<< Пред. стр.

стр. 5
(общее количество: 14)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

Ответственность публичных образований по долгам созданных ими юридических лиц. До революции в России казна несла дополнительную ответственность по долгам казенных заводов <*>.
--------------------------------
<*> См.: Венедиктов А.В. Правовая природа государственных предприятий. Л., 1928.

По российскому законодательству советского периода, государство как собственник имущества - государственного предприятия или организации - не отвечало по долгам созданных им юридических лиц. Как гласила ст. 19 ГК РСФСР 1922 г., государственные предприятия и их объединения, переведенные на хозяйственный расчет и не финансируемые в сметном порядке, выступают в обороте как самостоятельные и не связанные с казной юридические лица. За их долги отвечает лишь имущество, состоящее в их свободном распоряжении, т.е. не изъятое из оборота (ст. ст. 21, 22 ГК РСФСР 1922 г.). Исключения из этого правила особо предусматривались законом. Декрет ВЦИК и СНК РСФСР от 27 сентября 1926 г. "О хозяйственных операциях учреждений, состоящих на государственном бюджете РСФСР" <*> устанавливал, что госбюджетные организации отвечают по своим обязательствам бюджетными ассигнованиями и специальными средствами, отпускаемыми или предоставляемыми на операции, для осуществления которых заключены соответствующие сделки или договоры. Тем самым предполагалось покрывать задолженность только за счет средств определенной расходной статьи, а не сметы в целом.
--------------------------------
<*> СУ РСФСР. 1926. N 64. Ст. 499; ВВС РСФСР. 1962. N 30. Ст. 465.

По мнению А.В. Венедиктова, государственное учреждение несло самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам; государство отвечало по его долгам субсидиарно <*>.
--------------------------------
<*> См.: Венедиктов А.В. Государственные юридические лица в СССР // Советское государство и право. 1940. N 10. С. 84 - 86.

Напротив, С.Н. Братусь полагал, что субсидиарной ответственностью государства по долгам государственного учреждения можно считать только такую, когда ее несет казна, т.е. государство, за счет бюджетных ресурсов, которые еще не перешли в собственность отдельных государственных организаций (за счет резервного фонда). Если задолженность учреждения не покрыта, то она погашается не государством, а самим должником-учреждением после того, как при очередном открытии кредитов на его текущий счет будут перечислены причитающиеся ему денежные средства. Здесь происходит отсрочка платежа по обязательству, а не перенесение ответственности на другое лицо <*>.
--------------------------------
<*> См.: Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. С. 207.

Нормы ГК РСФСР 1964 г. прямо устанавливали, что юридическое лицо отвечает по своим обязательствам принадлежащим ему (закрепленным за ним) имуществом, на которое по законодательству Союза ССР и ГК РСФСР может быть обращено взыскание (ст. 32 ГК РСФСР). В ч. 1 ст. 33 ГК РСФСР 1964 г. было сказано, что государство не отвечает по обязательствам государственных организаций, являющихся юридическими лицами, а эти организации не отвечают по обязательствам государства. Между тем ч. 2 ст. 33 ГК РСФСР 1964 г. устанавливала, что условия и порядок отпуска средств на покрытие задолженности учреждений, иных государственных организаций, состоящих на государственном бюджете, если задолженность не может быть покрыта за счет их сметы, устанавливаются законодательством.
В соответствии с п. 1.5 Типового устава казенного завода (казенной фабрики, казенного хозяйства), утвержденного Постановлением Правительства РФ от 12 августа 1994 г. N 908, казна в субсидиарном порядке отвечала по их обязательствам при недостаточности у них денежных средств для самостоятельного исполнения принятых обязательств <*>.
--------------------------------
<*> См.: Гринкевич А. Гражданско-правовая ответственность казны // Хозяйство и право. 1996. N 4. С. 75 - 80.

Согласно п. 5 ст. 115 ГК РФ 1994 г. при недостаточности имущества казенного предприятия субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества. Нормами п. 3 ст. 7 Закона о государственных предприятиях прямо предусмотрено, что Российская Федерация, субъекты РФ или муниципальные образования несут субсидиарную ответственность по обязательствам своих казенных предприятий при недостаточности их имущества.
Порядок взыскания на основании исполнительных листов судебных органов средств по денежным обязательствам должников - получателей средств федерального бюджета с лицевых счетов, открытых им в органах Федерального казначейства для учета бюджетных средств, а также средств от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности определен Правилами взыскания на основании исполнительных листов судебных органов средств по денежным обязательствам получателей средств федерального бюджета, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 22 февраля 2001 г. N 143 <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2001. N 10. Ст. 959.

Как установлено п. 13 названных Правил, в случае образования задолженности, по которой производится взыскание, в результате осуществления должником предпринимательской и иной приносящей доход деятельности орган Федерального казначейства исполняет в течение трех рабочих дней со дня получения исполнительного листа требование о взыскании средств с лицевого счета по учету средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности, при наличии у должника такого счета в органе Федерального казначейства. При наличии у должника лицевых счетов по учету средств от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности, открытых в учреждениях Центрального банка РФ или в кредитных организациях, орган Федерального казначейства возвращает взыскателю исполнительный лист без исполнения и уведомляет его о возможности направления исполнительного листа в учреждение Центрального банка РФ или в кредитную организацию по месту открытия указанных счетов должника.
Получается, что обращение к собственнику имущества казенного предприятия или государственного учреждения, несущего субсидиарную ответственность по обязательствам юридического лица в случае недостаточности его имущества, возможно только после предъявления требования к самому должнику и при условии отсутствия у него денежных средств для расчетов с кредитором.
Мнения ученых относительно пределов ответственности публичного образования по обязательствам казенного предприятия или государственного (муниципального) учреждения разделились.
Как считает К. Трофимов, субсидиарная ответственность Российской Федерации практически может наступить только при банкротстве казенного предприятия, так как выяснить достаточность или недостаточность имущества предприятия можно в результате его распродажи <*>.
--------------------------------
<*> См.: Трофимов К. Ликвидация юридических лиц: вопросы имущественной ответственности // Хозяйство и право. 1995. N 9.

