<< Пред. стр.

стр. 3
(общее количество: 6)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

В-третьих, уставом общества должны быть определены права, предоставляемые акциями общества каждой категории (типа), которые оно размещает. При отсутствии указанных положений в уставе общество не вправе размещать дополнительные акции таких категорий (типов). Определить такие права необходимо хотя бы потому, что в противном случае их никто не купит.
Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций и о внесении соответствующих изменений в устав общества принимается общим собранием акционеров. Если же в соответствии с уставом общества или особым решением общего собрания акционеров такое право принадлежит совету директоров, решение принимает последний. В этом случае общее собрание акционеров также должно будет внести соответствующие изменения в устав общества.
Уставный капитал акционерного общества при его увеличении путем повышения номинальной стоимости акций не может превышать стоимости чистых активов общества, оцениваемой по данным последнего годового бухгалтерского баланса, утвержденного общим собранием акционеров, или по результатам последней аудиторской проверки (п.9 Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника или акционера").
Увеличение уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций возможно только за счет:
- средств, полученных акционерным обществом-эмитентом от продажи своих акций сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода);
- остатков фондов специального назначения (фонда накопления, фонда потребления, фонда социальной сферы) общества-эмитента по итогам предыдущего года;
- нераспределенной прибыли этого общества по итогам предыдущего года;
- дивидендов, которые начислены, но не выплачены акционерам и которые могут использоваться для капитализации с согласия акционеров и после удержания и перечисления в бюджет соответствующих налогов;
- средств от переоценки основных фондов21
Сложнее обстоит дело с увеличением уставного капитала общества путем дополнительного размещения акций (п.3 - 4 ст.28). Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.
При этом регламентируется перечень сведений, содержащихся в решении об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций. В нем должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и количество привилегированных акций каждой категории (типа) в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), сроки и условия их размещения. В решении также должна быть определена цена размещения дополнительных акций общества для его акционеров, имеющих в соответствии с настоящим Законом преимущественное право приобретения размещаемых акций.
При увеличении уставного капитала общества путем выпуска дополнительных акций Законом особо оговариваются права держателей акций, закрепленных по итогам приватизации в государственной или муниципальной собственности, если они владеют пакетом акций, предоставляющим более 25% голосов на общем собрании акционеров. Такое увеличение уставного капитала может осуществляться в течение срока закрепления акций только в случае, если при этом сохраняется размер доли государства или муниципального образования.
В соответствии с пунктом 1 статьи 100 ГК РФ решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем выпуска дополнительных акций принимается общим собранием акционеров. В то же время, согласно пункту 3 статьи 28 Закона, такое решение может быть принято советом директоров общества, если в соответствии с уставом общества или решением общего собрания акционеров ему даны соответствующие полномочия.
В пункте 3 статьи 28 Закона содержится положение, требующее особого внимания в случае его применения. Для лучшего понимания, о чем конкретно идет речь, приведем его. "Если решение вопроса об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций находится в компетенции общего собрания акционеров, то это решение может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением об увеличении количества объявленных акций".
Такая формулировка вызывает известные сомнения, и вот почему. Дело в том, что, согласно пункту 1 статьи 100 ГК РФ, решение вопроса об увеличении уставного капитала акционерного общества путем выпуска дополнительных акций относится исключительно к компетенции общего собрания акционеров. Никакому другому органу общества такое право не предоставлено.
Давая полномочия, согласно пункту 3 статьи 28 Закона, совету директоров общества увеличить уставный капитал общества путем размещения дополнительных акций, общее собрание акционеров реализует таким образом свое право, предоставленное ему пунктом 1 статьи 100 ГК РФ. Не получив таких полномочий от общего собрания акционеров, совет директоров не вправе принять решение об увеличении уставного капитала, за исключением случая, когда такое право ему предоставлено уставом общества.
Далее. Принять одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций другое, самостоятельное решение об увеличении качества объявленных акций собрание вправе. Однако это совершенно не означает, что общество вправе только на основе такого решения разместить дополнительные акции. Общество получит право на размещение дополнительных акций только после того, как общее собрание акционеров внесет в его устав изменение, связанное с увеличением количества объявленных акций.
Согласно пункту 2 статьи 100 ГК РФ, увеличение уставного капитала акционерного общества допускается после его полной оплаты. Увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков не допускается.
После размещения дополнительных акций общее собрание акционеров принимает решение об увеличении размера уставного капитала и о внесении изменений в устав общества в отношении количества, категорий (типов), номинальной стоимости дополнительных акций, а также прав, предоставляемых акционерам привилегированными акциями. В свою очередь совет директоров должен в недельный срок с момента принятия решения общим собранием уведомить об этом решении орган государственной регистрации юридических лиц и принять меры по перерегистрации устава.
О внесении изменений в устав общества в отношении размера уставного капитала, составленного из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, совет директоров должен направить уведомление органу государственной регистрации в недельный срок со дня утверждения им отчета об итогах выпуска акций (см. Указ Президента РФ от 31 июля 1995 г. N 784 "О дополнительных мерах по обеспечению прав акционеров").
Пунктом 11 Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. предусмотрены особые условия увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций при создании общества в процессе приватизации государственной собственности. В случае, когда утвержденным планом приватизации предусматривается обязанность акционерного общества осуществить в безусловном порядке увеличение уставного капитала и передать выпущенные при этом акции победителю инвестиционного конкурса либо коммерческого конкурса с инвестиционными условиями, в уставе такого общества при его учреждении указывается число объявленных акций, общая номинальная стоимость которых составляет 50% величины уставного капитала, определенного на дату преобразования предприятия в акционерное общество.
Совет директоров акционерного общества обязан принять решение о выпуске и размещении соответствующих дополнительных акций в месячный срок после выполнения победителем конкурса определенных планом приватизации этапов инвестиционных программ, если предусмотренные программой средства внесены в соответствии с планом приватизации и договором купли-продажи акций. При этом органы государственной регистрации юридических лиц не вправе требовать предоставления им решения общего собрания акционеров о выпуске указанных акций и увеличении уставного капитала.
Как видим, в данном случае решения общего собрания акционеров об увеличении размера уставного капитала акционерного общества не требуется. Это объясняется тем, что такое решение было принято еще до акционирования предприятия, его приватизации, и отражено в плане приватизации предприятия.
Порядок уменьшения уставного капитала акционерного общества регламентируется статьей 101 ГК РФ и статьей 29 Закона. Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций в случаях, предусмотренных Законом (см. его ст.72). При этом уменьшение уставного капитала путем приобретения и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе общества.
Для того чтобы избежать в дальнейшем, если возникает необходимость уменьшения уставного капитала, осложнений, связанных с предварительным внесением соответствующей нормы в устав общества, сделать это необходимо заранее - при учреждении общества, принятии устава в новой редакции, очередном внесении в него изменений и дополнений.
Решения об уменьшении уставного капитала и внесении на основе этого изменений в устав общества принимаются общим собранием акционеров. Решения по этим двум вопросам следует принимать раздельно, имея в виду, что в первом случае решение принимается простым большинством голосов, а во втором - большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п.3 ст.49 Закона). Заметим, что общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате этого его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, установленного статьей 26 Закона на дату регистрации соответствующих изменений в уставе общества.
В целях защиты прав и интересов своих кредиторов общество обязано не позднее 30 дней с даты принятия решения об уменьшении уставного капитала уведомить об этом в письменной форме. В свою очередь кредиторы вправе не позднее 30 дней с даты направления им соответствующего уведомления потребовать от общества прекращения или досрочного исполнения его обязательств и возмещения связанных с этим убытков (ст.30 Закона).
Таким образом, решение о досрочном исполнении или досрочном прекращении обязательств, о возмещении связанных с этим убытков принимает сам кредитор. Предложение кредитора об избраном им варианте изменения обязательств есть выражение его собственного мнения. Принять или не принять предложение кредитора - зависит от общества.
В том случае, если общество в нарушение установленного порядка не направило соответствующее уведомление кредитору, он может все же обратиться к обществу с требованием о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении связанных с этим убытков. Если общество откажет кредитору в удовлетворении его требований, последний вправе заявить свои требования в суд или потребовать в суде признать недействительной регистрацию уменьшения уставного капитала общества.
В принципе решение об уменьшении уставного капитала общество принимает по своему усмотрению. Однако могут возникнуть обстоятельства, при которых общество вынуждено уменьшить свой уставный капитал, поскольку его к этому обязывает Закон.
1. Если по окончании второго и каждого последующего года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов22 (п.4 ст.35 Закона).
2. Приобретенные обществом по решению совета директоров (свои) акции должны быть реализованы не позднее года с даты их приобретения, в противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций или об увеличении номинальной стоимости остальных акций за счет погашения приобретенных акций с сохранением размера уставного капитала, установленного уставом общества (п.3 ст.72 Закона).
3. Вопрос уменьшения уставного капитала, особенно путем скупки обществом собственных акций, имеет для акционеров большое значение. Дело в том, что скупка собственных акций для общества имеет смысл тогда, когда есть возможность продать их по более высокой цене, что не всегда может быть гарантировано. Все операции, связанные с куплей-продажей акций, рискованны. Если же эти акции не удастся продать, то определенные средства окажутся на какое-то время выведенными из хозяйственной деятельности, что неизбежно приведет к определенным убыткам для общества или даже к прямым необратимым потерям.
4. Покупка собственных акций может иметь смысл и тогда, когда общество поставило цель уменьшить уставный капитал, сократить число акционеров, заменить привилегированные акции на обыкновенные и т.п. Так или иначе, общество производит выкуп за счет собственных средств.
Причина возможных потерь для акционеров заключается также в следующем. Акции, выкупленные обществом и состоящие на его балансе, не должны давать кому-либо право голоса и учитываться при распределении прибыли между акционерами (п.3 ст.72 Закона), а возможность каких-либо злоупотреблений со стороны администрации общества не исключена, если сведения о таких акциях не отражены в реестре акционеров, если им неизвестно, что какая-то часть собственных акций общества состоит на его балансе.
Акции общества, состоящие на его балансе, должны быть проданы иным лицам или погашены с соответствующим уменьшением уставного капитала, что означает прямые финансовые потери для общества, соответственно, его акционеров. К тому же уменьшение уставного капитала общества часто является сигналом о том, что финансовые дела общества идут не лучшим образом. Поэтому может последовать реакция рынка - обществу будет затруднено получение товарных и финансовых кредитов, что значительно усложнит его деятельность, приведет к очередным финансовым потерям, снижению курса его акций.
Размер уставного капитала определяется при создании общества как сумма номинальной стоимости размещенных им акций. Средства, полученные обществом при размещении акций, начинают расходоваться им на различные нужды. Если они расходуются рационально и доходы общества превышают его расходы, то увеличивается имущество общества, имеющее денежную оценку, его активы, величина которых со временем начинает превышать размер уставного капитала.
Если же общество расходует полученные при размещении акций средства нерационально и его расходы превышают доходы, то активы становятся меньше уставного капитала. Размер уставного капитала является относительно стабильной величиной: он изменяется время от времени на ту или иную величину в порядке, предусмотренном Законом. В отличие от размера уставного капитала общества его активы являются переменной величиной, зависящей от результатов производственной, хозяйственной, финансовой и иных видов деятельности общества.
Активы общества подразделяются на материальные, финансовые и нематериальные. К материальным активам относятся:
- право на пользование землей;
- здания и сооружения производственного и непроизводственного назначения;
- административные, жилые, детские, учебные, лечебные, оздоровительные и иные здания, находящиеся на балансе общества;
- установленное и неустановленное производственное оборудование;
- движимое имущество непроизводственного назначения;
- запасы сырья, топлива и полуфабрикатов (на складах, в цехах и в дороге), готовой продукции;
- имущество, основные средства, здания и сооружения, земельные участки, сданные в аренду;
- принадлежащие обществу филиалы, дочерние компании, если они не имеют статуса юридического лица, а их балансы не разделены с балансом общества.
Финансовые активы включают: кассовую наличность; депозиты в банках; вклады, чеки, страховые полисы; вложения в ценные бумаги; обязательства других предприятий и организаций по выплате средств за поставленную продукцию (коммерческий кредит), оказание услуг по государственным программам; потребительский кредит; портфельные вложения в акции иных предприятий; пакеты акций других акционерных обществ, дающие право контроля; паи или долевые участия в деятельности других предприятий.
Нематериальные активы - это часть имущества общества, представленного принадлежащими ему партнерами, лицензиями и другими правами на интеллектуальную собственность, права пользования землей, водой и другими природными ресурсами, зданиями, сооружениями и оборудованием, иные имущественные права, товарные знаки, приобретенные или арендованные брокерские места, программы для расчетов на ЭВМ и др.
Одной из форм существования активов являются денежные фонды, создаваемые в целях расходования средств на строго определенные нужды. Согласно статье 35 Закона, акционерное общество обязано иметь так называемый резервный фонд, средства которого расходуются на восстановление, при определенных условиях, активов общества.
Резервный фонд создается в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 15% его уставного капитала. Он формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения размера, установленного уставом общества. Размер ежегодных отчислений предусматривается уставом общества, но не может быть менее 5% чистой прибыли до достижения размера, установленного уставом общества.
Резервный фонд предназначен для покрытия убытков общества, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств. Резервный фонд не может быть использован для иных целей.
Статьей 35 Закона предусмотрено также, что уставом общества может быть (т.е. общее собрание акционеров примет такое решение) предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда акционирования работников, средства которого расходуются исключительно на приобретение акций общества, продаваемых акционерами этого общества, для последующего размещения работниками. Акционерное общество вправе создавать и иные фонды специального назначения, например фонд накопления, фонд потребления, фонд социальной сферы, что должно найти отражение в его уставе.
Заметим, что о сущности активов акционерного общества в статье 35 Закона практически ничего не сказано, да в этом и нет необходимости. Что же касается порядка оценки стоимости чистых активов, то это делается по данным бухгалтерского учета по правилам, устанавливаемым Министерством финансов РФ и Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

