеся в архиве общества их бюллетени для голосования.
Раздельный подсчет голосов означает группировку бюллетеней для голосования по группам акционеров. Такая группировка бюллетеней облегчит задачу выявления бюллетеней при необходимости подтвердить, что данный акционер голосовал "против" или не принял участия в голосовании, что в определенных Законом случаях дает ему право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций.
Порядок внесения акционером (акционерами) предложений в повестку дня годового общего собрания акционеров достаточно подробно изложен в пунктах 2 и 3 статьи 53 Закона, и в какихлибо комментариях он, по нашему мнению, не нуждается. Что же касается обязанности совета директоров общества включить предложенные акционерами вопросы и предложения по персональному составу совета директоров и ревизионной комиссии в повестку дня собрания, то она нередко не соблюдается, что вызывает соответствующие споры, в том числе и судебные, о чем свидетельствует практика Верховного и Высшего Арбитражного Судов РФ.
Согласно пункту 4 статьи 53 Закона, совет директоров обязан принять решение о включении предложенных вопросов в повестку дня годового собрания или об отказе в этом не позднее 15 дней после окончания 30 дней или более позднего срока, установленного уставом общества.
Вопрос, внесенный акционером (акционерами), равно как и кандидатуры в совет директоров и ревизионную комиссию (ревизора) общества подлежат включению в повестку дня и список кандидатур для голосования, за исключением случаев, когда:
- акционером (акционерами) не соблюден срок, установленный для внесения таких предложений;
- акционер (акционеры) не является владельцем 2% голосующих акций общества;
- данные, предусмотренные пунктом 3 статьи 53 Закона, являются неполными;
- предложения не соответствуют требованиям Закона и иных правовых актов Российской Федерации.
Совет директоров вправе отказать акционеру (акционерам) в удовлетворении его требований исключительно в случаях, указанных выше. Согласно пункту 5 статьи 53 Закона, решение совета директоров об отказе во включении вопроса (вопросов) в повестку дня годового общего собрания акционеров или кандидата (кандидатов) в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизора) общества направляется акционеру (акционерам), внесшему вопрос или представившему предложение, не позднее трех дней с даты его принятия.
Решение, направляемое акционеру, обязательно должно быть мотивированным, т.е. в нем должны быть конкретно указаны причины, в силу которых его предложение (предложения) не было удовлетворено. В Законе не указано, каким образом отказ совета директоров направляется акционеру и кому из акционеров, если их было несколько. Очевидно, что отказ может быть отправлен по почте, в чем акционер может быть не заинтересован, поскольку такое отправление ему может идти продолжительное время и он не сможет оспорить решение совета директоров до начала собрания.
Поэтому в интересах акционера (акционеров) в своем письменном предложении совету директоров указать, каким образом он хочет получить ответ и кому из акционеров его направить. Возможно, что мотивированный отказ будет направлен советом директоров всем членам группы акционеров, обратившейся к нему со своим общим обращением.
Решение совета директоров об отказе в удовлетворении указанных выше требований акционера (акционеров) может быть обжаловано в суд, который, таким образом, является единственным арбитром, кому предоставлено право разрешить спор, возникший между акционером (акционерами) и советом директоров. Других арбитров, решения которых могут быть обязательными для совета директоров, быть не может, что должны учитывать акционеры, несогласные с решением совета директоров.
Судебная практика свидетельствует, что советы директоров (наблюдательные советы) акционерных обществ часто нарушают права акционеров, а также иным образом нарушают законодательство. Причем не только когда речь идет о формировании повестки дня годового общего собрания акционеров, но и в случаях, когда акционерам, ревизионной комиссии, ревизору и аудитору общества предоставлено право требовать созыва внеочередного собрания акционеров (ст.55 Закона).