А. Гринкевич полагает, что следует установить субсидиарную ответственность казны по долгам казенного предприятия при недостаточности у него денежных средств <*>.
--------------------------------
<*> См.: Гринкевич А. Гражданско-правовая ответственность казны // Хозяйство и право. 1996. N 4. С. 75 - 80.

Как подчеркивают М.И. Брагинский и К.Б. Ярошенко, учреждение должно отвечать по своим обязательствам не только денежными средствами, но также средствами, полученными от хозяйственной деятельности, и приобретенным на них имуществом <*>.
--------------------------------
<*> См.: Брагинский М., Ярошенко К. Граждане (физические лица). Юридические лица: Комментарий ГК РФ // Хозяйство и право. 1995. N 2. С. 15.

Напротив, В.А. Дозорцев указывает, что сочетание субсидиарной ответственности собственника по долгам юридического лица, обладающего имуществом на праве оперативного управления, с ограничением полномочий данного юридического лица проясняют усеченность такой юридической личности. Возникает вопрос о возможности обращения взыскания по долгам собственника на имущество, закрепленное за юридическим лицом <*>, что фактически и происходит, когда государство не выделяет достаточно средств на поддержание основной деятельности учреждения или казенного предприятия, тем самым фактически вынуждая его заниматься не свойственной такому юридическому лицу коммерческой деятельностью.
--------------------------------
<*> См.: Дозорцев В.А. Принципиальные черты права собственности в Гражданском кодексе. С. 244.

По мнению С. Алехиной, собственник должен привлекаться к участию в арбитражном процессе о взыскании средств с учреждения даже в случае, когда учреждение имеет средства на покрытие долга, но собственник не выполнил обязанность по финансированию учреждения <*>.
--------------------------------
<*> См.: Алехина С. О процессуальном соучастии в арбитражном процессе по делам о защите права собственности // Хозяйство и право. 2000. N 9. С. 39 - 43.

Между тем, как указывается в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 июля 1999 г. N 45, согласно нормам ст. 120 ГК РФ в случае недостаточности денежных средств взыскание не может быть обращено на иное имущество, закрепленное собственником за учреждением на праве оперативного управления; на имущество, приобретенное учреждением за счет средств, выделенных ему по смете <*>.
--------------------------------
<*> См.: СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

При вынесении решения о взыскании денежных средств с субсидиарного должника суд исследует вопросы о том, каковы были источники финансирования деятельности учреждения, выделялись ли ему Минфином или иным распорядителем бюджетных средств в соответствующем финансовом году достаточные денежные средства для ее осуществления, получало ли оно доходы от хозяйственной деятельности и т.д. Решение о взыскании денежных средств с собственника имущества учреждения выносится только при условии недостаточности средств самого учреждения, причем как бюджетных, так и заработанных самим учреждением. В результате право учреждения на осуществление доходной деятельности превращается в обязанность по самофинансированию, что противоречит самой сути государственного бюджетного учреждения <*>.
--------------------------------
<*> См.: Кряжевских К.П. Право оперативного управления и право хозяйственного ведения по российскому гражданскому праву. Дис... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 123 - 152.

Такая позиция противоречит нормам действующего ГК РФ, согласно которым кредитор не вправе требовать удовлетворения от лица, несущего субсидиарную ответственность, если его требование может быть удовлетворено путем взыскания средств с основного должника (ст. 399 ГК РФ; п. 6 Правил взыскания на основании исполнительных листов судебных органов).
Арбитражный суд нередко отказывает кредиторам во взыскании с учреждения процентов за пользование чужими денежными средствами и штрафной неустойки со ссылкой на то, что по причине недостаточного финансирования отсутствует вина учреждения в несвоевременном исполнении денежного обязательства <*>.
--------------------------------
<*> См. письмо Министерства финансов РФ от 28 июня 1999 г. N 01-01-10 "Об обзоре практики рассмотрения в судах споров с участием Министерства финансов РФ по защите интересов казны РФ и Правительства РФ за 1998 год" // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Как отмечают многие исследователи <*>, порядок обращения взыскания на имущество казны по долгам казенных предприятий и учреждений надлежащим образом также не определен, хотя особенности финансирования бюджетных учреждений предусмотрены, в частности, ст. 70 и др. Бюджетного кодекса РФ 1998 г. <**>
--------------------------------
<*> См.: Анохин В. Субсидиарная ответственность собственника по долгам учреждений (организаций) // Хозяйство и право. 2003. N 4. С. 126 - 134.
<**> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Сторонники административного подхода к отношениям, связанным с привлечением государства к субсидиарной ответственности по долгам государственного учреждения, полагают, что в ситуации, когда на счете по учету расходов бюджета находятся средства, "зарезервированные" за получателями средств федерального бюджета на основании закона о бюджете на соответствующий год, а в роли банка выступает Федеральное казначейство, гражданско-правовые нормы действовать не могут, так как правоотношения по доведению бюджетных ассигнований являются публичными <*>.
--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.
Вопросы, касающиеся корпоративных отношений, рассмотрены также в статье А.А. Бочина "Взыскание задолженности с учреждения: проблемы и рекомендации", включенной в информационный банк согласно публикации - "Право и экономика", N 8, 2001.

<*> См.: Бочин А.А. Проблемы взыскания задолженности с учреждения // Законодательство и экономика. 2001. N 10. С. 60; Комягин Д. Проблемы определения бюджетных средств // Право и экономика. 2000. N 7. С. 29.

В литературе высказано справедливое мнение, что в силу п. 3 ст. 2 ГК РФ нормы бюджетного законодательства не могут регулировать отношения, связанные с гражданско-правовой ответственностью государства, ибо это приведет к нарушению гражданско-правового принципа равенства защиты прав всех собственников (ст. 212 ГК РФ) <*>.
--------------------------------
<*> См.: Кряжевских К.П. Право оперативного управления и право хозяйственного ведения по российскому гражданскому праву. С. 138.