Глава V. Дивиденды общества

Порядок и условия выплаты дивидендов акционерам общества регламентируются статьями 42 и 43 Закона. Если иное не предусмотрено Законом и уставом общества, последнее вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. По акциям, находящимся на балансе общества, решение о выплате дивидендов не принимается.
Решение о выплате промежуточных (ежеквартальных, полугодовых) дивидендов, размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа) принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества. Решение тех же вопросов, связанных с выплатой годовых дивидендов, принимается общим собранием акционеров.
Дата выплаты промежуточных дивидендов определяется каждый раз особым решением совета директоров (наблюдательного совета), но не может быть ранее 30 дней со дня принятия такого решения. Что же касается даты выплаты годовых дивидендов, то она может определяться уставом общества или решением общего собрания акционеров.
Чисто технически удобнее, если дата выплаты дивидендов определена уставом общества. Она будет ориентировать и совет директоров, и служебный персонал общества своевременно проводить всю работу, связанную с выплатой дивидендов. К тому же зафиксированная в уставе дата будет ко многому обязывать совет директоров.
Нарушение устава - дело серьезное. Поэтому невыплата своевременно годовых дивидендов будет означать для совета директоров необходимость объяснить общему собранию акционеров ее причину, а собрание в свою очередь может принять в отношении неэффективно работающего совета директоров соответствующее решение, вплоть до досрочного прекращения его полномочий.
Если же дата выплаты дивидендов уставом общества не определена, то это может сделать общее собрание акционеров, предусмотрев в своем решении, что впредь годовые дивиденды выплачиваются в определенный срок. Возможен и иной вариант, когда собрание каждый раз принимает решение о дате выплаты годовых дивидендов и вслед за этим - решение о выплате дивидендов, размере дивиденда и формы его выплаты по акциям каждой категории (типа).
Хотя только общее собрание акционеров принимает решение о выплате годовых дивидендов, приоритет в решении этого вопроса каждый раз принадлежит совету директоров. Решение собрания принимается только по рекомендации совета директоров, и размер годового дивиденда не может быть более рекомендованного и меньше выплаченных промежуточных дивидендов.
Общее собрание акционеров вправе принять решение о невыплате дивиденда по акциям определенных категорий (типов), а также о выплате дивидендов в неполном размере по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым определен в уставе. В этой связи акционерам - владельцам таких привилегированных акций следует позаботиться, чтобы в устав общества было внесено положение о том, что такие акции становятся кумулятивными в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 32 Закона. Невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по кумулятивным акциям накапливается и выплачивается впоследствии.
Общество обязано выплатить объявленные по каждой категории (типу) акций дивиденды. Если дивиденды объявлены общим собранием акционеров, общество становится должником акционеров. Поэтому при просрочке выплаты дивидендов акционеры вправе обратиться в суд с иском к обществу, руководствуясь статьей 395 ГК РФ. Дивиденды выплачиваются, как правило, деньгами. Другим имуществом дивиденды могут выплачиваться лишь в том случае, если это предусмотрено уставом общества.
Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год. Дивиденды по привилегированным акциям определенных уставом общества типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества. Положение о том, что дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год, означает в принципе, что годовое общее собрание акционеров, которое, согласно подпункту 11 пункта 1 статьи 48 Закона, утверждает годовой отчет, бухгалтерский баланс, счета прибылей и убытков, а также распределяет прибыль и убытки, практически не в состоянии принять решение о выплате дивидендов.
Не в состоянии потому, что на годовом собрании распределяется чистая прибыль, полученная по итогам прошлого, но не текущего года, в текущем году на годовом собрании зафиксирована чистая прибыль, полученная в прошлом году. Запись о том, что дивиденды выплачиваются из чистой прибыли за текущий год, некорректна также потому, что, строго говоря, чистая прибыль за год может быть определена только по итогам этого года, точно так же, как чистая прибыль за квартал, полугодие может быть определена по их окончании.
Поэтому общество фактически может выплатить дивиденды в рамках положения пункта 2 статьи 42 Закона, делая это по итогам кварталов и первого полугодия. Точно так же возможно формировать фонды для выплаты дивидендов по привилегированным акциям, если положения пункта 2 статьи 42 Закона толковать таким образом, что эти фонды также формируются за счет прибыли текущего года, а основания для этого есть. На практике же годовые дивиденды объявляются, если по итогам истекшего года общество располагает чистой прибылью.
Согласно пункту 4 статьи 42, совет директоров (наблюдательный совет) составляет список лиц, имеющих право на получение дивиденда. Правом на получение промежуточных дивидендов обладают акционеры и номинальные держатели акций, включенные в реестр акционеров не позднее чем за 10 дней до даты принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества решения о выплате дивидендов. Право на получение годового дивиденда имеют акционеры и номинальные держатели акций, внесенные в реестр акционеров общества на день составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров.
В определенных случаях Закон (ст.43) ограничивает право акционерного общества принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов:
- до полной оплаты всего уставного капитала общества;
- до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены у акционеров в соответствии со статьей 76 Закона;
- если на момент выплаты дивидендов общество в соответствии с федеральными правовыми актами отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или указанные признаки появятся у него в результате выплаты дивидендов;
- если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов.
В связи с изложенным следует отметить, что признаки несостоятельности (банкротства) общества приводятся в статье 1 Закона РФ от 19 ноября 1992 г. "О несостоятельности (банкротстве) предприятий". Что же касается последнего абзаца этого перечня случаев, когда общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов, то в нем в свою очередь приводится три подобных случая.
1. Общество не вправе принять решение о выплате дивидендов, если стоимость его чистых активов меньше размера уставного капитала.
2. То же, если стоимость чистых активов общества меньше его резервного фонда.
3. То же, если стоимость чистых активов общества меньше ликвидационной стоимости, причитающейся при ликвидации общества к выплате акционерам по размещенным привилегированным акциям определенного типа (типов), по которым определен размер ликвидационной стоимости (п.2 ст.32 Закона).
Наряду с указанными выше ограничениями права общества принимать решение о выплате дивидендов статьей 43 Закона предусмотрено еще два случая, когда общество не вправе это делать. Согласно пункту 2 статьи 43, общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и привилегированным акциям, размер дивиденда по которым не определен, если не принято решение о выплате в полном размере дивидендов по всем типам привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен уставом общества.
Кроме того, согласно пункту 3 статьи 43, общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям определенного типа, по которым размер дивиденда определен уставом, если не принято решение о полной выплате дивидендов по всем типам привилегированных акций, предоставляющим преимущество в очередности получения дивидендов перед привилегированными акциями этого типа.
Глава V "Дивиденды общества" Закона, состоящая всего из двух лаконичных статей, естественно, не могла дать ответы на все вопросы, возникающие как у общества, так и у его акционеров в процессе их применения. Поэтому известны многочисленные случаи обращения акционеров в суды с исками по невыплате им обществами дивидендов.
В этой связи Верховный и Высший Арбитражный Суды РФ были вынуждены обратиться к рассмотрению данного вопроса. Совместным Постановлением Пленумов этих судов от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п.ХIII) было дано следующее разъяснение.
При разрешении споров, связанных с требованиями акционеров о выплате (взыскании с общества) дивидендов, необходимо учитывать порядок их выплаты, а также ограничения на выплату дивидендов, установленные статьями 42 и 43 Закона.
В соответствии с пунктом 1 статьи 42 Закона общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды. В случае задержки их выплаты акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся ему сумм.
В тех случаях, когда дивиденды за соответствующий период (год, полугодие, квартал) обществом не объявлены (не принято решение об их выплате), акционер - владелец обыкновенных акций и акционер - владелец привилегированных акций, по которым размер дивидендов не определен уставом, не имеют оснований требовать взыскания их с общества, поскольку принятие решения о начислении дивидендов или невыплате их за определенный период является правом общества.
Не подлежат взысканию дивиденды полностью или частично и по искам акционеров - владельцев привилегированных акций, размер которых определен уставом, если общим собранием акционеров на основании пункта 3 статьи 43 Закона принято решение о невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям данного типа.
В статье 43 Закона перечислены случаи, когда общество не вправе принимать решение о выплате (объявлении) дивидендов. Такие решения не могут приниматься до полной оплаты уставного капитала общества, если на момент выплаты дивидендов общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов, и в других случаях, указанных в названной статье.
Во всех этих случаях требования акционеров о выплате дивидендов не могут признаваться обоснованными.
Наряду с многочисленными случаями отказов в выплате дивидендов, особенно по определенным типам привилегированных акций, или выплаты дивидендов в неполном размере имеют место также частые случаи, когда советы директоров обществ, а по их рекомендациям и общие собрания акционеров принимают решения о выплате дивидендов, нарушая ограничения, предусмотренные статьей 43 Закона. Речь идет о выплате дивидендов, когда общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства).
Как правило, такие неправомерные действия совершаются в обществах, в которых еще нет крупных частных держателей акций, заинтересованных в их процветании. В основном это касается двух категорий акционерных обществ. Во-первых, это бывшие государственные и муниципальные предприятия, ставшие акционерными обществами в результате их приватизации.
Во многих из них сравнительно крупная часть акций принадлежит оставшимся на своих местах руководящим работникам. Эти лица заинтересованы в сохранении своих мест и получении дивидендов. Другая, значительная часть акций распылена между многочисленными членами трудового коллектива, для которых выплата дивидендов является хоть какой-то добавкой к их скудным семейным бюджетам. О последствиях выплаты дивидендов для общества они, как правило, не задумываются. И наконец, значительный пакет акций - до 49% их общего количества остается в собственности государства или муниципальных образований, которые в случае банкротства общества понесут значительные материальные потери.
Во-вторых, это акционерные общества, значительная часть акций которых принадлежит юридическим и физическим лицам, приобретшим эти акции по чисто символическим ценам при приватизации предприятий, на конкурсах и аукционах, путем их скупки у работников-акционеров. Они не связывают свою дальнейшую судьбу предпринимателей с такими обществами, созданными, как правило, на базе экономически слабых предприятий. Их задача заключается в продаже акций таких обществ по выгодной для них цене или же в получении дивидендов, пока общество в состоянии их выплачивать, хотя и ведя себя этим самым к банкротству.
Выплата обществами, отвечающими признакам банкротства, дивидендов приняла такой размах, что, судя по всему, вышла изпод контроля правоохранительных органов. Потребовались радикальные меры, чтобы остановить сползание многих акционерных обществ к экономическому краху, нанесению крупных убытков их кредиторам, государственному и региональным бюджетам. Одной из таких мер явился Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера".
В пункте 4 Указа констатируется, что решения о выплате дивидендов акционерными обществами принимаются с учетом ограничений, установленных федеральными законами. В соответствии с этими ограничениями выплата объявленных акционерным обществом дивидендов не производится, если на дату их выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с нормативными правовыми актами РФ о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате выплаты дивидендов. Выплата дивидендов в этих случаях должна быть отсрочена до момента, когда акционерное общество перестанет отвечать указанным выше признакам.
В случае нарушения этих требований:
- директор (единоличный исполнительный орган акционерного общества), а также лица, которые имеют право давать обязательные для этого общества указания или могут иным образом определять его действия, несут установленную закономответственность;
- представители государства в органах управления акционерного общества, не менее 10% голосующих акций которого находится в государственной собственности, обязаны потребовать отмены или изменения ранее принятого решения об объявлении дивидендов, а также прекращения полномочий руководителя (единоличного исполнительного органа) акционерного общества и (или) возложения на него установленной законом ответственности.
В пункте 13 Указа содержится поручение ряду федеральных ведомств, федеральным органам исполнительной власти и органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации, служащие которых являются представителями государства в акционерных обществах, принять в установленном порядке меры по обеспечению досрочного прекращения полномочий руководителей (единоличных исполнительных органов) акционерных обществ в случаях, предусмотренных пунктом 4 настоящего Указа.
Таким образом, именно директор стал лицом, ответственным за нарушение положений статьи 43 Закона, поскольку именно он руководит работой административного аппарата общества, осуществляющего выплату дивидендов акционерам. Именно директор оказался единственным лицом, на которое государство может или хотя бы надеется повлиять под страхом отстранения от должности, чего оно уже не может сделать в отношении участников общего собрания акционеров общества и членов его органов управления совета директоров (наблюдательного совета) и правления.
Однако чисто формально прекратить полномочия директора вправе лишь общее собрание акционеров, если уставом общества не предусмотрено, что решение о досрочном прекращении полномочий директора принимается его советом директоров (наблюдательным советом). (См. пп.8 п.1 ст.48 и п.10 ст.65 Закона.)
Что же касается представителя государства в акционерном обществе, то, обладая достаточным количеством голосов принадлежащих государству акций, он вправе потребовать включить вопрос о прекращении полномочий директора в повестку дня годового общего собрания или созыва внеочередного собрания, которое и решит вопрос, прекращать или не прекращать полномочия директора общества.
Тем не менее вопреки тому, что санкции, предусмотренные пунктом 4 Указа, сами по себе оказались малодейственными, угроза их сыграла свою роль: количество случаев выплаты дивидендов с нарушением ограничений, предусмотренных статьей 43 Закона, не могло не пойти на убыль.