Многочисленные нарушения прав акционеров имеют место и со стороны исполнительных (единоличных и коллегиальных) органов управления обществ. В связи с многочисленностью и серьезностью обращений акционеров и других заинтересованных должностных лиц и органов обществ в суды к этой теме обратились Верховный Суд и Высший Арбитражный Суд РФ. Соответствующее Постановление было принято их совместными Пленумами 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п.Х и ХI).
Пленумы рассмотрели проблему в двух аспектах и по каждому дали соответствующее разъяснение. Первый аспект принятого Судами решения касается рассмотрения дел, связанных с нарушением указанными органами обществ действующего законодательства безотносительно к характеру таких нарушений.
В этой связи Суды разъяснили, что неправомерные решения этих органов могут быть оспорены в судебном порядке не только тогда, когда это прямо предусмотрено Законом об акционерных обществах (ст.53, 55 и др.). Такие решения могут быть оспорены в суде также при отсутствии соответствующего указания Закона, если они не отвечают требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушают права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является акционерное общество.
Второй аспект касается многочисленных случаев, когда советы директоров (наблюдательные советы) акционерных обществ под различными предлогами, нередко надуманными, отказывают акционерам от включения предлагаемых ими вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров, лишая их тем самым права, предусмотренного статьей 53 Закона. Точно так же они отказывают акционерам, ревизионным комиссиям (ревизорам) и аудиторам обществ в их требованиях о проведении внеочередного общего собрания акционеров, нарушая тем самым права, предоставленные этим лицам и органам статьей 55 Закона.
Советы директоров (наблюдательные советы) многих акционерных обществ осуществляют такие неправомерные действия вопреки пункту 4 статьи 53 и пункту 4 статьи 55 Закона, где приводятся перечни оснований, по которым они вправе отказаться от включения вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров и созыва внеочередного общего собранияакционеров.
В этой связи Пленумы Верховного и Высшего Арбитражного Судов дали следующее разъяснение. При рассмотрении дела о признании недействительным решения совета директоров (наблюдательного совета) общества об отказе во включении предложенного акционером вопроса в повестку дня годового общего собрания акционеров или кандидата в список для тайного голосования по выборам в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ст.53 Закона), а также об отказе от созыва внеочередного общего собрания акционеров по требованию лиц, указанных в статье 55 Закона, необходимо учитывать, что перечень оснований для отказа содержится соответственно в пункте 4 статьи 53 и пункте 4 статьи 55 Закона и является исчерпывающим. Таким образом, совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества вправе отказать указанным выше лицам и органам во включении вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров и созыве внеочередного общего собрания лишь в соответствии с перечнями оснований для отказа, содержащимися в пункте 4 статьи 53 и пункте 4 статьи 55 Закона. Все другие причины отказа являются незаконными.
Законом не предусмотрено право акционеров вносить предложения по повестке дня внеочередного общего собрания акционеров, хотя это в принципе не означает, что совет директоров не может не учесть их мнение при формировании повестки дня такого собрания. Однако требовать этого акционеры не вправе точно так же, как совет директоров не вправе отказать в их просьбе, ссылаясь только на такое свое право.
В то же время, согласно статье 55 Закона, внеочередное собрание акционеров проводится в том числе по требованию акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем 10% голосующих акций на дату предъявления своего требования. По требованию акционера (акционеров) решение о проведении собрания принимается советом директоров общества.
Решением должна быть определена форма проведения собрания (совместное присутствие или заочное голосование). Если форма проведения собрания указана в требовании акционера (акционеров) о проведении собрания, совет директоров не вправе ее изменить. Если собрание проводится путем заочного голосования, то решением совета директоров должны быть определены:
- форма и текст бюллетеня для голосования;
- дата предоставления акционерам бюллетеня для голосования и иной информации (материалов) в соответствии с уставом общества, требованиями Закона и иных правовых актов Российской Федерации;
- дата окончания приема обществом бюллетеней для голосования.