Такой подход был поддержан судебной практикой. Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 28 февраля 2001 г. N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса РФ" Бюджетный кодекс РФ не подлежит применению к иным правоотношениям, помимо указанных в ст. 1 Бюджетного кодекса РФ.
Учредители (участники) юридического лица, связанные с ним корпоративными отношениями, во многих случаях несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, равно как само юридическое лицо нередко отвечает по долгам своих учредителей (участников). Однако правовой механизм их взаимной ответственности, особенно в отношениях между публичными образованиями и созданными ими казенными предприятиями и государственными учреждениями, до настоящего времени не выработан. Согласно ст. 3 проекта Федерального закона "О специализированных государственных и муниципальных некоммерческих организациях", подготовленного Правительством РФ, собственник имущества специализированной государственной и муниципальной некоммерческой организации, созданной Российской Федерацией, ее субъектом или муниципальным образованием для достижения социально-культурных и научных целей, выполнения работ и (или) оказания услуг в области образования, здравоохранения, культуры, социальной защиты, занятости населения, физической культуры, спорта и науки, не отвечает по обязательствам этой организации, а организация не отвечает по обязательствам собственника ее имущества.
По сути, государство пытается перевести большинство государственных и муниципальных учреждений на самофинансирование, закрепив за ними имущество на праве хозяйственного ведения (п. 1 ст. 9 проекта) и оплачивая за счет средств государственного бюджета только товары, работы или услуги, выполняемые данными организациями по государственным контрактам (п. 2 ст. 9 проекта), что фактически превратит эти учреждения в своеобразные коммерческие организации. Данная конструкция явно неудачна, поскольку не соответствует целям и задачам этих организаций и в то же время стесняет их экономическую свободу, лишая при этом финансовой поддержки государства.
Подводя итог сказанному, можно сделать следующие выводы.

Выводы

1. Учредителем является субъект права, который совершает сделки, иные юридически значимые и фактические действия, направленные на создание юридического лица, а именно: принимает решение о создании нового субъекта права, принимает (утверждает) его учредительные документы, передает ему в собственность (или на ином праве) часть своего имущества для формирования его уставного капитала. Учредителями могут быть граждане, юридические лица и публично-правовые образования.
В российском праве понятия "участник" и "член" юридического лица совпадают, тогда как понятия "учредитель" и "участник (член)" не являются тождественными. Каждое юридическое лицо имеет учредителей, но учредитель не всегда считается участником юридического лица, равно как не всякий участник юридического лица признается его учредителем.
2. Когда юридическое лицо создается несколькими учредителями, как правило, гражданами и/или юридическими лицами, то с момента заключения учредительного договора либо договора простого товарищества (о совместной деятельности) по созданию юридического лица до момента государственной регистрации нового субъекта права между учредителями существует простое товарищество. На этой стадии учредители связаны между собой обязательственными отношениями фидуциарного характера, исполняют свои договорные обязательства друг перед другом, хотя бы в пользу будущего субъекта права.
3. Учредители, действующие в интересах будущего юридического лица до его регистрации, могут вступать в отношения с третьими лицами только от собственного имени. Полномочие учредителя совершать сделки от имени всех учредителей подтверждается доверенностью, выданной каждым из учредителей, от имени которых действует представитель. Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, принятым на себя в интересах будущего юридического лица. В отношениях между учредителями и незарегистрированным юридическим лицом имеет место особый случай ведения чужих дел без поручения (ст. 980 ГК РФ), причем не только в интересах будущего юридического лица, но и в интересах самих учредителей. Если сделка, совершенная учредителем в интересах незарегистрированного юридического лица, будет одобрена компетентным органом юридического лица после его государственной регистрации, права и обязанности по сделке переходят к юридическому лицу, в интересах которого она совершена (ст. ст. 982, 986 ГК РФ).
4. После государственной регистрации юридического лица между ним и каждым из учредителей (участников), даже если учредителем выступает публично-правовое образование, а также субъектами, осуществляющими функции органов юридического лица, возникает корпоративное отношение. Специфика юридических лиц - учреждений состоит в том, что корпоративное отношение возникает только между юридическим лицом, субъектами, осуществляющими функции его органов, и каждым из учредителей, но отсутствует между самими учредителями. В корпорациях учредители (участники) связаны корпоративным отношением и друг с другом.
5. Особенность корпоративного отношения, существующего между юридическим лицом, его учредителями (участниками), а также иными лицами, осуществляющими функции его органов, состоит в том, что его участники, будучи самостоятельными и независимыми субъектами гражданского права, обладающими собственной волей, приобретают по отношению друг к другу права корпоративной власти и принимают на себя обязанности корпоративного подчинения, причем объем и содержание этих прав и обязанностей определяются законом, учредительными документами юридического лица и соответствующими договорами. Все корпоративные права и обязанности носят имущественный характер.
6. Действие одного или нескольких учредителей (участников) юридического лица, а также одного или нескольких лиц, исполняющих функции его единоличного либо члена коллегиального органа, совершенное в соответствии с законом и учредительными документами юридического лица и направленное на установление, изменение или прекращение корпоративного отношения, можно квалифицировать в качестве односторонней либо многосторонней гражданско-правовой корпоративной сделки.
Особенность корпоративной сделки состоит в том, что она может создавать корпоративные права и обязанности для других участников корпоративного отношения: самого юридического лица, его учредителей (участников) и лиц, осуществляющих функции его органов, даже в случаях, когда отдельные субъекты этого отношения не принимали участия в совершении данной сделки или выступили против ее совершения.
7. Право хозяйственного ведения и право оперативного управления, которыми в соответствии с законом наделяются государственные (муниципальные) предприятия, а также учреждения, в отношении имущества, передаваемого им собственником-учредителем, являются по своей природе не ограниченными вещными, а корпоративными правами.
8. Поскольку отношение между публичным образованием и учрежденным им юридическим лицом, равно как установленная законом их взаимная ответственность по обязательствам друг друга, носит гражданско-правовой, корпоративный характер, механизм корпоративной ответственности публичных образований по долгам созданных ими государственных или муниципальных предприятий и учреждений должен строиться на принципах гражданского регулирования, с учетом требований публичного права (бюджетного и иного законодательства), направленного на соблюдение приоритетных государственных и общественных интересов.