Глава VI. Реестр акционеров общества

В статьях 44 - 46 Закона регламентируется, в самом общем виде, содержание деятельности общества по учету своих акционеров, а также связанные с этим права и обязанности акционеров. Общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации не позднее одного месяца с момента его государственной регистрации.
Такими правовыми актами являются Закон РФ от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг", указы Президента РФ от 27 октября 1993 г. "О мерах по обеспечению прав акционеров" и от 18 августа 1996 г. "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера", Временное положение о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденное Постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ от 12 июля 1995 г.
Реестр акционеров - это список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категорий (типов) принадлежащих им акций, составленный на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество, категории и типы принадлежащих им акций. Согласно пункту 1 статьи 44 в реестре акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном лице (акционере или номинальном держателе акций), количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.
В свою очередь, система ведения реестра акционеров общества это сбор и хранение в течение установленного срока информации о всех фактах и документах, влекущих необходимость внесения изменений в систему ведения реестра владельцев акций, и о всех действиях держателя реестра по внесению этих изменений.
Согласно пункту 5 статьи 44 Закона лицо, зарегистрированное в реестре акционеров общества, обязано своевременно информировать держателя реестра акционеров об изменении своих данных. В случае непредставления им информации об изменении своих данных общество и специализированный регистратор (держатель реестра) не несут ответственности за причиненные в связи с этим убытки.
Лицами, зарегистрированными в реестре акционеров, могут быть их владельцы, а также номинальные держатели акций. Номинальный держатель акций не является их владельцем, хотя и зарегистрирован в реестре акционеров. Он может осуществлять права, закрепленные за акциями, только в случае получения на основе договора соответствующего полномочия от их владельца.
Номинальный держатель акций в отношении акций, держателем которых он является в интересах другого лица, обязан:
- совершать все необходимые действия, направленные на обеспечение получения этим лицом всех выплат, которые ему причитаются по этим акциям;
- осуществлять сделки и операции с акциями исключительно по поручению лица, в интересах которого он является их номинальным держателем и в соответствии с договором, заключенным с этим лицом.
Что касается данных, об изменении которых лицо, зарегистрированное в реестре акционеров, обязано информировать держателя реестра, то, скорее всего, здесь речь может идти об изменении фамилии владельца акций, его места жительства. Если же он продает свои или покупает дополнительные акции, то это фиксируется в реестре в процессе их купли-продажи.
Согласно пунктам 3 и 4 статьи 44 держателем реестра акционеров может быть общество, разместившее акции, или специализированный регистратор. Общество, поручившее ведение и хранение реестра акционеров специализированному регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение.
Общество с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более пятисот обязано поручить ведение и хранение реестра акционеров специализированному регистратору. Вместе с тем, не освобожденное от ответственности за ведение и хранение реестра, общество должно в интересах акционеров и своих собственных осуществлять контроль за своевременным внесением владельцев акций в реестр, полнотой и достоверностью содержащихся в нем данных.
При этом контроль за деятельностью специализированного регистратора целесообразно осуществлять по всем ее направлениям. В обязанности держатели реестра акционеров (и в этом случае, когда им является само общество) входит:
- открыть каждому владельцу или номинальному держателю акций лицевой счет;
- вносить в систему ведения реестра все необходимые изменения и дополнения;
- производить операции на лицевых счетах владельцев и номинальных держателей акций только по их поручению;
- доводить до зарегистрированных лиц информацию, предоставляемую эмитентом (Эмитент - в данном случае акционерное общество, поручившее специализированному регистратору ведение и хранение реестра акционеров.)
- предоставлять зарегистрированным в системе ведения реестра владельцам и номинальным держателям акций, владеющим более 1% голосующих акций эмитента, данные из его реестра об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им акций;
- информировать зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев и номинальных держателей акций о правах, закрепленных акциями, и о способах и порядке осуществления этих прав;
- строго соблюдать порядок передачи системы ведения реестра при расторжении договора с эмитентом.
Согласно пункту 1 статьи 45 внесение записи в реестр акционеров общества осуществляется по требованию акционера или номинального держателя акций не позднее трех дней с момента представления документов, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации (эти правовые акты перечислены выше в тексте настоящей главы).
В соответствии с пунктом 2 статьи 45 отказ от внесения записи в реестр акционеров общества не допускается, за исключением случаев, предусмотренных указанными выше правовыми актами Российской Федерации. В случае отказа от внесения записи в реестр акционеров общества держатель реестра не позднее пяти дней с момента предъявления требования о внесении записи в реестр акционеров общества направляет лицу, требующему внесения записи, мотивированное уведомление об отказе от внесения записи.
Отказ от внесения записи в реестр акционеров общества может быть обжалован в суд. По решению суда держатель реестра обязан внести в указанный реестр соответствующую запись. Согласно статье 46 Закона держатель реестра акционеров общества по требованию акционера или номинального держателя акций обязан подтвердить его права на акции путем выдачи выписки из реестра акционеров общества, которая не является ценной бумагой. При этом акционер (номинальный держатель акций) имеет право на получение такой выписки и в тех случаях, когда реестр акционеров ведется в виде записей в памяти ЭВМ (ст.149 ГК РФ).
Известны многочисленные судебные иски акционеров, которым по различным, нередко не обоснованным причинам держатели реестров акционеров отказывают от внесения их в реестры акционеров. Судебная практика по таким делам была обобщена Верховным и Высшим Арбитражным Судами РФ, совместный Пленум которых своим Постановлением от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п.IV) дал следующее разъяснение.
При рассмотрении дел, связанных с требованиями акционеров о внесении их в реестр акционеров, следует иметь в виду, что в соответствии со статьями 44 и 45 Закона держатель реестра обязан внести соответствующую запись в реестр не позднее трех дней с момента обращения акционера и представления им документов, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации.
Перечень таких документов приведен в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг" (ст.8), Указах Президента Российской Федерации от 27 октября 1993 г. N 1769 "О мерах по обеспечению прав акционеров"(п.2) и от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" (п.6), во Временном положении о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденном Постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации от 12 июля 1995 г. N 3 (п.4.10 и 4.11).
Отказ держателя реестра от внесения записи в реестр акционеров может быть обжалован акционером в суд. Отказ от внесения соответствующей записи по мотиву непредставления акционером передаточного распоряжения может быть признан обоснованным лишь тогда, когда оформление и представление таких распоряжений обязательно в силу названных выше правовых актов (при переходе права собственности на акции, относящиеся к государственной или муниципальной собственности, либо по сделке, совершенной с участием профессионального участника рынка ценных бумаг).
В остальных случаях достаточным основанием для внесения записи в реестр акционеров являются иные документы, перечисленные в указанных актах и подтверждающие переход права собственности на акции (надлежаще оформленный договор купли-продажи, договор дарения акций и др.).
Если ведение реестра акционеров поручено специализированному регистратору (п.3 ст.44 Закона), в качестве ответчиков по делу должны привлекаться акционерное общество и специализированный регистратор - держатель реестра.
Владелец акций вправе обратиться с требованием об обязании акционерного общества (держателя реестра) внести запись о нем в реестр акционеров и в том случае, если в установленный статьей 45 Закона срок такая запись не внесена и держатель реестра не направил акционеру в пятидневный срок после получения от него заявления уведомление с указанием мотивов отказа от внесения его в реестр.
Суд в случае необоснованного отказа или уклонения держателя реестра от внесения в него соответствующей записи по требованию акционера обязывает держателя реестра внести необходимую запись с той даты, с которой она должна была быть внесена в соответствии с Законом.

Глава VII. Общее собрание акционеров

1. Компетенция собрания
2. Право акционеров на участие в собрании
3. Информация о проведении собрания
4. Подготовка и проведение собрания
5. Кворум собрания
6. Порядок принятия собранием решений
7. Голосование на общем собрании акционеров
8. Счетная комиссия
9. Протокол собрания

Компетенция, порядок созыва, подготовки и проведения общего собрания акционеров (В дальнейшем - собрание.) регламентируются статьями 47 - 63 Закона.
В акционерном обществе проводится два вида собраний. Во-первых, общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Оно проводится в сроки, определяемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества - 31 декабря. Годовое собрание созывает совет директоров (наблюдательный совет) общества с повесткой дня, определенной раз и навсегда пунктом 1 статьи 47 Закона.
На каждом годовом собрании решается вопрос об избрании совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, а также рассматриваются и утверждаются (или не утверждаются) годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, распределение прибылей и убытков.
Проводимые помимо годового собрания являются внеочередными. Такие собрания проводятся (ст.55 Закона) по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества по его собственной инициативе, по требованию ревизионной комиссии (ревизора), аудитора общества, а также акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее 10% голосующих акций на дату предъявления требования.
В требованиях о проведении внеочередного собрания должны быть сформулированы вопросы, подлежащие включению в повестку дня собрания, с указанием мотивов их внесения. Совет директоров не вправе вносить в такую повестку какие-либо изменения. Подробнее о порядке созыва внеочередного собрания см. текст статьи 55.