Созыв внеочередного собрания по требованию акционеров осуществляется советом директоров не позднее 45 дней с момента предъявления требования о его проведении. Решение о созыве собрания или об отказе в требовании акционеров должно быть принято советом директоров в течение 10 дней с даты предъявления требования. Решение об отказе от созыва собрания может быть принято, только если:
- не соблюден установленный Законом порядок предъявления требования о созыве собрания;
- акционер (акционеры), требующий созыва внеочередного общего собрания акционеров, владеет менее чем 10% голосующих акций общества;
- ни один из вопросов, предложенных для внесения в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров общества, не отнесен к его компетенции;
- вопрос, предлагаемый в повестку дня, не соответствует требованиям Закона об акционерных обществах и иных правовых актов Российской Федерации.
Эти причины отказа в созыве внеочередного собрания требуют пояснения. Что касается порядка предъявления акционерами требования о созыве собрания, то он подробно изложен в пунктах 2 и 3 статьи 55 Закона. К компетенции созываемого по требованию акционеров внеочередного собрания относятся вопросы, предусмотренные статьей 48 Закона и, возможно, уставом общества, за исключением тех вопросов, которые должны решаться годовым общим собранием акционеров.
Кроме того, на созванном по требованию акционеров собрании не могут рассматриваться вопросы, которые решаются собранием исключительно по предложению совета директоров (п.3 ст.49 Закона), если иное не установлено уставом общества.
Широкое поле для споров между акционерами и советом директоров может возникнуть, если отказ совета директоров от созыва собрания будет мотивирован несоответствием вопроса, предлагаемого в повестку дня, требованиям Закона об акционерных обществах и иных правовых актов Российской Федерации. Это положение изложено в настолько общем виде, что под его действие можно подвести многое, что отвечает интересам совета директоров, но никак не акционеров.
По нашему мнению, это положение можно было и не включать в текст статьи 55, поскольку в нем уже предусмотрено, что предлагаемый акционерами вопрос в повестку дня собрания должен относиться к компетенции общего собрания акционеров. Тем не менее акционеры должны быть готовы не просто к отказу в их предложении включить вопрос в повестку дня, а к отказу в созыве собрания по причине несоответствия этого вопроса действующему законодательству.
Заметим, что здесь идет речь исключительно о содержании вопроса, но не о процедуре его включения в повестку дня собрания. Каким же оно, содержание вопроса, должно быть, чтобы не соответствовать законодательству? Скорее всего, оно должно быть таким, что внесение вопроса в повестку дня собрания и, главное, его решение приведут к нарушению тех или иных положений правовых актов страны, причем любых актов, а не только Закона об акционерных обществах.
Например, согласно пункту 1 статьи 102 ГК РФ и пункту 2 статьи 25 Закона, номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала общества. А раз так, то внесение в повестку дня собрания вопроса, например, об увеличении доли привилегированных акций в уставном капитале общества до 26% означает несоответствие этого вопроса требованиям сразу двум законов страны. Поэтому совет директоров неизбежно откажет акционеру (акционерам) созвать по его требованию внеочередное общее собрание акционеров с такой повесткой дня.
Согласно пункту 5 статьи 55 Закона, решение о созыве собрания или мотивированное решение об отказе от его созыва направляется лицам, требующим созыва, не позднее 3 дней с момента его принятия. Решение совета директоров об отказе в созыве собрания может быть обжаловано в суд. Кроме того, если в течение 10 дней совет директоров не принял решения о созыве собрания или принял решение об отказе в созыве, внеочередное собрание может быть созвано лицами, требующими его созыва. В этом случае расходы по подготовке и проведению собрания по решению внеочередного собрания могут быть возмещены за счет средств общества (п.6 ст.55 Закона).
В связи с тем что акционерам, требующим созыва внеочередного собрания, дано такое право, необходимо отметить, что при созыве ими собраний часто возникают весьма сложные проблемы, которые они не всегда оказываются способными успешно решить. Во-первых, если совет директоров и исполнительный орган против проведения такого собрания, то провести его в помещении общества и силами его персонала, как правило, не удается.