Глава III. ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ МЕХАНИЗМ
ВОЗНИКНОВЕНИЯ ПРАВОСУБЪЕКТНОСТИ
ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

§ 1. Юридический состав, опосредующий создание
нового субъекта права

Понятие фактического состава, порождающего возникновение юридического лица. Создание юридического лица есть следствие акта деятельности других субъектов, основанного на прямом или косвенном дозволении законодателя. Во всех правопорядках юридические лица возникают по воле их учредителей, хотя и под контролем публичной власти. Процесс образования и деятельности юридического лица немыслим вне проявления воли определенной группы людей или даже одного человека, равно как он невозможен вне проявления в какой-либо форме государственной воли <*>. Действия учредителей, как юридические факты корпоративного права, в совокупности с актом государственной регистрации - фактом административного права - составляют юридический состав, порождающий возникновение нового субъекта гражданского права <**>.
--------------------------------
<*> См.: Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 2000. С. 148 - 149; Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. М., 1947. С. 51; и др.
<**> См.: Грось Л. Участие публично-правовых образований в отношениях собственности: гражданско-правовые проблемы // Хозяйство и право. 2001. N 5. С. 33.

Современное российское законодательство устанавливает, что юридическое лицо может быть образовано путем учреждения либо путем реорганизации одного или нескольких существующих юридических лиц (ст. ст. 12 - 16 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <*>).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565. Далее - Закон о государственной регистрации юридических лиц.

Учреждением юридического лица называется создание одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является правопреемником другого юридического лица. В результате реорганизации (слияния, выделения или разделения) одного или нескольких существующих юридических лиц тоже возникают новые субъекты права, но они являются правопреемниками сливающихся или разделяющихся юридических лиц (ст. ст. 57, 58, п. 1 ст. 129, ст. 387 ГК РФ).
В процессе учреждения или реорганизации возникновение нового субъекта права есть результат наступления совокупности юридических фактов, каждый из которых порождает правовые последствия, приводящие в конечном счете к созданию одного, а в случае реорганизации (разделения, выделения) - иногда и нескольких новых юридических лиц.
Еще в XIX столетии российские правоведы отмечали, что наибольшие злоупотребления творятся именно при учреждении юридических лиц, особенно акционерных компаний <*>. Более века спустя ситуация ненамного улучшилась. По выражению М.И. Кулагина, сфера учредительной деятельности есть наиболее "слабое место" корпоративного права <**>. Поэтому представляется необходимым подробно рассмотреть гражданско-правовой механизм учреждения юридического лица и некоторые связанные с этим теоретические и практические проблемы.
--------------------------------
<*> См.: Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000. С. 199 - 200.
<**> См.: Кулагин М.И. Избранные труды. М., 1997. С. 75.

В истории возникновения юридического лица правоведы отмечали два момента.
Во-первых, учредительный акт, как явно выраженное намерение одного или нескольких учредителей создать юридическое лицо для определенной цели и передать ему часть своего имущества. По мнению ученых, таким актом может быть решение единственного учредителя либо соглашение двух и более учредителей, определяющее их взаимные обязательства друг перед другом в процессе образования новой организации.
Во-вторых, момент оглашения (регистрация), устанавливающий юридическую личность возникающего субъекта <*>.
--------------------------------
<*> См.: Гримм Д.Д. Лекции по догме римского права. М., 2003. С. 93 - 94; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. М., 2003. С. 301 - 310, 347 - 349, 361 - 362; и др.

О.А. Красавчиков указывал, что в некоторых случаях для наступления определенных юридических последствий, предписанных нормой права, требуется совокупность юридических фактов, именуемая юридическим составом. Пока юридический состав не завершен в своем объеме и содержании, составляющие его элементы остаются только фактами. Юридическими эти факты становятся тогда, когда заканчивается накопление количественных изменений в составе и следуют изменения качественные. До завершения юридического состава никаких правовых последствий для конкретного отношения не наступает <*>.
--------------------------------
<*> См.: Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958. С. 53 - 67.