1. Компетенция собрания

Собрание является высшим органом управления общества (п.1 ст.47). Однако это не означает, что его компетенция безгранична. Границы компетенции собрания определяются кругом вопросов, которое оно решает. Эти вопросы перечислены в пункте 1 статьи 48 Закона, а также в его других отдельных статьях.
Границы компетенции собрания определяются также тем, что оно не вправе отменять или корректировать решения совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа общества, его директора и правления (дирекции), принятые ими в соответствии с предоставленными им Законом и уставом общества и в рамках действующего законодательства решения.
Собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции Законом. Решение вопросов, указанных в подпунктах 1 - 18 пункта 1 статьи 48 Закона, относится к исключительной компетенции собрания. Оно не может быть им передано исполнительному органу общества. Эти же вопросы не могут быть им переданы на решение совету директоров (наблюдательному совету) общества, за исключением решения вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, связанных с увеличением уставного капитала общества в соответствии со статьями 12 и 27 Закона.
Определенная Законом об акционерных обществах компетенция общего собрания акционеров (ст.48), безусловно, должна быть отражена в его уставе с тем, чтобы каждый акционер в любой момент мог с ней ознакомиться, а на собрании не возникали диспуты о том, вправе или нет оно решить тот или иной вопрос.
При включении в устав положений о полномочиях общего собрания могут возникнуть некоторые проблемы, в связи с чем представляется целесообразным высказать ряд соображений, которые могут быть учтены при приведении устава общества в соответствие с требованиями Закона об акционерных обществах.
Во-первых, значительная часть вопросов, решаемых общим собранием акционеров, вносится на его рассмотрение советом директоров (п.3 ст.49), если иное не предусмотрено уставом общества. Собрание, одобрив предложение совета директоров, принимает тем самым на себя ответственность за результаты принятого им решения. После того, как решение принято, совет директоров остается как бы в стороне от такой ответственности.
В этой связи общество заинтересовано в том, чтобы обеспечить ответственный подход органов управления, их должностных лиц, обеспечивающих подготовку вопросов и принимающих по ним на своем уровне решения. Исходя из этого, целесообразно, может быть, в уставе записать положение о том, что совет директоров несет ответственность за внесенные на рассмотрение собрания предложения, сославшись на статью 71 Закона.
Пусть эта ответственность будет носить, как правило, чисто моральных характер, тем не менее сама возможность, сам факт установления определенных требований и санкций к членам совета директоров обнажит существующую проблему, сделает ее предметом внимания, главной по отношению к массе рядовых акционеров, голосующих на годовых собраниях при выборе членов совета директоров.
Однако только отразить в уставе саму эту проблему недостаточно. В целях обеспечения вынесения на решение собрания хорошо и всесторонне проработанных предложений целесообразно, на наш взгляд, регламентировать порядок подготовки проектов решений собрания, отразив его в уставе или каком-либо внутреннем документе общества.
В самом общем виде такой механизм заключается в том, что проекты решений по определенному кругу вопросов подготавливаются с участием правления общества, его директора. Если же на рассмотрение собрания выносятся несогласованные решения, то правление, директор должны дать письменное заключение с обоснованием своей позиции, иметь возможность выразить свое мнение по данному вопросу.
Во-вторых, согласно Закону (гл. Х) к компетенции совета директоров отнесено одобрение сделок с имуществом общества в весьма крупных размерах, что в случае, если такие сделки окажутся неудачными, может принести обществу большие убытки, даже привести его к банкротству.
Поэтому акционерам следует подумать о том, чтобы защитить себя в этом плане от разного рода неожиданностей. Дело в том, что современное российское уголовное и гражданское законодательство еще не ориентировано в должной мере на пресечение и предупреждение злоупотреблений в хозяйственной и коммерческой деятельности, что открывает перед различного рода недобросовестными элементами, в том числе и некоторой частью руководящих работников, широкие возможности в присвоении различными путями средств, а затем и имущества предприятий путем сознательного или непреднамеренного доведения их до финансовой несостоятельности, банкротства.
Возможность банкротства предприятия многократно увеличивается в результате вступления в различного рода производственнокоммерческие отношения, в том числе с иностранными партнерами. Часто причина банкротства здесь кроется не только в некомпетентности и невежестве в коммерческой деятельности, но и безответственности и халатности ответственных работников, разрабатывающих взаимные договорные обязательства сторон, их полной неспособности просчитать хотя бы на ближайшую перспективу последствия принимаемых ими решений.
Органы государственного управления в значительной части не смогли или не захотели защитить свои предприятия от такой опасности. Ей же подвержены и акционерные общества, если они не смогут самостоятельно уберечь свои имущество и денежные средства от расхищения. В этой связи общим собраниям акционеров целесообразно взять под свой контроль те действия администрации, которые связаны с распоряжением значительными средствами, хотя возможностей для этого, надо прямо сказать, немного.
В этих целях, в частности, возможно предусмотреть правило, согласно которому в годовом отчете совета директоров, решение по которому принимает годовое собрание, должна быть дана полная информация о сделках с имуществом общества в истекшем финансовом году и их результатах.
Необходимо также использовать возможности, хотя и очень ограниченные, в части участия общего собрания акционеров в принятии решений о совершении крупных сделок от лица общества.
Так, решение о заключении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества (ст.79), принимается советом директоров общества единогласно. Если же согласие о заключении такой сделки в совете директоров не достигнуто, по решению совета директоров этот вопрос может быть вынесен на решение общего собрания акционеров.
Учитывая, что члены совета директоров по различным причинам не одобряют некоторые сделки, но в то же время выносят вопрос о них на решение собрания, они тем самым возлагают на собрание ответственность за принятое решение, последствия которого могут быть для общества весьма негативными. Вместе с тем, принять правильное решение массе неискушенных в финансовых делах рядовых акционеров значительно сложнее, чем специалистам членам совета директоров.
Поэтому желательно по возможности ограничить число таких решений, а также возможность "протащить" на собрании выгодное кому-то решение. В этих целях целесообразно предусмотреть в уставе, что в подобных ситуациях решение принимается квалифицированным большинством участников собрания.
Особенно осторожными акционерам необходимо быть при принятии собранием решения об одобрении сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет свыше 50% балансовой стоимости активов общества. В данном случае общество рискует потерять сразу половину своего имущества, что практически означает его банкротство. Заметим, что согласно Закону (ст.79) только собрание вправе разрешать такие сделки большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании.
Не менее осторожными акционерам следует быть на собраниях, на которых решается вопрос о заключении сделок, в которых заинтересованы руководящие работники общества и его крупные акционеры. Законом об акционерных обществах (ст.83) предусмотрено, что решение в данном случае принимается общим собранием акционеров-владельцев голосующих акций большинством голосов акционеров, не заинтересованных в сделке, в следующих случаях:
- если сумма оплаты по сделке и стоимость имущества, являющегося предметом сделки, определяемая в соответствии с установленным Законом порядком, превышают 2% активов общества;
- если сделка и (или) несколько взаимосвязанных между собой сделок являются размещением голосующих акций общества или иных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, в количестве, превышающем 2% ранее размещенных обществом голосующих акций.
Видимо, приведенные выше вопросы, по которым согласно Закону решения принимает общее собрание акционеров, целесообразно повторить в уставе общества. Тогда все акционеры будут знать свои права, а внесение этих вопросов в повестку дня собрания не будет для них неожиданным явлением. Они смогут вполне осознанно подготовиться к принятию самостоятельного решения.
В то же время всем акционерам необходимо знать все ограничения на проведение сделок, которые предусмотрены главой ХI "Заинтересованность в совершении обществом сделки" Закона. В этих целях данную главу желательно полностью привести в уставе или ином внутреннем документе общества.

2. Право акционеров на участие в собрании

Оно устанавливается в соответствии со статьей 51 Закона. Таким правом обладает акционер, включенный в реестр акционеров на дату, определенную советом директоров (наблюдательным советом) общества. Дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в собрании, не может быть установлена советом директоров ранее даты принятия решения о проведении собрания и более чем за 60 дней до даты проведения собрания.
В случае проведения собрания, в определении кворума которого и голосовании участвуют бюллетени, полученные обществом в соответствии с пунктом 1 статьи 52 и пунктом 2 статьи 58 Закона, дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в собрании, устанавливается не менее чем за 45 дней до даты проведения собрания.
Список акционеров, имеющих право на участие в собрании, содержит имя, наименование (для юридических лиц) каждого акционера, его адрес (место нахождения), данные о количестве и категории (типе) принадлежащих ему акций. Если акциями владеет номинальный держатель акций, он обязан представить данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями, для включения этих данных в список. Изменения в список могут вноситься только в случае восстановления нарушенных прав лиц, не включенных своевременно в него, или исправления ошибок, допущенных при составлении списка.
Важно отметить, что по требованию акционеров общество обязано предоставить ему информацию о включении его в список акционеров, имеющих право на участие в собрании. Как видим, Закон в таком случае адресует акционеров к обществу, что все равно, что, например, адресовать их к стенам этого общества, а не к конкретному лицу или органу общества, отвечающему за составление списка. В этой связи необходимо предусмотреть в уставе общества или в каком-либо его внутреннем регламенте, например в положении о порядке ведения общего собрания акционеров, конкретное лицо или орган, составляющий список акционеров, имеющих право на участие в собрании.
Тогда каждый акционер получит реальную возможность проверить правильность занесения в список данных о нем самом и акциях, которыми он владеет. Это относится и к владельцам привилегированных акций в тех случаях, когда они получают право участвовать в собрании.
Законом об акционерных обществах (ст.57) институт представителей акционеров сохранен: они имеют право на участие в общем собрании акционеров. Поскольку представители акционеров имеют право участвовать в работе общего собрания на основе доверенности, необходимо особо остановиться на вопросе подтверждения их права на представительство перед обществом. Такая необходимость возникает потому, что акционеры заинтересованы в том, чтобы поручить защиту своих интересов специалистам высокой квалификации, наделив их большим числом голосов, способным влиять определенным образом на решения, принимаемые общим собранием акционеров. К тому же по различным, часто независящим от акционеров причинам многие из них не могут принимать участия в работе собраний.
В этой связи акционерам необходимо знать правила, регламентирующие представительство, поскольку известно немало случаев, когда нарушаются права акционеров. Наиболее характерные из них, когда разрешается давать доверенность только определенным лицам - членам совета директоров, правления, акционерам, работающим в данном обществе, произвольно ограничивается срок ее действия.
Представительство и порядок выдачи доверенности, ее содержание регламентируются статьями 182 - 189 ГК РФ. Там, в частности, сказано, что доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна (т.е. не порождает никаких последствий, кроме того, что она недействительна).
Действие доверенности прекращается вследствие: истечения срока доверенности; отмены доверенности лицом, выдавшим ее; отказа лица, которому она была выдана; прекращения юридического лица, от имени которого она была выдана; прекращения юридического лица, которому выдана доверенность; смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.
Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность, а лицо, которому доверенность выдана, отказаться от нее. Соглашение об отказе от этих прав ничтожно. Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об этом лицо, которому доверенность выдана, также известных ему третьих лиц ( в данном случае акционерное общество), для представительства перед которыми дана доверенность.
Права и обязанности, возникшие в результате действий лица, которому выдана доверенность, до того, как это лицо узнало или должно было узнать о ее прекращении, сохраняют силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц (в данном случае - акционерного общества). Это правило не применяется, если третье лицо (акционерное общество) знало или должно было знать, что действие доверенности прекратилось. По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, или его правопреемники обязаны немедленно вернуть доверенность.
Таким образом, утверждение некоторых заинтересованных должностных лиц о том, что представлять интересы акционеров на общих собраниях может ограниченный круг работников, не основывается на законе. Мало того, оно ему прямо противоречит. Любой акционер вправе выдать доверенность на представление его интересов любому правомочному и дееспособному гражданину или юридическому лицу. Кроме того, закон четко определяет причины, в силу которых прекращается доверенность. Поэтому никакое должностное лицо не вправе прекращать действие доверенности по иным основаниям. Вместе с тем следует иметь в виду, что акционер вправе в любое время заменить своего представителя на общем собрании акционеров или лично принять в нем участие (п.1 ст.57 Закона).
В случае, если акционер передал, продал свою акцию в период между датой составления списка акционеров, дающего право на участие в собрании, и до даты его проведения, лицо, включенное в список, обязано выдать приобретателю доверенность на голосование или голосовать на собрании в соответствии с указанием приобретателя акции. Такое правило применяется также к каждому последующему случаю передачи акций (п.2 ст.57 Закона).
Следует также иметь в виду возможный случай, когда акция общества находится в общей долевой собственности нескольких лиц. Тогда, согласно пункту 3 статьи 57 Закона, правомочия по голосованию на общем собрании акционеров осуществляются по их усмотрению одним из участников общей долевой собственности либо их общим представителем. Полномочия этих лиц должны быть подтверждены соответствующей доверенностью.

3. Информация о проведении собрания

Порядок доведения до акционеров информации о проведении собрания регламентирован статьей 52 Закона. Ею предусмотрены две формы информации, одну из которых вправе выбрать общество по своему усмотрению. Во-первых, форма сообщения акционерам о проведении собрания, в том числе орган печати в случае сообщения в виде опубликования информации, определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров. Общество вправе информировать акционеров о проведении собрания, используя и иные средства массовой информации - телевидение, радио. При этом необходимо учитывать требования статьи 92 Закона, согласно которой информацию о проведении общего собрания акционеров открытое общество обязано опубликовать в средствах массовой информации, доступных до всех акционеров данного общества.
Во-вторых, если уставом общества не предусмотрена определенная форма сообщения, то уведомление о проведении общего собрания акционеров, в том числе рассылка бюллетеней для голосования, осуществляется заказным письмом. Срок сообщения акционерам о проведении собрания устанавливается уставом общества. При этом общество с числом акционеров-владельцев голосующих акций более одной тысячи обязано направить письменное уведомление или опубликовать информацию о проведении собрания не позднее чем за 30 дней до даты его проведения.
Сообщение о проведении собрания должно содержать:
- наименование и место нахождения общества;
- дату, время и место проведения собрания;
- дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в собрании;
- вопросы, включенные в повестку дня собрания; порядок ознакомления акционеров с информацией (материалами), подлежащей представлению акционерам при подготовке к проведению собрания.
К информации (материалам), подлежащей представлению акционерам при подготовке годового общего собрания акционеров, относятся годовой отчет общества, заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества по результатам годовой проверки финансово-хозяйственной деятельности общества, сведения о кандидатах в совет директоров (наблюдательный совет) и ревизионную комиссию (ревизора) общества. К этой информации относятся и другие вопросы, включаемые в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров.
В случае, если интересы акционеров представляет номинальный держатель акций, сообщение о проведении собрания направляется в его адрес. Номинальный держатель акций обязан довести до сведения своих клиентов сообщение о проведении собрания.