Поэтому акционерам - организаторам созыва собрания необходимы значительные средства для аренды помещения, оплаты технических работников, выполняющих всю подготовительную работу и обслуживающих собрание, оплаты почтовых расходов и т.д. и т.п., которые возместить за счет общества вряд ли удастся.
Причина заключается в том, что, согласно пункту 6 статьи 55, расходы по подготовке и проведению собрания, созываемого акционерами, могут быть возмещены по решению этого собрания за счет средств общества. Как видим, такая норма не носит для общества обязательного характера, в связи с чем организаторы собрания должны быть готовы израсходовать собственные средства.
Во-вторых, еще одной весьма сложной проблемой является возможность срыва созываемого акционерами собрания из-за отсутствия на нем кворума, что выясняется лишь в начале работы собрания. В результате все старания и расходы акционеров, созвавших собрание, оказываются беспредметными.
В-третьих, усилия акционеров, созвавших внеочередное собрание, могут оказаться также беспредметными, если собрание не примет предлагаемое ими решение или примет решение прямо противоположное.
В-четвертых, акционеры, самостоятельно созывающие внеочередное собрание, должны досконально знать всю процедуру подготовки и проведения общего собрания акционеров. В противном случае они, как это часто бывает, неизбежно допустят много ошибок, в результате чего принятые собранием решения могут быть признаны недействительными. В этой связи не будет лишним разъяснить, что порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров регламентируется статьями 47 - 52, 54, 56 - 63 Закона.
В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Закона акционеры владельцы голосующих акций могут наделяться преимущественным правом - если это право предусмотрено уставом общества приобретения акций и иных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, если указанные акции и другие ценные бумаги размещаются с их оплатой деньгами. Это право может быть реализовано только в открытых акционерных обществах при размещении акций по открытой подписке.
В связи с изложенным опять возникает вопрос, какие акции являются голосующими. Естественно, к ним относятся обыкновенные акции; в отношении их никаких вопросов не возникает. Что же касается привилегированных акций, то, согласно пункту 3 статьи 40, ее положения не распространяются на владельца привилегированных акций, которые приобрели право голоса в соответствии с пунктами 3 и 4 статьи 32 Закона.
Значит ли это, что все остальные владельцы привилегированных акций получают право на преимущественное, первоочередное приобретение размещаемых открытым обществом акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции? Если исходить из текста пункта 3 статьи 40 буквально - а именно так и следует поступить, - то все акционеры - владельцы привилегированных акций, за исключением тех, которые приобрели право голоса согласно пунктам 3 и 4 статьи 32 Закона, получают право на преимущественное приобретение акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции и размещаемых обществом.
Однако имеет право на существование и другая точка зрения, опирающаяся на положение пункта 1 статьи 49 Закона, согласно которому голосующей является акция, предоставляющая ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование. Такое право предоставляется владельцам привилегированных акций определенного типа, согласно пунктам 3 и 4 статьи 32, в строго определенных случаях; оно не носит постоянного характера (о чем уже было сказано).
Поскольку же эти пункты в рассматриваемом случае не применяются, остается одна категория привилегированных акций определенного типа, которые могут являться голосующими: это те акции, по которым предусмотрено право голоса согласно пункту 5 статьи 32 Закона. В связи с изложенным можно утверждать, что только такие акции дают своим владельцам возможность получить преимущественное право на приобретение акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, согласно пункту 1 статьи 40 Закона. Акционеры - владельцы голосующих акций имеют преимущественное право приобретения таких ценных бумаг в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им голосующих акций. В то же время, согласно пункту 2 статьи 40, общее собрание акционеров может, если сочтет необходимым, принять решение о неприменении преимущественного права приобретения своими акционерами акций и иных ценных бумаг.