Отдельные элементы юридического состава, которые сами по себе являются юридическими фактами, также порождают определенные правовые последствия, хотя и не тождественные тем последствиям, на возникновение которых направлен весь состав. Анализ действующего законодательства РФ позволяет выделить в качестве элементов сложного юридического состава, опосредующего учреждение юридического лица, следующие основные юридические факты.
Решение учредителя о создании юридического лица. Первым элементом фактического состава, приводящего к возникновению нового субъекта права, является решение единственного учредителя либо двух и более учредителей о создании юридического лица (п. п. 1, 2 ст. 9 Закона об акционерных обществах; ст. 4 Закона о производственных кооперативах; п. 2 ст. 8 Закона о государственных предприятиях; п. 2 ст. 13 Закона о некоммерческих организациях).
Если новый субъект права образуется одним или несколькими гражданами и/или юридическими лицами, то окончательное решение о его создании оформляется в виде документов, именуемых "решение единственного учредителя" либо "протокол учредительного собрания" (п. "б" ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц). Указанные документы отражают результаты совершенных учредителем (учредителями) сделок и иных юридически значимых действий, направленных на создание юридического лица, в частности: утверждение его устава (в соответствии с п. п. 1, 2 ст. 52; п. 1 ст. 70; п. 1 ст. 73 ГК РФ, в полных и коммандитных товариществах его роль исполняет учредительный договор), а также избрание органов юридического лица (исключением являются полные и коммандитные товарищества, которые приобретают права и обязанности через своих участников - полных товарищей).
Решение единственного учредителя либо нескольких учредителей о создании юридического лица, утверждении его устава, определении размера его уставного капитала, персонального состава его единоличных и/или коллегиальных органов есть по сути гражданско-правовая односторонняя либо многосторонняя корпоративная сделка, направленная на возникновение нового субъекта права и установление корпоративного отношения между будущим юридическим лицом, его учредителем (учредителями, участниками) и лицами, осуществляющими функции его органов.
Поскольку от имени публичных образований в гражданских правоотношениях, как правило, выступают компетентные государственные органы (органы местного самоуправления) или должностные лица, единоличный акт деятельности публичного образования, направленный на создание юридического лица, оформляется одним или несколькими правовыми актами распорядительного (индивидуального, ненормативного) характера (подп. 2 п. 1 ст. 8 ГК РФ). Посредством названных правовых актов выражается воля учредителя создать юридическое лицо, утверждается его устав, назначаются лица, исполняющие функции органов управления, и т.п.
Порядок создания государственных предприятий и учреждений города Москвы, типовые уставы государственного унитарного и казенного предприятий города Москвы и примерный устав (положение) государственного учреждения города Москвы; типовые трудовые договоры с руководителями государственного унитарного и казенного предприятий, государственного учреждения города Москвы утверждены Постановлением Правительства Москвы от 3 июня 2003 г. N 419-ПП "О взаимодействии органов исполнительной власти города Москвы по осуществлению прав собственника имущества государственных унитарных предприятий, казенных предприятий и государственных учреждений города Москвы" <*>.
--------------------------------
<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Именно решение одного или нескольких учредителей о создании нового субъекта права, которым утверждаются его учредительные документы, состав и размер уставного капитала, органы управления, следует считать учредительным (учредительским) актом, являющимся необходимой организационной предпосылкой возникновения гражданской правосубъектности юридического лица.
Юридические факты, предшествующие решению учредителя (учредителей) о создании нового субъекта права. До момента принятия такого решения двое и более учредителей - граждан и/или юридических лиц - заключают между собой письменный (если позволяет закон, то устный) договор о совместной деятельности по созданию юридического лица (п. 1 ст. 1041; п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах) либо учредительный договор (п. п. 1, 2 ст. 52, ст. ст. 70, 83, 89, 95 ГК РФ; п. 1 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях), содержащий условия, регламентирующие обязательственные отношения учредителей в процессе образования нового субъекта права.
Для многих видов юридических лиц закон прямо устанавливает, что вопрос об их участии в других организациях (объединениях юридических лиц и пр.) должен решаться высшим органом данного юридического лица, как правило, общим собранием участников (подп. 18 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 15 Закона о производственных кооперативах; и др.). В этом случае заключению договора о совместной деятельности учредителей (учредительного договора) по созданию нового субъекта права должно предшествовать решение общего собрания участников (акционеров, членов) юридического лица - учредителя. Будучи корпоративной сделкой, совершенной участниками (акционерами, членами) юридического лица - учредителя, такое решение общего собрания обязывает лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, заключить от имени данного юридического лица соответствующий договор о создании нового субъекта права.
Если учредителем является Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование, данное публично-правовое образование может предварительно изъявить свое намерение создать юридическое лицо через соответствующие органы государственной власти, иные государственные органы или органы местного самоуправления, издающие административные правовые акты индивидуального (распорядительного) характера, направленные на учреждение юридического лица, в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.
В предусмотренных законом случаях для совершения дальнейших действий по созданию юридического лица учредитель должен получить согласие компетентных государственных органов (антимонопольных и др.) или иных лиц (собственника имущества учредителя и т.п.).
Акт государственной регистрации юридического лица. Вторым юридическим фактом является акт государственной регистрации юридического лица - административный акт уполномоченного государственного органа, акт государственного контроля <*>, после которого юридическое лицо приобретает гражданскую правоспособность и дееспособность (п. 2 ст. 51 ГК РФ; ст. 12 Федерального закона от 13 июля 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <**>; и др.).
--------------------------------
<*> См.: Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. С. 126 - 127.
<**> СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565. Далее - Закон о государственной регистрации юридических лиц.

До момента государственной регистрации юридическое лицо как субъект права еще не существует (п. 2 ст. 51 ГК РФ; ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц). Поэтому, как уже было сказано, вступая в правоотношения с третьими лицами до государственной регистрации юридического лица, учредители действуют от собственного имени и несут солидарную ответственность по всем своим обязательствам, возникшим в связи с созданием нового субъекта до его государственной регистрации (п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах и др.). В силу прямого указания закона (п. 2 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и др.) юридическое лицо может нести ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий (например, общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью).
Сделки учредителей, направленные на формирование имущественной основы правосубъектности юридического лица. После государственной регистрации нового субъекта права каждый из его учредителей (граждане и/или юридические лица) совершают двусторонние сделки (заключают договоры) по передаче части своего имущества в собственность (иное вещное либо корпоративное право) юридического лица для формирования его уставного капитала.
Действующее законодательство устанавливает обязанность учредителей некоторых видов юридических лиц хотя бы частично сформировать уставный капитал юридического лица до момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 1 ст. 10 Закона о производственных кооперативах). Однако сделки учредителей с юридическим лицом, в том числе по передаче ему имущественных вкладов, могут совершаться только после его государственной регистрации (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ).
Когда учредителем является публично-правовое образование, передача юридическому лицу в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление либо на ином праве) части государственного или муниципального имущества осуществляется на основании акта государственного органа либо органа местного самоуправления, принятого в соответствии с их компетенцией, установленной актами, определяющими статус этих органов.
Государственная регистрация перехода права на имущество от учредителя к юридическому лицу в ряде случаев требуется законом (ст. 551 ГК РФ).
Формирование уставного капитала юридического лица есть необходимая имущественная основа его гражданской правосубъектности.
Особенности учреждения конкретного юридического лица обусловлены составом и количеством его учредителей, а также специфическими требованиями действующего законодательства, определяющего организационно-правовую форму возникающего образования.
Можно согласиться с утверждением Г.В. Цепова, что акционерное общество возникает в результате сложного юридического состава. К юридическим фактам, влияющим на появление общества, относятся: во-первых, решение учредительного собрания (учредителей) о создании общества; во-вторых, договор между учредителями (решение учредителя); в-третьих, заявление учредителя в регистрационный орган; в-четвертых, регистрация общества регистрационным органом <*>.
--------------------------------
<*> См.: Цепов Г. Договор или обязательство? // Журнал для акционеров. 1999. N 1. С. 36.