4. Подготовка и проведение собрания

Этому вопросу посвящена статьи 54 Закона. При подготовке общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества, а в случаях, предусмотренных пунктом 6 статьи 55 Закона, лица, созывающие собрание, определяют:
- дату, место и время проведения собрания;
- повестку дня собрания;
- дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в собрании;
- порядок сообщения акционерам о проведении общего собрания;
- перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению собрания;
- форму и текст бюллетеня для голосования в случае голосования бюллетенями.
Как видим, в данной статье ничего не сказано о проведении собрания. Что же касается подготовки к нему, то приводится перечень чисто формальных решений, необходимых для созыва собрания. Большего от совета директоров и нечего требовать. В то же время подготовка собрания требует проведения многих мероприятий, в том числе и тех, о которых говорится в статьях 51, 52 и 56 Закона. К тому же большинство чисто технических действий, связанных с подготовкой собрания, в Законе, естественно, не могло найти отражения, в этом нет необходимости. Однако без их проведения подготовить собрание невозможно.
В этой связи вопрос о создании специального органа, проводящего всю работу по созыву и проведению общего собрания акционеров, весьма актуален для тех обществ, где это еще не сделано. Там указанная работа возлагается очень часто на административно-управленческий персонал предприятия под руководством генерального директора общества. Особая группа не создается, отдельные работники выполняют различные поручения, состав их от собрания к собранию меняется, в их действиях отсутствует, как правило, профессионализм, что ведет к многочисленным упущениям в работе, нарушению прав акционеров. Нередко это ставит под сомнение законность принятых собранием решений.
Для того, чтобы обеспечить соблюдение всех требований к проведению собраний, исключить нарушение законодательства, целесообразно пойти по пути акционерных обществ, создавших на постоянной основе оргкомитеты по созыву и проведению собраний. Решение о создании оргкомитета принимается советом директоров по согласованию с исполнительным органом общества, поскольку в основном в него входят лица из числа административно-управленческого персонала.
Возглавляет оргкомитет секретарь совета директоров. Членам оргкомитета после проведения собрания выплачивается определенное вознаграждение в зависимости от качества и объема их работы. Размер и порядок выплаты вознаграждения членам оргкомитета носят постоянный характер, не устанавливаются от случая к случаю, что хорошо их стимулирует.
После принятия советом директоров решения о созыве общего собрания акционеров перед оргкомитетом ставится ряд весьма сложных задач: организация разработки проектов документов, выносимых на собрание, подготовка предложений по формированию состава секретариата собрания, счетной комиссии; рассылка уведомлений, составление бюллетеней, утверждение порядка голосования и т.д.
Результативность собрания акционеров в значительной степени зависит от того, насколько четко проработана организация его проведения, налажено взаимодействие ведущего собрание, секретариата, держателя реестра, счетной и ревизионной комиссий и участников собрания.
Для того, чтобы избежать так хорошо нам известных пустопорожних дискуссий, шквала вопросов из зала по процедурным вопросам, необходим регламент (порядок) проведения собрания акционеров, являющийся составной частью устава общества. Достаточного положительного опыта проведения собраний акционеров у нас еще нет, поэтому окончательная разработка регламента потребует определенного времени, различного в разных акционерных обществах. В самом общем виде задача, стоящая перед разработчиками регламента, заключается в том, чтобы зафиксировать механизм проведения собрания, что позволит ведущему собрание, его секретариату, счетной комиссии, акционерам сориентироваться в новых для них правилах управления обществом.
Закон обходит стороной порядок регистрации участников общего собрания акционеров, тогда как этот этап проведения собрания очень важен. Задачи, которые решаются на этом этапе, можно сформулировать следующим образом:
- подсчет общего числа акционеров, их представителей, участвующих в собрании, установление наличия кворума для проведения собрания;
- исключение возможности участия в собрании, голосовании лиц, не являющихся на день проведения собрания владельцами голосующих акций;
- то же в отношении представителей акционеров, чьи полномочия не подтверждены доверенностями.
Для того, чтобы избежать ненужных осложнений, неразберихи при регистрации участников собрания, целесообразно заранее заготовить для каждого из них конверт с имеющимися документами. При регистрации участник собрания предъявляет документ, удостоверяющий личность. Работник секретариата отыскивает его имя в журнале регистрации, составленном на основе реестра акционеров, и выдает конверт, а акционер расписывается в получении документов. Если в собрании участвует не сам акционер, а его представитель, работник секретариата должен удостоверить личность представителя и наличие соответствующей доверенности на право участия в собрании, голосовании.
Счетная комиссия ведет учет зарегистрированных акционеров, их представителей, определяет наличие кворума.

5. Кворум собрания

Каждое собрание должно быть достаточно представительным, чтобы отражать мнение акционеров, представляющих большинство голосов по размещенным обществом акциям. Это правило должно соблюдаться по крайней мере по двум причинам. Во-первых, для того, чтобы обеспечить соблюдение интересов этих акционеров, а значит, общества в целом. И во-вторых, для того, чтобы акционеры, не участвующие по тем или иным причинам в работе собрания, не имели незаконных оснований опротестовать принятые им решения.
В этой связи статьей 58 Закона регламентируется величина и порядок определения кворума общего собрания акционеров. Оно правомочно, т.е. имеет кворум, если на момент окончания регистрации для участия в собрании зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. На практике это означает, что кворум имеется, если зарегистрировались акционеры, обладающие в совокупности пятьюдесятью процентами акций плюс одна голосующая акция.
В случае, если проводится заочное голосование, то при определении кворума и подведении итогов голосования учитываются голоса, представленные бюллетенями, полученными обществом от акционеров (их представителей) не позднее чем за два дня до даты проведения собрания.
Если же на момент окончания регистрации для участия в собрании кворум не собран, объявляется дата проведения нового собрания. Новое собрание обязательно проводится по повестке дня несостоявшегося собрания, ее изменение не допускается.
Новое собрание, созванное взамен несостоявшегося, считается правомочным, если на момент окончания регистрации для участия в нем зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности не менее чем 30 процентами голосов размещенных голосующих акций общества. Уставом общества с числом акционеров более пятисот тысяч может быть предусмотрен меньший кворум для проведения общего собрания акционеров взамен несостоявшегося.
Сообщение о проведении нового общего собрания акционеров осуществляется в форме, предусмотренной пунктом 1 статьи 52 Закона, но не позднее чем за 10 дней до даты его проведения. При переносе даты проведения собрания в связи с отсутствием кворума менее чем на 20 дней акционеры, имеющие право на участие в собрании, определяются в соответствии со списком акционеров, имеющих право на участие в несостоявшемся собрании. Такая запись означает, что, если собрание перенесено на 20 и более дней, необходимо составлять новый список акционеров, имеющих право на участие в новом собрании.

6. Порядок принятия собранием решений

Порядок принятия собранием решений регламентируется пунктами 49 - 50 Закона. Правом голоса на собрании по вопросам, поставленным на голосование, обладают:
- акционеры - владельцы обыкновенных акций общества;
- акционеры - владельцы привилегированных акций общества в случаях, предусмотренных Законом и уставом общества, т.е. когда их акции становятся голосующими.
Решения принимаются простым или квалифицированным большинством голосов. Квалифицированное большинство голосов требуется в случаях, предусмотренных Законом и уставом общества. Так, решение по вопросам, указанным в подпунктах 1 - 3, 5 и 18 пункта 1 статьи 48 Закона, принимается большинством в три четверти голосов акционеров, принимающих участие в голосовании.
Решение по вопросам, указанным в подпунктах 2, 12 и 15 - 20 пункта 1 статьи 48 Закона, принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества. Очень часто собраниям приходится принимать решения о порядке их ведения. В этих случаях следует руководствоваться уставом или внутренним документом общества, регламентирующим порядок ведения собрания, который и определяет механизм принятия решения по ведению собрания.
Важно отметить, что собрание не вправе принимать решения по вопросам, не включенным в его повестку дня, а также изменять повестку дня: исключать или корректировать внесенные в нее вопросы, дополнять ее, включая другие вопросы. Решения, принятые собранием, а также итоги голосования доводятся до сведения акционеров в порядке и сроки, предусмотренные Законом и уставом общества, но не позднее 45 дней с даты принятия этих решений.
Решение собрания может быть принято и без совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование (ст. 50 Закона). Такое голосование называется заочным. Заочное голосование может проводиться по вопросам, отнесенным к компетенции собрания, за исключением тех, которые рассматриваются собранием в соответствии с пунктом 1 статьи 47 Закона, т.е. заочно нельзя проводить годовое собрание акционеров.
Решение общего собрания, принятое заочным голосованием, т.е. опросным путем, считается действительным, если в голосовании участвовали акционеры, владеющие в совокупности не менее чем половиной голосующих акций общества. В этой связи заметим, что для собраний, проводимых с участием, совместным присутствием акционеров, установлен иной порядок определения кворума числа присутствующих акционеров, при котором собрание считается правомочным. На таких собраниях требуется присутствие акционеров (их представителей), обладающих в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества.
Заочное голосование проводится с использованием бюллетеней для голосования, отвечающих требованиям статьи 60 Закона. При этом дата предоставления акционерам бюллетеней для голосования должна быть установлена не позднее чем за 30 дней до дня окончания приема обществом от них заполненных бюллетеней. Таким образом, акционер должен получить бюллетень не позднее чем за 30 дней до окончания приема обществом его заполненного бюллетеня.
В соответствии с пунктом 8 статьи 49 Закона акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, но только в случае, если он не принимал участия в собрании или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы.
Судебная практика свидетельствует о том, что акционеры часто обращаются в суды с исками об отмене принятых общими собраниями акционеров решений как ущемляющих их интересы и законные права. В этой связи, обобщив сложившуюся судебную практику, Верховный и Высший Арбитражный Суды приняли соответствующее решение. Своим совместным Постановлением от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п.8) они дали следующее разъяснение.
При рассмотрении исков о признании решения общего собрания акционеров недействительным следует учитывать, что к нарушениям Закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения иска акционера о признании решения общего собрания акционеров недействительным, относятся, в частности: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания акционеров (п.2 ст.52 Закона); непредоставление возможности ознакомиться с необходимой информацией, материалами по вопросам, включенным в повестку дня собрания (п.3 ст.52 Закона), несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования при заочном его проведении (п.3 ст.50 Закона) и др.
Вместе с тем при разрешении таких споров суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинение убытков данному акционеру (п.8 ст.49 Закона).
Если обжалование решения общего собрания акционеров мотивировано нарушениями организационного или процедурного характера, при решении вопроса о признании его недействительным или об оставлении в силе необходимо иметь в виду, что порядок принятия решений общего собрания акционеров определяется статьей 49 Закона и уставом общества. Если устав не приведен в соответствие с Законом, то на основании пункта 3 статьи 94 он применяется в части, не противоречащей Закону.
Казалось бы, что, повторяя положения Закона, разъяснение Судов не внесло каких-либо уточнений, касающихся применения положений пункта 8 статьи 49 Закона. Однако такое мнение было бы ошибочным. Данное разъяснение сыграло значительную положительную роль, подтвердив, что при применении пункта 8 статьи 49 необходимо учитывать все положения Закона, его определенных статей, регламентирующих организацию и процедуру подготовки и проведения общего собрания акционеров. Это означает, что любое организационное или процедурное нарушение правил подготовки и проведения собрания может служить основанием для возбуждения иска о признании решения собрания недействительным. Дело же суда - принять свое решение.

7. Голосование на общем собрании акционеров

В соответствии со статьей 59 Закона голосование на общем собрании акционеров осуществляется по принципу "одна голосующая акция - один голос", за исключением случаев проведения кумулятивного голосования по выборам членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Голосование на общем собрании акционеров общества с числом акционеров-владельцев голосующих акций более ста по вопросам повестки дня осуществляется только бюллетенями для голосования (ст.60 Закона).
Форма и текст бюллетеня для голосования утверждаются советом директоров (наблюдательным советом) общества. Бюллетень выдается акционеру (его представителю), зарегистрировавшемуся для участия в собрании (непосредственно после регистрации), за исключением случая, когда бюллетень направляется акционеру по почте.
Бюллетень для голосования должен содержать следующие данные:
- полное фирменное наименование общества;
- дату и время проведения собрания;
- формулировку каждого вопроса, поставленного на голосование, и очередность его рассмотрения;
- варианты голосования по каждому вопросу, поставленному на голосование, выраженные формулировками "за", "против" или "воздержался" (Как было показано выше, акционеру иногда выгодно не принимать участие в голосовании. Поэтому в бюллетень для голосования можно внести еще один вариант голосования: "Не принимал участия в голосовании".);
- указание о том, что бюллетень должен быть подписан акционером (его представителем).
В случае проведения голосования по вопросу об избрании члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или ревизионной комиссии (ревизора) общества бюллетень для голосования должен содержать сведения о кандидате (кандидатах) с указанием его фамилии, имени, отчества.