Такое решение принимается простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в собрании. Оно действует в течение срока, установленного собранием, но не более одного года с момента его принятия. Решения подобного рода принимаются собранием тогда, когда общество заинтересовано в том, чтобы размещаемые им акции приобрело то или иное юридическое лицо, способное принести ему ту или иную пользу. Например, общество имеет целью установить более тесные взаимовыгодные связи, основанные на взаимном интересе, с поставщиками, покупателями его продукции. Порядок осуществления акционерами преимущественного права приобретения акций и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, согласно статье 40 Закона подробно изложен в его статье 41.
В тех случаях, когда общество, согласно статье 72 Закона, по решению общего собрания акционеров об уменьшении его уставного капитала приобретает размещенные им акции, каждый акционер вправе продать свои акции, а общество обязано их приобрести в определенном этой статьей порядке.
В соответствии с пунктами 4 и 5 статьи 72 в случае, если количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.
Не позднее чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций, общество обязано уведомить акционеров - владельцев акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято. В уведомлении должны содержаться сведения о категориях (типах) приобретаемых акций, количестве приобретаемых акций каждой категории (типа), цене приобретения, форме и сроке оплаты, а также сроке, в течение которого осуществляется приобретение акций.
К правам акционеров относится и право требовать от общества выкупить принадлежащие им акции в установленных статьей 75 Закона случаях. Однако в статье 75 не сказано, как, например, в пункте 4 статьи 72, что общество обязано приобрести акции. Поэтому не исключено, что между акционерами, требующими выкупа своих акций, и обществом могут возникнуть споры, если общество, его совет директоров и исполнительный орган под разными предлогами будут уклоняться от выкупа акций. Такой спор сможет разрешить только суд.
Акционеры - владельцы голосующих акций общества вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях:
- реорганизации общества или совершения крупной сделки, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или совершения указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;
- внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.
Казалось бы, все ясно и понятно, однако снова, в который уже раз, возникает вопрос: являются ли в данном случае привилегированные акции голосующими?
По вопросу реорганизации общества все привилегированные акции дают акционерам - их владельцам право голоса, их акции являются голосующими. Поэтому, если акционеры - их владельцы не принимали участия в голосовании или голосовали против решения о реорганизации общества, они должны иметь право требовать выкупа обществом их акций.
Иное дело - получить право голоса на общем собрании акционеров, на котором решается вопрос о внесении в устав общества изменений и дополнений или принятии устава в новой редакции. Право голоса на таком собрании владельцы привилегированных акций получат, если изменения в уставе ограничат их права.
Ограничение прав акционеров должно быть настолько существенным, чтобы стать очевидным для организаторов общего собрания акционеров, иначе, возможно, акционерам придется доказывать совету директоров, что они имеют право голосовать на этом собрании. Но, поскольку они право голоса получили, но не приняли участия в голосовании или проголосовали против предлагаемого решения, такие акционеры должны иметь возможность требовать от общества выкупа своих акций.
Что же касается вопроса о совершении обществом крупной сделки,то при его рассмотрении акционеры - владельцы привилегированных акций права голоса не получают, их акции не станут голосующими и они не смогут требовать от общества выкупа принадлежащих им акций. Акции этих акционеров могут стать голосующими в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 32 Закона.
Порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций подробно регламентируется статьей 76 Закона. Что же касается статьи 75, то ее положения получили развитие в Указе Президента РФ от 18 августа 1996 г. "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера".
Согласно пункту 2 Указа, при слиянии и присоединении выкуп акций реорганизуемых акционерных обществ у акционеров, предъявивших требования об их выкупе в соответствии со статьей 75 Федерального закона "Об акционерных обществах", осуществляется создаваемым или продолжающим существовать акционерным обществом с учетом ограничений, предусмотренных пунктом 5 статьи 76 указанного Закона, для акций каждого реорганизуемого общества.
Согласно пункту 5 статьи 76, выкуп обществом акций осуществляется по цене, указанной в сообщении о проведении обществом собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, голосование по которым может в соответствии с Законом повлечь возникновение права требовать выкупа обществом акций.