С позиций теории и практики последовательность этих фактов нуждается в уточнении, поскольку договор учредителей о совместной деятельности по организации юридического лица (учредительный договор), как правило, предшествует решению учредителей (учредительного собрания) о создании нового субъекта права, а обращение учредителя (учредителей) в регистрирующие органы с просьбой зарегистрировать юридическое лицо можно рассматривать как начало процедуры регистрации. Само по себе такое заявление означает вступление учредителя (учредителей) в административные отношения с регистрирующим органом, который обязан зарегистрировать юридическое лицо, если в процессе его создания были соблюдены требования закона, либо отказать учредителям в регистрации нового субъекта права, если нормы закона были нарушены.
Гражданско-правовой механизм создания юридического лица путем реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения). Действующее российское законодательство (ст. ст. 57 - 60 ГК РФ; ст. ст. 14 - 16 Закона о государственной регистрации юридических лиц; ст. ст. 15 - 20 Закона об акционерных обществах; ст. ст. 51 - 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; ст. 16 Закона о некоммерческих организациях) не лучшим образом регламентирует отношения в процессе возникновения новых субъектов права, являющихся правопреемниками реорганизуемых юридических лиц. Отсутствие надлежащего правового механизма, опосредующего процедуру реорганизации юридических лиц - правопредшественников и возникновения новых юридических лиц - их правопреемников, порождает целый ряд теоретических и практических проблем. Многие из них были достаточно освещены в правовой литературе <*> и не являются предметом настоящего исследования. Вместе с тем для лучшего понимания механизма возникновения юридического лица следует высказать ряд принципиальных замечаний, касающихся правового регулирования процедуры создания новых субъектов права путем реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения) одного или нескольких существующих юридических лиц.
--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.
Статья Шапкиной Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах") включена в информационный банк согласно публикации - "Экономика и жизнь", 2002.

<*> См.: Венедиктов А.В. Слияние акционерных компаний. Пг., 1914; Суханов Е.А. Реорганизация акционерных обществ и других юридических лиц // Хозяйство и право. 1996. N 1; Басин Ю.Г. Защита интересов кредиторов при универсальном правопреемстве юридических лиц в коммерческих отношениях // Избранные труды по гражданскому праву. СПб., 2003. С. 143 - 153; Брагинский М.И., Медведева Т.М., Тимофеев А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. М., 2000; Телюкина М.В. Реорганизация как способ прекращения деятельности юридических лиц // Законодательство. 2000. N 1; Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ: Теория, законодательство, практика: Учебное пособие. М., 2001; Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М., 2002; Козлова Н.В. Создание юридических лиц: взгляд в будущее // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 111 - 116; Шапкина Г.С. Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах") // Вестник ВАС РФ. 2002. N 2. С. 64 - 79; Карлин А.А. Реорганизация акционерного общества. Дис... канд. юрид. наук. М., 2004; Архипов Б.П. Гражданско-правовой механизм слияний и присоединений акционерных обществ. Дис... канд. юрид. наук. М., 2004; и др.

Согласно закону в случае преобразования юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица (п. 5 ст. 58 ГК РФ; ст. 20 Закона об акционерных обществах; ст. 56 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; ст. 17 Закона о некоммерческих организациях).
При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу, а сами сливающиеся юридические лица прекращаются (п. 1 ст. 58 ГК РФ; п. 1 ст. 16 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
В случае присоединения одного юридического лица к другому к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица с прекращением присоединяющегося юридического лица (п. 2 ст. 58 ГК РФ; п. 1 ст. 17 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 53 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам с прекращением разделяющегося юридического лица (п. 3 ст. 58 ГК РФ; п. 1 ст. 18 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 54 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
В ходе выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица без прекращения его деятельности (п. 4 ст. 58 ГК РФ; п. 1 ст. 19 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 55 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).
В процессе реорганизации юридического лица возникает универсальное правопреемство (ст. ст. 129, 387 ГК РФ). Как подчеркивают цивилисты, правовое регулирование универсального правопреемства при реорганизации юридических лиц должно увязать переход прав и обязанностей с переходом деятельности преобразованного юридического лица к его правопреемнику; распределить эти обязанности и ответственность за их нарушение между несколькими правопреемниками в соответствии с распределением между ними его деятельности; защитить интересы кредиторов реорганизуемого юридического лица <*>.
--------------------------------
<*> См.: Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М., 2001. С. 323 - 324, 380 - 398.