8. Счетная комиссия

Согласно статье 56 Закона счетная комиссия создается в обществах с числом акционеров более ста. В обществах с численностью акционеров сто и менее ее функции исполняет одно лицо. Количественный и персональный состав счетной комиссии утверждается собранием по представлению совета директоров. Также утверждается лицо, исполняющее функции счетной комиссии.
В составе счетной комиссии не может быть меньше трех человек. В состав счетной комиссии не должны входить члены совета директоров, члены ревизионной комиссии (ревизор) общества, члены правления (дирекции), а равно представители управляющей организации или управляющий, а также лица, выдвигаемые согласно повестке дня собрания на эти должности. В обществе с числом акционеров-владельцев голосующих акций более пятисот выполнение функций счетной комиссии может быть возложено на специализированного регистратора общества.
Счетная комиссия ведет учет акционеров (их представителей), зарегистрированных для участия в собрании, определяет кворум, разъясняет вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на собрании, разъясняет порядок голосования по вопросам, выносимым на голосование, обеспечивает установленный порядок голосования и права акционеров на участие в голосовании, подсчитывает голоса и подводит итоги голосования, составляет протокол об итогах голосования, передает в архив бюллетени для голосования.
Как видим, роль счетной комиссии общего собрания акционеров не сводится только к подсчету голосов. Функции ее многообразны и ответственны. Счетная комиссия является рабочим органом собрания, принимающим окончательные решения по вопросам, отнесенным к его компетенции. Само собрание, так же как и лица, ведущие его, обязано исполнять, принимать к сведению решения комиссии.
Статья 61 Закона регламентирует порядок подсчета голосов при голосовании, осуществляемом при помощи бюллетеней для голосования: засчитываются, учитываются, голоса по тем вопросам, по которым акционером (его представителем) оставлен только один из возможных вариантов голосования. Если же бюллетень заполнен с нарушением этого требования, он признается недействительным и голоса по содержащимся в нем вопросам не учитываются.
Если же бюллетень для голосования содержит несколько вопросов, поставленных на голосование, несоблюдение указанного выше требования в отношении одного или нескольких вопросов не влечет за собой признания бюллетеня недействительным в целом.
Если правом голоса по вопросу, поставленному на голосование, обладают владельцы и обыкновенных, и привилегированных акций, подсчет голосов осуществляется по всем голосующим акциям совместно, за исключением случаев, когда иное предусмотрено уставом общества (п.2 ст.49 Закона).
Согласно статье 62 Закона по итогам голосования счетная комиссия составляет протокол, подписываемый членами счетной комиссии или лицом, выполняющим ее функции. После составления протокола об итогах голосования бюллетени для голосования опечатываются счетной комиссией и сдаются в архив общества на хранение. Протокол об итогах голосования подлежит приобщению к протоколу общего собрания акционеров. Итоги голосования оглашаются на собрании, в ходе которого проводилось голосование, или доводятся до сведения акционеров после закрытия собрания путем опубликования отчета об итогах голосования или направления его акционерам.

9. Протокол собрания

Статья 63 Закона регламентирует порядок составления и содержание протокола общего собрания акционеров. Он составляется не позднее 15 дней после закрытия собрания в двух экземплярах, подписываемых председательствующим на собрании и его секретарем. В протоколе указываются:
- место и время проведения собрания;
- общее количество голосов, которыми обладают акционеры владельцы голосующих акций общества;
- количество голосов, которыми обладают акционеры, принимающие участие в собрании;
- председатель (президиум) и секретарь собрания, повестка дня собрания.
В протоколе должны также содержаться основные положения выступлений, вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним, решения, принятые собранием. Как видим, порядок ведения протокола общего собрания акционеров изложен в Законе весьма лаконично. На наш взгляд, он требует уточнения в уставе общества для того, чтобы обеспечить правильность ведения и своевременность оформления протокола, исключить бытующее в нашей действительности совершенно нетерпимое явление, когда решения собрания переписываются задним числом в угоду чьих-либо групповых и личных интересов, не являющееся в то же время должностным преступлением.
Поэтому в уставе общества целесообразно изложить обязательные требования к конкретным должностным лицам, к ведению, оформлению и хранению протоколов. В этой связи большой, на наш взгляд, практический интерес представят такие требования:
1. Протокол собрания ведется на основании повестки дня, основных положений выступлений участников собрания, вопросов, поставленных на голосование, протоколов секретариата о регистрации и протоколов счетной комиссии о голосовании. Протоколы в двух экземплярах (оригинал и страховая копия) подписываются председателем собрания и руководителем секретариата (секретарем) и оформляются не позднее ... дней после окончания собрания.
2. Оригиналы протоколов собраний находятся на хранении в архиве общества, страховые копии протоколов - у секретаря совета директоров. По требованию акционеров или их полномочных представителей протоколы собраний предоставляются для ознакомления секретарем совета директоров. Акционеры и их полномочные представители вправе за свой счет снимать копии с протоколов собраний.
3. В случае обнаружения ошибок, неточностей, недостоверного изложения фактов в протоколе собрания акционер вправе требовать от совета директоров их исправления. В свою очередь совет директоров обязан принять меры по внесению в протокол соответствующих изменений и уточнений. Совет директоров обязан сделать об этом соответствующее сообщение следующему собранию акционеров, внеся данный вопрос в повестку дня.

Глава VIII. Совет директоров (наблюдательный совет) и
исполнительный орган общества