При этом общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества на дату принятия решения, которое повлекло возникновение у акционеров права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. В случае если общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, превышает количество акций, которое может быть выкуплено обществом с учетом установленного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.
Указ существенным образом расширяет и конкретизирует права акционеров реорганизуемых акционерных обществ, обязывая в то же время общества отражать эти права в договорах об их слиянии и присоединении.
В соответствии с пунктом 2 Указа договор о слиянии или присоединении акционерных обществ должен определять:
- права владельцев всех типов размещаемых при реорганизации акций создаваемого или продолжающего существовать общества, сроки и порядок обмена акций реорганизуемых обществ на размещаемые акции этого общества, а также условия такого обмена, в том числе соотношение типов и номинальной стоимости размещаемых акций, применяемое при обмене для каждого типа ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества, а также иные существенные условия в соответствии с примерным договором о слиянии и присоединении акционерных обществ, утверждаемым Государственным комитетом РФ по рынку ценных бумаг;
- дату составления списка акционеров всех реорганизуемых обществ, имевших право на участие в их совместном общем собрании акционеров, а также порядок их голосования на этом собрании, если необходимое для этого число голосов, принадлежащих каждому акционеру, не совпадает с числом принадлежащих ему акций;
- условия, гарантирующие соблюдение прав владельцев голосующих акций всех реорганизуемых обществ, а также иных акций этих обществ, подлежащих обмену на голосующие акции создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества.
Содержание прав акционеров, их перечень, предусмотренны пунктом 2 Указа, позволят им самим определить последовательность действий в принятии решений собранием акционеров в целях защиты их прав и интересов. Теперь только от самих акционеров зависит, смогут ли они достойным образом защитить свои права при реорганизации общества, решение о которой они сами приняли. Возможно, что в интересах общества и самих акционеров общество не следует реорганизовывать.
Обычно акционеры хотят реализовать свое право требовать от общества выкупа акций по самым различным причинам. Например, они считают, что в случае реорганизации общества его финансовое положение ухудшится, в результате чего их акции будут обесценены. Возможен и такой вариант, что они попросту хотят воспользоваться возможностью продать свои акции, чего они по тем или иным причинам не могут или не хотят сделать на рынке ценных бумаг.
Закон не содержит условия, что в своих требованиях к обществу о выкупе акций акционеры должны указать причину, в силу которой они этого требуют. Однако принципиально важно, чтобы они голосовали против принятия соответствующего решения либо не принимали участия в голосовании. Лучше для акционеров, по нашему мнению, если они примут участие в голосовании и проголосуют против принятия решения. В этом случае факт их голосования "против" будет зафиксирован документально в их бюллетенях для голосования. А вот как зафиксировать факт их неучастия в голосовании - на этот вопрос ответа в Законе нет. Поэтому на местах со стороны лиц, ведущих общие собрания акционеров возможны, самые различные импровизации, в результате чего акционерам при возникновении каких-либо споров будет сложно доказать, что они не принимали участия в голосовании.
При непредвзятом подходе администрации обществ к законным требованиям акционеров о выкупе их акций споры могут возникнуть в случаях, когда в результате внесения изменений и дополнений в устав общества или утверждении устава в новой редакции ограничиваются права акционеров по сравнению с теми правами, которыми они располагали до принятия такого решения.
Например, в устав общества может быть внесена дополнительная запись о том, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа, размер которого определен в уставе, накапливается и выплачивается впоследствии. Такое решение общего собрания акционеров означает явное ущемление, ограничение права владельцев таких акций. Какие-либо споры администрации общества со своими акционерами по поводу их права требовать выкупа в связи с этим акций мало вероятны. А вот внесение в устав общества изменений, связанных с уменьшением его уставного капитала, может в принципе стать предметом спора: ограничиваются или не ограничиваются при этом права акционеров, вправе ли они требовать выкупа обществом этих акций?