Действующее законодательство не учитывает, что юридическое лицо, как любой субъект права, обладает целым комплексом вещных, обязательственных, исключительных и корпоративных прав и обязанностей. Приобрести конкретное имущество, права и обязанности в порядке правопреемства или иным способом (п. 1 ст. 129, ст. 382 ГК РФ) может только субъект права, т.е. уже созданное (зарегистрированное) юридическое лицо (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ). Очевидно, что передавать весь комплекс прав и обязанностей от правопредшественника к правопреемнику следует до того, как реорганизуемое юридическое лицо прекратит свое существование, т.е. до момента внесения записи об исключении юридического лица из Единого государственного реестра юридических лиц (п. 6 ст. 22 Закона о государственной регистрации юридических лиц).
Правовое регулирование имущественных отношений с участием граждан допускает некоторую неопределенность, в частности, отношений универсального правопреемства при наследовании (ст. 1113 ГК РФ). По общему правилу для принятия наследства наследнику предоставляется шесть месяцев со дня открытия наследства, причем принятие наследства рассматривается как сделка с обратной силой (ст. ст. 1154, 1155 ГК РФ). В имущественном обороте с участием юридических лиц подобная неопределенность недопустима. В отличие от граждан (кроме индивидуальных предпринимателей) любое юридическое лицо непременно состоит не только в гражданских и трудовых, но также в административных отношениях с участием органов публичной власти (финансовых, налоговых, таможенных и пр.); имеет многочисленных должников и кредиторов по обязательствам. Публичные интересы требуют упорядочить имущественный оборот таким образом, чтобы государственные органы, должники и кредиторы юридического лица в любой момент времени знали, с кем они имеют дело, кому принадлежат субъективные права и обязанности, в том числе в отношении конкретного имущества. Поэтому реорганизация юридического лица, как и процесс его создания, осуществляется путем последовательного накопления ряда юридических фактов, которые в совокупности образуют юридический состав, имеющий следствием реорганизацию одного или нескольких существующих юридических лиц и возникновение одного или нескольких новых субъектов в качестве правопреемников.
Во-первых, создается, т.е. регистрируется в Едином государственном реестре юридических лиц, новое юридическое лицо (или несколько новых юридических лиц).
Во-вторых, новому юридическому лицу (юридическим лицам) на основании передаточного акта (двусторонней распорядительной сделки) полностью (частично) передаются имущественные права и обязанности одного или нескольких реорганизуемых юридических лиц.
В-третьих, из государственного реестра юридических лиц исключаются реорганизуемые юридические лица, если они подлежат ликвидации.
Юридическому лицу могут принадлежать такие объекты гражданского права, как: ценные бумаги; недвижимое имущество; исключительные права, в том числе патенты, авторские права, права на товарные знаки и знаки обслуживания, фирменное наименование и др.; иное имущество (ст. 128 ГК). Сделки по передаче некоторых видов имущества либо прав требуют соблюдения особых правил, установленных законом (ст. ст. 163 - 165 ГК). В соответствии с Федеральным законом от 17 июня 1997 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <*> права на недвижимое имущество и сделки с ним подлежат государственной регистрации в Едином государственном реестре прав (п. 1 ст. 12). Получается, что подписания сливающимися или присоединяющимися юридическими лицами только передаточного акта, как это предусмотрено п. п. 1, 2 ст. 58 ГК РФ, недостаточно для перехода всех прав и обязанностей от одного юридического лица к другому.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594.

Слияние и присоединение. Примерный механизм реорганизации юридического лица в форме слияния или присоединения выглядит следующим образом <*>.
--------------------------------
<*> См.: Положение о порядке совершения регистрационных действий в связи с регистрацией прекращения юридических лиц, утвержденное Приказом Московской регистрационной палаты от 10 января 1999 г. N 3. Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". МоскваПроф.

После принятия участниками (например, общим собранием акционеров акционерного общества <1> или общим собранием членов кооператива <2>) либо учредителем <3> решения о слиянии или присоединении (и получения в необходимых случаях согласия антимонопольных органов <4>), которое, будучи корпоративной сделкой, обязывает единоличные исполнительные органы каждого из сливающихся юридических лиц (либо одного юридического лица и присоединяющегося к нему другого) заключить между названными субъектами договор о слиянии (присоединении) <5>, который определяет порядок слияния (присоединения) и устанавливает обязательства каждого из реорганизуемых юридических лиц в процессе проведения реорганизации.
--------------------------------
<1> См. подп. 2 п. 1 ст. 48 Закона об акционерных обществах.
<2> См. п. 1 ст. 15 Закона о производственных кооперативах.
<3> См. подп. 5 п. 1 ст. 20 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях; и др.
<4> См. п. 1 ст. 17 Закона РФ от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "Консультант Плюс". ВерсияПроф.
<5> См. ст. 52 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; ст. ст. 16, 17 Закона об акционерных обществах.

По своей правовой природе договор о слиянии (присоединении) представляет собой многосторонний, консенсуальный и возмездный гражданско-правовой договор. Думается, что его можно квалифицировать в качестве специфической разновидности договора простого товарищества (ст. 1041 ГК РФ) <*>, хотя нет запрета и для выделения его в самостоятельный вид договора в рамках единого типа общецелевых договоров <**>. Кроме того, в правовой литературе договор о слиянии иногда рассматривается в качестве корпоративного организационного акта <***>.
--------------------------------
<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 ГК РФ) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17 - 18; Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М., 2001. С. 38.
<**> См.: Архипов Б.П. Реорганизационные договоры о слиянии и поглощении акционерных обществ // Законодательство. 2002. N 10. С. 42 - 54; Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц // Законодательство. 2004. N 2. С. 50.
<***> См.: Аиткулов Т.Д. Правовое регулирование слияния и присоединения // Актуальные проблемы гражданского права: Сб. статей. Вып. 4 / Под ред. М.И. Брагинского. М., 2002. С. 24.

Главной особенностью договора о слиянии является то, что он заключается между сливающимися юридическими лицами, которые вследствие исполнения договорных обязательств прекращают свое существование (ликвидируются). Другим правовым результатом исполнения обязательств, возникших из договора о слиянии, становится регистрация нового юридического лица <*>, которому сливающиеся юридические лица передают все свои вещные, обязательственные, исключительные и корпоративные права и обязанности. Состав имущества, перечень имущественных прав и обязанностей, передаваемых одним юридическим лицом другому юридическому лицу, определяется договором о слиянии.
--------------------------------
<*> См.: Венедиктов А.В. Слияние акционерных компаний. Пг., 1914. С. 22 - 25.

Исполнение обязательств из договора о присоединении влечет за собой прекращение отдельных его участников (всех сливающихся юридических лиц или только присоединяющегося юридического лица) и переход прав и обязанностей, определяемых в соответствии с передаточным актом, от присоединяющегося к "принимающему" юридическому лицу. Во исполнение договора о слиянии, как и договора о присоединении, заключаются другие договоры (об уступке патента; авторские договоры и пр.) <*>.
--------------------------------
<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Исполнение обязательств, возникающих из учредительного договора // Хозяйство и право. 1994. N 2. С. 15 - 23.

Сказанное не позволяет согласиться с утверждением А.А. Карлина, что договор о слиянии (присоединении) акционерных обществ по своему содержанию не является гражданско-правовой сделкой, а представляет собой разновидность утверждаемого общим собранием акционеров решения о реорганизации, которое определяет условия реорганизации с участием нескольких юридических лиц <*>.
--------------------------------
<*> См.: Карлин А.А. Реорганизация акционерного общества. Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 7, 19.