1. Совет директоров
2. Исполнительный орган общества


1. Совет директоров

Полномочия, порядок формирования и работы совета директоров общества регламентируются статьями 64 - 68 Закона. Согласно статье 64, совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Однако если выйти за рамки этой статьи, обратившись к тем статьям, которые регламентируют деятельность исполнительного органа общества, то окажется, что это не совсем так. Поэтому фразу о том, что совет директоров осуществляет общее руководство деятельностью общества, не следовало бы понимать буквально.
Дело в том, что круг вопросов, решение которых относится к исключительной компетенции совета директоров, четко очерчен в статье 65 Закона. Там же сказано, что к компетенции совета директоров относятся и иные вопросы, предусмотренные Законом и уставом общества. Таким образом, совет директоров вправе решать строго очерченный Законом и уставом общества круг вопросов, не вторгаясь в деятельность общего собрания акционеров, являющегося высшим органом управления общества, а также деятельность исполнительного органа, определенную также Законом и уставом общества. Совет директоров, собираясь от случая к случаю, не в состоянии руководить повседневной, текущей деятельностью общества; для этого предназначен исполнительный орган общества, также действующий в соответствии с Законом и уставом общества.
Что же касается вопросов, решение которых относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, то они не могут быть переданы на решение совета директоров общества, за исключением решения вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, связанных с увеличением капитала общества в соответствии со статьями 12 и 27 Закона (п.2 ст.48 Закона). Однако и решение об увеличении уставного капитала общества совет директоров вправе принимать согласно поручению общего собрания акционеров или же если такое право ему дано уставом общества. В свою очередь по вопросам, которые не отнесены к исключительной компетенции общего собрания акционеров, совет директоров вправе принимать решения при соблюдении этих же условий.
Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определена статьей 65 Закона. В его компетенцию входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных Законом к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Обратившись к тексту статьи 65, мы видим, что здесь, в отличие от статьи 64, четко определен круг вопросов, относящихся к полномочиям совета директоров. Оказывается, что в его компетенцию входит решение вопросов общего руководства общества, но не осуществление такого руководства.
Определение компетенции совета директоров, приведенное в статье 65, позволяет четко, основываясь на Законе, определить механизм его деятельности. Руководствуясь кругом вопросов, определенных статьей 65, совет директоров и должен осуществлять свою деятельность, не вторгаясь в полномочия исполнительного органа общества, тем более его общего собрания акционеров.
Если же он и пытается, как это нередко бывает, расширить границы своей деятельности, данные ему полномочия, то имеется законное основание тем или иным способом пресечь его действия как противоречащие Закону и уставу общества. Особенно четко и часто незаконные действия советов директоров проявляются в их попытках, нередко успешных, подчинить своему влиянию исполнительный орган общества, в первую очередь персонально директоров, генеральных директоров, существенным образом влияющих на позицию членов правлений, дирекций обществ.
Успешный исход таких притязаний позволяет совету директоров сконцентрировать в своих руках практически не ограниченную власть в обществе, подчинив его деятельность в первую очередь своим интересам и нередко в ущерб интересам общества, его акционеров. Отсюда и многочисленные иски акционеров, индивидуальные и групповые, оспаривающие незаконные действия или бездействие советов директоров (наблюдательных советов) своих обществ. В этой связи совместный Пленум Верховного и Высшего Арбитражного Судов своим Постановлением от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п.10) был вынужден дать соответствующее разъяснение.
Решение совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случаях, когда возможность оспаривания предусмотрена в Законе (ст.53, 55 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не отвечает требованиям Закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера. Ответчиком по такому делу является акционерное общество.
К сожалению, Закон об акционерных обществах не дает развернутого определения, что такое совет директоров (наблюдательный совет) общества. Поэтому его назначение можно представить, только исходя из перечня его полномочий, круга вопросов, которые он решает согласно статье 65. Эти полномочия, отнесенные к его исключительной компетенции, означают, что ни общее собрание акционеров, ни тем более исполнительный орган общества не вправе вмешиваться в решение указанных вопросов. Совет обязан сам принимать по ним решения и не вправе передоверять их исполнительному органу общества. Вместе с тем статья 65 не исключает возможности того, что какой-либо вопрос в силу его особой важности, актуальности может быть вынесен на решение общего собрания акционеров, когда совет хочет заручиться его поддержкой.
Пунктом 19 статьи 65 предусмотрено также, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) могут быть отнесены иные вопросы, предусмотренные Законом и уставом общества. Такая запись в Законе подтверждает, исходя из сложившейся практики управления акционерными обществами, потребность при необходимости расширения в уставе общества полномочий совета директоров, а также их детализации. Так, например, можно рекомендовать внесение в устав обществ дополнительно к вышеприведенным следующих полномочий совета директоров:
- принимает стратегию и тактику деятельности общества, исходя из цели его создания, принимает соответствующие решения, контролирует проведение их в жизнь;
- определяет порядок представления всех счетов, отчетов, заявлений, системы расчета прибылей и убытков;
- определяет политику и принимает решения, касающиеся получения и выдачи ссуд, займов, кредитов, гарантий;
- принимает решения об осуществлении обществом капиталовложений в размерах, предусмотренных уставом общества.
В уставе общества также целесообразно указать, что по приведенным выше полномочиям совет директоров обязан принимать соответствующие решения, он не должен делегировать их другим лицам и органам. Целесообразно также внести в устав запись о том, что совет директоров вправе принимать решения и по другим вопросам деятельности общества, если они не отнесены к компетенции общего собрания акционеров, исполнительного органа общества, его ревизионной комиссии.
В уставе возможно также определить (расширить) круг вопросов, по которым решения принимаются советом директоров:
- исключительно по предложению генерального директора (директора);
- с последующим утверждением принятого решения общим собранием акционеров.
Во всех случаях работы над уставом этим правом целесообразно воспользоваться. Это позволит синхронизировать действия и решения совета директоров с действиями исполнительного органа общества, осуществляющего оперативное руководство производственной деятельностью, исключить различного рода противоречивые, взаимоисключающие действия обеих сторон.
К вопросам, которые должны рассматриваться по предложению директора, можно, в частности, отнести: осуществление капиталовложений, порядок предоставления счетов, отчетов и т.п., создание филиалов. Что же касается решений, которые следует утверждать общим собранием акционеров, то к ним желательно отнести решения о стратегии и тактике деятельности общества, выдаче значительных ссуд, займов, кредитов, гарантий и т.д.
Вместе с тем есть еще один весьма актуальный вопрос, решение или хотя бы первоначальное рассмотрение которого непосредственно связано с двойным наименованием этого органа управления акционерного общества. Действительно, что на самом деле означает словосочетание "совет директоров (наблюдательный совет)"? В практической деятельности, при разработке уставов акционерных обществ, это название было воспринято таким образом, что можно дать этому органу управления общества название "совет директоров" или "наблюдательный совет".
Название "наблюдательный совет" было дано в основном в тех обществах, в которых традиционно сильна власть директора. Оказалось, что в чисто практическом представлении этих директоров совет директоров и наблюдательный совет - это не одно и то же. Одно дело, когда исполнительный комитет общества взаимодействует с советом директоров - с директорами, вроде бы имеющими такой же статус, как и он сам, которым он должен подчиняться по определенному кругу вопросов, в том числе и по таким, которые он сам традиционно решал самостоятельно, например, определение рыночной стоимости имущества, что в обычной хозяйственной практике делает исполнительный орган общества.
Совсем другое дело - наблюдательный совет. Исходя из его названия, функция такого совета сводится к наблюдению, и только, но за кем и за чем? Очевидно, за деятельностью исполнительного органа общества, но в статье 65 Закона такие функции вроде бы и не предусмотрены. Поэтому наблюдательный совет наблюдает себе, не вторгаясь в дела исполнительного органа общества по принципиально важным вопросам. Что же касается полномочий, которыми наделен совет директоров (наблюдательный совет), то вроде бы они к просто наблюдательному совету и не относятся.
Что конкретно имели в виду разработчики Закона об акционерных обществах, давая такое наименование органу управления общества, сейчас сказать трудно, да и практического значения это не имеет. Важно другое. Если внимательно вчитаться в текст статьи 65 Закона, где перечислены полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества, то нельзя не заметить, что это чисто технические, разрозненные по смыслу, не находящиеся в непосредственной связи функции, многие из которых управленческими назвать трудно.
В то же время основополагающая функция, предусмотренная статьей 64 Закона, - функция осуществления общего руководства деятельностью общества явно в тексте статьи 65 не просматривается. Например, что нас и интересует в связи с двойным наименованием - совет директоров (наблюдательный совет), одна из основных функций управления любым объектом функция контроля за деятельностью административного аппарата управляемого объекта, в данном случае акционерного общества.
Поэтому формально, выполняя от случая к случаю на своих заседаниях те или иные полномочия, предусмотренные статьей 65 Закона, совет директоров (наблюдательный совет) совершенно не обязан контролировать деятельность исполнительного органа в части исполнения решений общего собрания акционеров и самого совета директоров. Исполнительный орган общества тем самым остается, по существу, вне какого-либо контроля, за исключением ревизионной комиссии и аудитора общества, контролирующих соблюдение законодательства и иных нормативных правовых актов, различного рода инструкций.
Однако известно, что неконтролируемая исполнительная власть всегда, рано или поздно, начинает игнорировать интересы управляемого ею объекта, все более и более подчиняя свою деятельность собственным интересам, которые начинают довлеть над интересами акционерного общества. Все это находит проявление в игнорировании интересов и прав акционеров, общества в целом, проявлении произвола как по отношению к людям, так и в принимаемых решениях. В конечном счете, если не будут приняты соответствующие меры, начинает ухудшаться финансовое положение общества.
Для того чтобы заведомо предотвратить подобные негативные явления, целесообразно, по нашему мнению, полностью использовать, учесть тот акцент, который сделал Закон, дав совету директоров двойное наименование и не разъяснив, что это на деле означает. Оставляя в стороне вопрос о необходимости совета директоров - она сомнений не вызывает, тем более что об этом свидетельствует мировая практика, - целесообразно обратиться к второй части его наименования.
Контроль за деятельностью исполнительного органа общества все же необходим, причем контроль за исполнением решений без вторжения в сам механизм деятельности исполнительного органа. Это даже не контроль в привычном для многих из нас смысле; это, скорее, именно наблюдение и корректировка результатов деятельности исполнительного органа общества.
Потребность в таком контроле возрастает по мере увеличения объемов производства, количества и размеров сделок, роста масштабов и сложности деятельности общества, что, естественно, сопровождается ростом степени риска, возможности принятия неправильных решений. Возлагать же надежды на то, что ревизионная комиссия и аудитор общества обеспечат контроль за деятельностью должностных лиц, не приходится.
Традиционно ревизионная комиссия и аудитор осуществляют контроль за правомочностью решений и действий исполнительного органа общества, акцентируя свое внимание на таких сферах деятельности, как финансы и бухгалтерский учет. Однако применительно к акционерному обществу, действующему в рыночных условиях, этого уже явно недостаточно, но большего ни ревизионная комиссия, ни аудитор сделать не могут, да это и не их дело. К тому же ревизионная комиссия и аудитор уже констатируют совершившийся факт нарушения того или иного правила, злоупотребления служебным положением и т.п., нанесший ущерб обществу, но они не имеют возможности предотвратить его.
Учитывая это весьма существенное для судьбы акционерного общества обстоятельство, целесообразно несколько расширить компетенцию совета директоров, придав ему функции наблюдения за некоторыми сферами деятельности, ее масштабами, исполнительного органа общества, используя в этих целях его устав.
К таким функциям можно, в частности, отнести:
- контроль за принятием решений исполнительным органом с точки зрения их соответствия его полномочиям, предусмотренным уставом общества; - контроль за соблюдением исполнительным органом приоритетных направлений деятельности общества;
- контроль за исполнением крупных сделок, а также других сделок, объем которых превышает ... % балансовой стоимости активов общества;
- контроль за соблюдением исполнительным органом интересов общества при осуществлении им финансовых, коммерческих и иных сделок и т.д.
Определяя компетенцию, полномочия совета директоров, Закон об акционерных обществах в то же время не ограничивает возможности каждого, отдельно взятого директора произвольно действовать от имени общества. Отсутствие такого ограничения может привести к использованию членами совета директоров своего служебного положения в личных интересах, совершению действий, не согласованных с советом директоров, могущих нанести ущерб обществу. Поэтому в уставе общества целесообразно записать, что директора не вправе совершать действия от имени общества без специальных полномочий, определяемых уставом или решением общего собрания акционеров.
О таком ограничении должны знать все акционеры и по возможности юридические и физические лица, поддерживающие с обществом деловые отношения. Однако перечислить и систематизировать все действия, которые должны осуществлять от имени общества директора, по крайней мере в настоящее время, невозможно, да в этом и нет необходимости.
В уставе общества можно ограничиться записью о том, что директора не вправе совершать от имени общества какие-либо действия без специальных полномочий, добавив при этом, что такие полномочия от своего имени в каждом отдельном случае дает совет директоров. Решение о даче полномочий должно быть гласным - приниматься большинством голосов директоров, заноситься в протокол заседания.
Вместе с тем такая деятельность директоров, видимо, не должна быть бесконтрольной. Поэтому в уставе можно записать, что отчеты директоров о проделанной работе от имени общества должны заслушиваться на заседаниях совета директоров.
Рядовым акционерам не будет лишним знать правовые основы, регламентирующие полномочия членов совета директоров. Согласно пункту 1 статьи 66, члены совета директоров избираются годовым собранием в порядке, предусмотренном Законом об акционерных обществах и уставом общества, сроком на один год и могут переизбираться неограниченное число раз. По решению общего собрания акционеров полномочия любого члена (всех членов) совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно. В случае избрания членов совета кумулятивным голосованием решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех его членов.
В пункте 3 статьи 66 приводятся ограничения на участие в совете членов исполнительного органа общества. Они не могут составлять большинства в совете. Директор, генеральный директор общества, осуществляющий функции единоличного исполнительного органа, т.е. когда в обществе нет правления (дирекции), не может быть одновременно председателем совета.
Требования, предъявляемые к лицам, избираемым в совет директоров (наблюдательный совет), могут устанавливаться уставом общества или внутренним документом, утверждаемым общим собранием акционеров. Что касается количественного совета, то, согласно пункту 3 статьи 66, он определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров в соответствии с требованиями Закона В открытом акционерном обществе с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета не может быть менее семи членов, а в обществе с числом таких акционеров более десяти тысяч - не менее девяти членов.
Переходя к раскрытию содержания положений статьи 66, необходимо обратить внимание на то обстоятельство, что любой дееспособный гражданин может быть избран в состав совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества. Никаких ограничений Закон не устанавливает, относя решение вопроса о требованиях, предъявляемых к лицам, избираемым в состав совета, к уставу общества. Эти требования могут быть предусмотрены в уставе, а могут быть и не предусмотрены.
На наш взгляд, ограничить число лиц, которые могут быть избраны в совет, необходимо по следующим обстоятельствам. Во-первых, они должны отвечать определенным требованиям в чисто профессиональном плане, необходимо исключить возможность избрания в совет случайных людей. Кроме существенного вреда, это обществу ничего не принесет.
Во-вторых, в составе совета необходимо иметь специалистов, хорошо знающих особенности работы общества, нужды, интересы работников-акционеров, просто наемных работников. В-третьих, в составе совета желательно иметь как можно больше его акционеров, лиц, кровно заинтересованных в процветании общества. В-четвертых, в составе совета желательно иметь лиц, представляющих интересы основных групп акционеров, например его работников, крупных инвесторов.
Некоторые из этих пожеланий целесообразно записать в уставе. Например, не менее 2/3 членов совета должны избираться из числа его акционеров. Председатель совета должен быть акционером общества. Если он перестал быть акционером, его полномочия прекращаются.
Необходимо также исключать возможность того, чтобы члены совета передоверяли исполнение своих обязанностей всякого рода доверенным лицам, нерегулярно являлись на заседания совета, так или иначе манкировали своими обязанностями. Для этого, в частности, целесообразно предусмотреть материальные санкции, наложение начетов на получаемое членами совета директоров вознаграждение за исполнение своих обязанностей.
Количественный состав совета директоров в пределах, предусмотренных статьей 66, определяется решением общего собрания акционеров. Это может вызвать определенные затруднения. Дело в том, что традиционно мы все привыкли к тому, что какой-либо орган избирается на определенный срок, по истечении которого он переизбирается.
Однако Закон об акционерных обществах не регламентирует переизбрание совета директоров в полном составе по истечении срока его полномочий. В соответствии с ним регламентируется порядок избрания членов совета директоров: избранные общим собранием директора сохраняют свои полномочия в течение года и могут переизбираться неограниченное число раз.
Таким образом, получается, что в полном количественном составе совет директоров может практически быть избран на первом собрании акционеров. В дальнейшем, по мере досрочного освобождения части директоров - а такой процесс неизбежен, все большее количество директоров будут избираться поодиночке от случая к случаю или же совет будет работать в неполном составе, что может фактически парализовать его деятельность. Возможно и такое положение, когда интересы различных групп акционеров не будут учитываться из-за отсутствия их представителя в совете. В принципе в данной ситуации возможны самые различные противоречия интересов.
В этой связи возникает вопрос: каким образом общее собрание акционеров должно принимать решения о назначении директоров? Поскольку число директоров определяется решением общего собрания акционеров, целесообразно решить, как это сделать. Наиболее простое и, на наш взгляд, приемлемое решение заключается в том, чтобы численный состав совета был определен уставом общества.
В противном случае вопрос о численности директоров каждый раз будет необходимо включать в повестку дня. Мало того, различные группы акционеров крайне заинтересованы в том, чтобы иметь в совете директоров своих представителей, поэтому такие собрания будут каждый раз носить бурный характер, отвлекая акционеров от решения других, может быть, более важных вопросов.
В результате же изменения численного состава совета может быть нарушен сложившийся в совете баланс сил, что, возможно, приведет к нарушению стабильности в его работе. На деле это означает, что могут получить приоритет интересы какой-либо группы акционеров в ущерб интересам других групп, общества в целом.
В интересах работников-акционеров, представляющих их профсоюзных организаций нельзя оставить в стороне и вопрос о процедуре голосования при избрании директоров. Законом об акционерных обществах (п.4 ст.66) предусмотрено, что в обществах с числом акционеров - владельцев акций более тысячи выборы членов совета директоров осуществляются исключительно кумулятивным голосованием. В остальных акционерных обществах общее собрание должно решить, будет ли при выборах членов совета директоров применяться кумулятивное голосование или будет принята иная процедура голосования, о возможных вариантах которой в Законе ничего не говорится.
При кумулятивном голосовании каждый акционер располагает количеством голосов, которое предоставляют ему его акции, умноженным на число избираемых директоров, и вправе подать все эти голоса за одного кандидата в члены совета директоров или распределить эти голоса среди нескольких из них. При этом в голосовании "за" или "против" других кандидатов он не участвует.
Например, акционер обладает одной акцией, которая, как известно, дает ему право на один голос, а в состав совета директоров избираются 9 человек. В этом случае при кумулятивном голосовании данный акционер будет располагать уже 9 голосами. Он может распределить свои 9 голосов, как ему будет угодно: отдать все голоса за одного кандидата, распределить поровну между всеми, отдать одному из них 3 голоса, а другому - 6 и т.д. Если же он отдал свои голоса, например, за 3 кандидатов, то, естественно, ни "за", ни "против" других 6 кандидатов он уже практически не голосует.
Такая процедура голосования дает возможность при определенных обстоятельствах сравнительно малочисленной группе акционеров, аккумулировав свои голоса, провести в состав совета своих представителей или же воспрепятствовать избранию неугодных им лиц. Важно также, что участвуют в голосовании все акционеры, имея возможность выразить свое отношение применительно к каждому из числа кандидатов в совет директоров. Известна и другая процедура голосования, когда каждая группа акционеров назначает "своего" директора (директоров). Акционеры, владеющие в совокупности не менее 100/Н (где Н количество директоров в совете) процентами голосов, вправе назначить членов совета директоров, число которых определяется пропорционально общему числу голосов, принадлежащих этим акционерам. При этом указанные акционеры не участвуют в выборах остальных директоров.
Если, например, число директоров - 10, а эти акционеры обладают 20% голосов, то они назначают 2 директоров. Но Закон не отвечает на вопрос, как быть, если число принадлежащих группе акционеров голосов некратно количеству директоров. В нашем случае, например, у них 15% голосов. Значит, они могут назначить одного директора. Однако возникает вопрос: как им распоряжаться оставшимися неиспользованными 5% голосов? Ответа на этот вопрос нет. Поэтому, скорее всего, данной группе акционеров в приведенном примере выгоднее, чтобы проводилось кумулятивное голосование. Уставом должен быть также предусмотрен более подробный порядок освобождения директоров от их обязанностей до истечения срока полномочий. Общее собрание акционеров, видимо, вправе освободить директора по его заявлению на основании решения (приговора) суда, а также если такое решение собрания принято квалифицированным большинством голосов. Необходимо, однако, помнить, что в соответствии с Законом (ст.66) в случае избрания членов совета директоров кумулятивным голосованием решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров.
В статьях 67 и 68 Закона приведено несколько фрагментарных положений, регламентирующих организацию работы совета директоров общества. Четкого же, детально проработанного порядка организации работы совета директоров в Законе не содержится.
Поэтому при разработке, дополнении устава акционерам неизбежно придется воспользоваться предоставленным законом правом регламентировать порядок созыва и проведения заседаний совета директоров. Включить этот регламент в виде статьи (статей) необходимо именно в устав, поскольку это неизбежно должно сделать общее собрание акционеров, утвердив раз и навсегда, сделав гласным для всех акционеров правила работы совета директоров.
Если же регламент утвердить в виде особого внутреннего документа, что возможно в принципе предусмотреть уставом, то весьма вероятно, что это келейно сделает сам совет директоров, а может быть, и не сделает совсем. В результате его деятельность будет бесконтрольна, что рано или поздно, но обязательно приведет к различного рода нарушениям, злоупотреблению служебным положением, принятию невыгодных для общества решений.
К тому же, чем меньше в обществе различных внутренних документов, о которых большинство акционеров даже не будет знать, тем лучше для акционеров, самого общества. Все основополагающие правила деятельности органов управления общества должны быть по возможности собраны в едином документе - уставе общества.
Задача регламентации организации и проведения заседаний совета директоров облегчается тем, что в некоторых акционерных обществах уже накоплен известный опыт в этой области. Основываясь на положениях Закона и с учетом этого опыта, может быть предложен примерный порядок (регламент) организации работы совета директоров.
1. Решения совета директоров принимаются на его заседаниях. Они проводятся по мере необходимости, но не реже одного раза в ... Годовое заседание проводится не позднее ... календарных дней по окончании финансового года с целью рассмотрения годового баланса общества, счета прибылей и убытков (годового отчета) и отчета ревизионной комиссии.
2. Созывает заседания совета его председатель, а в его отсутствие - два любых директора. В случае отсутствия председателя директора выбирают председательствующего из своего состава.
Директора приглашаются на заседания письменным уведомлением, направленным каждому из них поименно, не позднее чем за ... полных дня заседания. К нему прилагаются все необходимые документы, связанные с повесткой дня. На заседаниях совета не могут приниматься решения по вопросам, не включенным в повестку дня. В случае необходимости любое заседание совета может быть отложено на определенный срок с согласия всех присутствующих директоров.
3. Готовит повестку дня заседания председатель совета директоров. В обязательном порядке в нее включаются вопросы, предложенные для рассмотрения акционерами, их представителями, владеющими в совокупности не менее чем ... процентами обыкновенных акций, директорами, ревизионной комиссией, аудитором, исполнительным органом общества.
4. Заседание совета директоров правомочно в присутствии не менее чем половины директоров (может быть установлен кворум выше указанного).
5. Решения на заседаниях совета директоров принимаются голосованием. Каждый директор обладает одним голосом. Решение считается принятым, если за него проголосовало большинство директоров, присутствующих на заседании (может быть предусмотрено принятие решений по отдельным вопросам квалифицированным большинством голосов). При равенстве голосов членов совета директоров голос председателя совета (председательствующего) является решающим.
Директор, не согласившийся с мнением большинства (не проголосовавший за принятое решение), вправе в течение ... с момента окончания заседания подать свое особое мнение для приобщения к протоколу.
Допускается принятие решений советом директоров путем их письменного опроса. При этом опросные листы, подписанные директорами, прилагаются к решению совета директоров общества. В случае проведения письменного опроса решение считается принятым только при отсутствии возражений со стороны всех директоров (процедура опроса определяется уставом или внутренним регламентом общества).
6. Делопроизводство совета директоров ведет его секретарь, назначаемый советом. На заседаниях ведется протокол, он составляется и регистрируется не позднее 10 дней после их проведения. В протоколе заседания указывается место и дата его проведения, присутствующие на заседании, его повестка дня, вопросы, поставленные на голосование, и итоги голосования по ним, принятые решения. Протокол заседания совета директоров подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола. Протоколы, содержащие сведения, относящиеся к коммерческой или государственной тайне, могут быть выданы для ознакомления только лицам, допущенным в установленном порядке к этим сведениям.