Однако акционерам необходимо иметь в виду, что перечень оснований, дающих им право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, установленный пунктом 1 статьи 75 Закона, является исчерпывающим. Других оснований у акционеров требовать от общества выкупа акций нет.
С исками о том, чтобы обязать общество выкупить акции в случаях, предусмотренных пунктом 1 статьи 75 Закона, могут обращаться в суды владельцы обыкновенных акций, а также владельцы привилегированных акций, но только в тех случаях, когда они имеют право участвовать в общем собрании акционеров общества. Общая запись о таком праве владельцев привилегированных акций сделана в пункте 1 статьи 49 Закона, согласно которому акционеры - владельцы привилегированных акций обладают правом голоса на общем собрании акционеров в случаях, предусмотренных Законом и уставом общества. Подобное право акционеров - владельцев привилегированных акций участвовать в работе общего собрания акционеров изложено в пунктах 3 - 5 статьи 32 Закона.
Как свидетельствует обширная практика, общества часто отказывают акционерам в их законном праве продать обществу свои акции. Так же часто сами акционеры предъявляют к обществам не основанные на Законе требования о выкупе их акций. В этой связи суды вынуждены часто рассматривать иски акционеров к обществам, что и вынудило Верховный и Высший Арбитражный Cуды РФ обратиться к этой теме.
Своим совместным Постановлением от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п.ХV) они дали следующее разъяснение. На основании статьи 75 Закона акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях реорганизации общества, совершения крупной сделки, решение о совершении которой принимается в соответствии с пунктом 2 статьи 79 Закона, а также внесения изменений или дополнений в устав общества либо принятия устава в новой редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против принятия соответствующего решения либо не участвовали в голосовании по этим вопросам.
Порядок и сроки выкупа акций определены статьей 76 Закона. При отказе или уклонении общества от выкупа акций в случаях, порядке и сроки, предусмотренные статьями 75 и 76 Закона, акционер вправе обратиться в суд с требованием обязать общество выкупить акции.
При рассмотрении таких споров необходимо иметь в виду, что перечень оснований, дающих акционеру право требовать выкупа обществом принадлежащих данному акционеру акций, установленный статьей 75 Закона, является исчерпывающим. С исками обязать общество выкупить акции в случаях, предусмотренных указанной статьей Закона, могут обращаться владельцы обыкновенных акций, а также владельцы привилегированных акций, если в соответствии со статьей 32 Закона (п.3 - 5) и статьей 49 Закона (п.1) они имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса. В решении суда обязать акционерное общество выкупить акции необходимо указывать количество и тип (категорию) акций, подлежащих выкупу.
Акционеры имеют право на информацию о деятельности общества. Согласно статье 91 Закона, общество обеспечивает акционерам доступ к документам, предусмотренным пунктом 1 статьи 89 Закона, за исключением документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа общества (его правления, дирекции). К таким документам относятся:
- устав общества, изменения и дополнения, внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке, решение о создании общества, свидетельство о государственной регистрации общества;
- документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;
- внутренние документы общества, утверждаемые общим собранием акционеров и иными органами управления общества;
- положение о филиале или представительстве общества;
- годовой финансовый отчет; - проспект эмиссии акций общества;
- документы финансовой отчетности, представляемые в соответствующие органы;
- протоколы общих собраний акционеров общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества;
- списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категории (типа) принадлежащих им акций;
- заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, государственных и муниципальных органов финансового контроля;
- иные документы, предусмотренные Законом об акционерных обществах, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания акционеров, совета директоров общества, органов управления общества, а также документы, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.
При этом важно отметить, что акционер вправе не просто ознакомиться с вышеперечисленными документами. Согласно пункту 2 статьи 91 Закона, по требованию акционера общество обязано предоставить ему за плату копии этих документов и иных документов, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации. Размер платы устанавливается обществом и не может превышать стоимости расходов на изготовление копий документов и оплаты расходов, связанных с отправлением документов по почте.
Наряду со сведениями, предоставляемыми обществом по требованию отдельных акционеров, открытое общество обязано в соответствии со статьей 92 Закона ежегодно публиковать в средствах массовой информации, доступных для всех акционеров данного общества:
- годовой отчет общества, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков;
- проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации;
- сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном Законом об акционерных обществах (ст.52);
- списки аффилированных лиц общества с указанием количества и категорий (типов) принадлежащих им акций;
- иные сведения, определенные Комиссией по рынку ценных бумаг при Правительстве Российской Федерации.
Общество, включая закрытое общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг обязано опубликовать информацию в объеме и порядке, установленных Комиссией по рынку ценных бумаг. В этой связи напомним, что, согласно пункту 62 "Стандартов эмиссии акций при учреждении акционерных обществ, дополнительных акций, облигаций и их проспектов эмиссии", утвержденных Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 17 сентября 1996 г. N 19, в случаях размещения ценных бумаг путем открытой подписки эмитент (Эмитент - юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, несущие от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных этими бумагами.) обязан опубликовать сообщение о порядке раскрытия информации (в том числе указать, где и (или) как может быть получен их проспект эмиссии) в периодическом печатном издании тиражом не менее 50 тысяч экземпляров.
В этом же печатном издании должно быть опубликовано сообщение о регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг с указанием в том числе, где и (или) как может быть получен отчет об итогах выпуска.
Что касается прав акционеров, связанных с получением дивидендов, учетом их права собственности на акции в реестре акционеров, участием в общем собрании акционеров, то комментарии к соответствующим статьям Закона содержатся в последующих главах настоящей работы.

Глава IV. Уставный капитал и активы общества

Акционерное общество относится к числу юридических лиц, имеющих уставный капитал. Согласно пункту 1 статьи 99 ГК РФ, уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Он не может быть менее размера, определенного Законом об акционерных обществах. Что же касается состава и порядка формирования уставного капитала, то они регламентируются статьями 25 - 30 Закона об акционерных обществах.
Определяя минимальный размер имущества акционерного общества, уставный капитал, исчисляемый в стоимостном выражении, выполняет, кроме того, еще по крайней мере две функции20. Вторая функция заключается в обеспечении стартового капитала для начала и материальной базы для последующей коммерческой деятельности общества. Третья функция состоит в установлении через него долевого участия каждого акционера в доходе и управлении акционерным обществом.
Первоначально уставный капитал общества формируется при его учреждении. Для того чтобы уставный капитал по своим размерам фактически соответствовал номинальной цене акций общества, которая отражена в учредительном договоре и уставе общества, все его акции должны быть размещены среди его учредителей и полностью оплачены в течение года с момента регистрации общества (п.2 ст.25 и п.1 ст.34 Закона).
Регламентируя состав и порядок формирования уставного капитала акционерного общества, Закон исходит из необходимости защиты интересов как самого общества, его акционеров, так и кредиторов общества. В этих целях регламентируются минимальный размер уставного капитала, порядок его увеличения и уменьшения, а также порядок размещения акций, продажа которых является источником увеличения уставного капитала.
Согласно статье 26 Закона, минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного Федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного в таком же порядке.
Увеличение уставного капитала, согласно статье 28 Закона, может быть осуществлено путем:
- увеличения номинальной стоимости акций;
- размещения дополнительных акций.
Осуществление этих действий во многом регламентируется уставом акционерных обществ. Так, согласно статье 27 Закона, уставом общества, во-первых, должны быть определены количество и номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещение акции) в качестве базы, с которой производится увеличение уставного капитала.
Во-вторых, уставом общества при необходимости - в расчете, что в дальнейшем будет происходить увеличение уставного капитала, - могут быть определены количество и номинальная стоимость акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции). Уставом также могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций.

<< Пред. стр.

стр. 2
(общее количество: 6)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>