2. Исполнительный орган общества

Полномочия, порядок формирования и работы исполнительного органа акционерного общества регламентируются статьями 69 - 70 Закона. В статье 69 дается общая характеристика исполнительного органа. Согласно пункту 1 статьи 69, руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором) или директором, генеральным директором и коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).
Говоря другими словами, директор (генеральный директор)23 может один осуществлять руководство текущей деятельностью общества или же он осуществляет такое руководство совместно с правлением (дирекцией)24 . Вопрос о том, будет ли директор один руководить текущей деятельностью общества или же совместно с правлением, дирекцией, решается собранием акционеров, что и отражается в уставе общества.
Если же директор осуществляет руководство текущей деятельностью общества совместно с правлением (дирекцией), то уставом общества должна быть определена компетенция каждого из них - и директора, и правления (дирекции). В этом случае директор осуществляет также функции председателя правления, т.е. никакое иное лицо не может быть его председателем.
Пунктом 1 статьи 69 предусмотрено также, что по решению общего собрания акционеров полномочия исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). В этом случае условия заключаемого договора утверждаются советом директоров (наблюдательным советом) общества, если иное не предусмотрено уставом общества. Очевидно, что, принимая такое решение, общее собрание акционеров должно кому-то поручить заключить такой договор, в то время как только директор может это сделать, поскольку именно к его компетенции относится заключение договоров от имени общества.
В соответствии с пунктом 2 статьи 69 к компетенции исполнительного органа общества относятся все вопросы текущей деятельности общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета) общества. Вместе с тем отмечено, что исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров (наблюдательного совета) общества.
При прочтении этого текста неизбежно возникает вопрос: что же является текущей деятельностью общества? В этой связи можно было ожидать, что далее по тексту будет все же раскрыто содержание деятельности исполнительного органа общества - его директора или правления. К сожалению, вместо этого приводится краткий фрагмент того, что делает директор, часть его полномочий. Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для всех работников общества.
Совсем кратко в пункте 1 статьи 70 сказано о деятельности правления. Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на основании устава общества, а также утверждаемого советом директоров (наблюдательным советом) общества внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений. Как видим, о полномочиях правления ничего не сказано.
Исходя из изложенного, можно констатировать, что в Законе практически ничего не сказано о содержании деятельности ни директора, ни правления общества, их компетенции. Видимо, во всем этом есть определенный смысл, поскольку акционерными обществами могут быть самые различные по профилю деятельности организации: производственные, торговые и иные предприятия, банки, страховые и инвестиционные фонды, которые существенно различаются и по содержанию своей деятельности.
Отсюда и следует задача акционерных обществ - самостоятельно раскрыть и отразить в своих уставах, внутренних документах компетенцию, права и обязанности исполнительных органов этих обществ. А раз так, компетенция исполнительного органа требует особого рассмотрения, тем более что полномочия директора, например, инвестиционного фонда существенно отличаются от полномочий директора общества, созданного на базе производственного предприятия, о котором и пойдет речь дальше (Поскольку в дальнейшем будут приводиться функции исполнительного органа акционерного общества в обобщенном виде, их можно будет учесть и при разработке уставов и внутренних документов обществ другого профиля. При этом необходимо учитывать, что права и обязанности директора, членов правления, управляющей организации или управляющего по осуществлению руководства текущей деятельностью общества, согласно пункту 3 статьи 69, определяются Законом, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым каждым из них с обществом.).
Для того чтобы определить круг полномочий исполнительного органа акционерного общества, необходимо, на наш взгляд, перечислить все полномочия, которыми обладает директор государственного предприятия, т.е. использовать сложившийся опыт управления производственным предприятием, затем скорректировав их с учетом особенностей организации производственного процесса, характерных для акционерного общества, если таковые имеются. При этом необходимо также учесть, что часть полномочий, которыми ранее располагал директор, перешла в акционерном обществе к общему собранию акционеров и совету директоров.
Располагая перечнем полномочий исполнительного органа акционерного общества, следует, далее, решить вопрос, какие из них относятся к компетенции директора и какие - к компетенции правления, не забывая при этом, что правление возглавляет директор общества. Если же исполнительный орган общества единоличный, то всеми из перечисленных ниже полномочий располагает директор общества.
Переходя непосредственно к изложению полномочий директора, необходимо первоначально определить правовые основы его деятельности, изложив их в уставе примерно следующим образом:
"...Отношения директора с обществом регламентируются законом, уставом общества, а также договором, определяющим взаимные обязательства сторон, ограничения прав использования имущества, денежных средств и осуществления отдельных видов деятельности, порядок и условия финансовых взаимоотношений и материальной ответственности сторон, основания и условия расторжения договора.
Директор является управляющим имуществом общества на праве хозяйственного ведения в пределах, определенных законодательством, уставом, договором. Собрание акционеров, совет директоров не вмешиваются в деятельность директора после заключения с ним договора, за исключением случаев, предусмотренных законодательством, уставом, договором..."
Что же касается конкретных полномочий директора, то они приводятся в статье 19 Приложения к настоящей работе.
В тех случаях, когда в обществе действует правление, должны быть определены вопросы, по которым решения принимаются директором. Применительно к изложенным в статье 19 Приложения полномочиям, это означает, что их надо разделить на две части. К первой части относятся те, которые решаются директором единолично, ко второй - те, которые выносятся им же на заседания правления и решаются большинством голосов членов правления. Полномочия правления в этом случае приводятся в статье 21 Приложения к настоящей работе.
При этом возникает много требующих решения вопросов. Так, директор традиционно несет персональную ответственность за принимаемые им решения, результаты работы общества, всевозможные нарушения правовых актов и т.п. Члены правления, коллегиального органа, такой ответственности практически не несут, за исключением случаев, когда они голосовали за решения, приведшие к значительным негативным для общества последствиям, или же голосовали за совершение сделки, в которой были лично заинтересованы.
Поскольку опасность возникновения личной ответственности маловероятна, многие из членов правления по различным соображениям личного характера будут голосовать при принятии решения не просто учитывая, но подчиняясь мнению директора, сознавая в то же время, что оно неправильно. В этой связи целесообразно найти какие-либо противовесы традиционно авторитарной власти директора, усиливающие независимость членов правления.
Очевидно, что эти противовесы должны быть найдены с учетом целей и задач, стоящих перед правлением, которые Закон не обозначил. К ним, скорее всего, следует отнести обеспечение высокого качества решений путем коллегиального обсуждения и принятия группой квалифицированных специалистов, достаточно независимых и самостоятельных в оценке выносимых на правление вопросов.
Такая организация принятия решений позволяет в принципе исключить принятие произвольных, недостаточно подготовленных решений, а также таких, которые могут нанести ущерб обществу в целом, отдельным группам акционеров. Что же нужно сделать для того, чтобы обеспечить формирование состава правления независимыми и достаточно квалифицированными специалистами, способными при необходимости достаточно уверенно противостоять давлению со стороны директора, иного лица, председательствующего на заседании правления? Такая задача не из легких, поскольку Закон об акционерных обществах не дает прямого и недвусмысленного ответа.
По нашему мнению, известная независимость членов правления, мало того, согласованность в работе с директором могут быть в известной степени достигнуты. Для этого при разработке устава и внутреннего документа, регламентирующих деятельность правления, целесообразно учесть следующее:
1. Согласно статье 66 Закона, члены совета директоров, который определяет срок полномочий правления (ст.70), избираются общим собранием акционеров сроком на один год. Это совершенно неординарное решение для психологии граждан нашей страны, которые уже давно привыкли к тому, что органы управления избираются на несколько лет. Соответственно, эти органы управления создавали подчиненные им структуры на такой же срок.
После смены власти обычно обновляется и состав этих структур: каждая новая власть стремится расставить на ключевых постах своих сторонников, доверенных лиц. Отсюда велика опасность, что и срок полномочий членов правления будет установлен на один год или же каждый новый состав совета директоров будет находить причину сменить состав правления, с тем чтобы ввести в него своих людей.
Практически это значит, что с первого дня работы в качестве членов правления многие из них начнут думать о том, как им быть избранными на следующий срок, что для этого необходимо сделать. Им будет, как говорится, не до работы. При этих обстоятельствах директор получает по отношению к членам правления большую независимость, возможность мало считаться с их мнением.
В этой связи представляется целесообразным внести во внутренний документ, утверждаемый советом директоров согласно статье 70, следующее положение:
"...Персональный состав правления назначается на период полномочий директора. При досрочном прекращении этих полномочий состав правления продолжает работу до назначения нового директора. Член правления не может быть досрочно освобожден от своих обязанностей, иначе как в соответствии с условиями заключенного с ним контракта".

<< Пред. стр.

стр. 3
(общее количество: 6)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>