Решение общего собрания участников юридического лица о реорганизации и заключаемый этим юридическим лицом с другим субъектом договор о слиянии (присоединении) являются самостоятельными юридическими фактами, опосредующими процесс реорганизации. Возможна ситуация, когда договор о слиянии (присоединении) вообще не заключается, а условия реорганизации утверждаются общим собранием участников (акционеров, членов) всех реорганизуемых юридических лиц. Условия реорганизации унитарного предприятия или учреждения могут определяться решениями их учредителей, являющихся собственниками имущества названных юридических лиц.
Фактическая передача отдельных видов имущества, прав и обязанностей может оформляться передаточным актом.
Универсальное правопреемство в процессе присоединения юридических лиц опосредуется следующими юридическими фактами:
1) принятие учредителями (участниками) присоединяющегося юридического лица решения о реорганизации в форме присоединения к другому (принимающему) юридическому лицу;
2) принятие учредителями (участниками) принимающего юридического лица решения о присоединении к нему другого (присоединяющегося) юридического лица;
3) заключение между присоединяющимся и принимающим юридическими лицами договора о присоединении;
4) составление передаточного бухгалтерского баланса, отражающего стоимость передаваемого имущества;
5) заключение в простой письменной форме, а в установленных законом случаях - также последующая государственная либо иная регистрация (п. 2 ст. 558 ГК РФ) договоров, опосредующих передачу комплекса прав и обязанностей (договоров об уступке патента, о передаче недвижимого имущества), отраженных в передаточных балансах в стоимостном выражении;
6) фактическая передача движимого имущества присоединяющегося субъекта на баланс принимающего юридического лица, оформляемая передаточными актами (двусторонними распорядительными сделками); государственная регистрация перехода прав на передаваемое недвижимое имущество (п. 1 ст. 551, ст. 556 ГК РФ);
7) составление сводного бухгалтерского баланса;
8) прекращение присоединившегося юридического лица (исключение его из Единого государственного реестра юридических лиц).
Юридический состав универсального правопреемства в процессе слияния юридических лиц включает следующие юридические факты:
1) принятие учредителями (участниками) каждого из сливающихся юридических лиц решения о реорганизации в форме слияния;
2) заключение между сливающимися юридическими лицами договора о слиянии;
3) составление передаточных бухгалтерских балансов, отражающих стоимость передаваемого имущества;
4) государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем слияния;
5) заключение между каждым из сливающихся юридических лиц и юридическим лицом, созданным в процессе слияния, соответствующих договоров, опосредующих передачу комплекса прав и обязанностей, отраженных в передаточных балансах в стоимостном выражении;
6) фактическая передача движимого имущества сливающихся юридических лиц созданному в процессе слияния юридическому лицу, оформляемая передаточными актами (двусторонними распорядительными сделками), а также государственная регистрация перехода прав на передаваемое недвижимое имущество;
7) составление сводного бухгалтерского баланса;
8) прекращение юридических лиц, принявших решение о слиянии, т.е. исключение из Единого государственного реестра юридических лиц.
Разделение и выделение. В процессе разделения юридического лица прежде всего создаются новые субъекты, а потом прекращается (исключается из Единого государственного реестра) разделяющееся юридическое лицо.
Фактический состав универсального правопреемства при разделении состоит из следующих элементов:
1) принятие учредителями (участниками) юридического лица, а в случае принудительной реорганизации - иным лицом <*> решения о реорганизации в форме разделения (выделения);
--------------------------------
<*> См. ст. 19 Закона РФ от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

2) определение имущества, прав и обязанностей, подлежащих передаче одному или нескольким новым юридическим лицам;
3) составление разделительного баланса;
4) государственная регистрация одного или нескольких юридических лиц, создаваемых в процессе разделения;
5) заключение реорганизуемым юридическим лицом с каждым из выделившихся юридических лиц договоров, опосредующих передачу конкретного имущества, прав и обязанностей, определенных в соответствии с разделительным балансом и иными документами;
6) фактическая передача созданным юридическим лицам конкретного движимого имущества, оформляемая передаточными актами (двусторонними распорядительными сделками); государственная регистрация перехода прав на недвижимое имущество;
7) прекращение, т.е. исключение из Единого государственного реестра, разделившегося юридического лица (в случае разделения). При выделении одного юридического лица из другого бытие реорганизованного юридического лица сохраняется.
В случае проведения реорганизации юридического лица с нарушением требований закона заинтересованными лицами в установленном порядке могут быть оспорены акты, опосредующие процедуру реорганизации, в частности решение о реорганизации, договор о слиянии (присоединении), передаточный акт (разделительный баланс), учредительные документы и акты государственной регистрации созданных в результате реорганизации юридических лиц и др. Последствием признания недействительной регистрации реорганизации должна быть ликвидация вновь созданных юридических лиц <*>.
--------------------------------
<*> См.: Бакулина Е. К вопросу о судебном оспаривании реорганизации хозяйственных обществ // Хозяйство и право. 2004. N 3. С. 128 - 139.

Представленный механизм реорганизации не оставляет сомнений в необходимости уточнить нормы действующего законодательства, согласно которым в случае выделения или разделения переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому осуществляется в соответствии с разделительным балансом (п. п. 3, 4 ст. 58 ГК РФ).
Цивилисты справедливо подчеркивают, что бухгалтерский баланс юридического лица имеет учетное значение, не всегда совпадающее с гражданско-правовым режимом числящегося на балансе имущества <*>. Баланс, в том числе разделительный, отражает наличие у юридического лица имущественных прав и обязанностей в стоимостном выражении, но не может оформлять переход этих прав и обязанностей от одного лица к другому. Переход прав и обязанностей от одного субъекта к другому должен оформляться соответствующим договором (в соответствии с требованиями закона он может подлежать регистрации), передача движимого имущества оформляется двусторонней распорядительной сделкой, переход прав на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации.
--------------------------------
<*> См.: Суханов Е.А. Юридические лица как участники гражданских правоотношений // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 185.

Согласно п. 4 ст. 57 ГК РФ юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, за исключением случая реорганизации в форме присоединения, когда принимающее юридическое лицо считается реорганизованным с момента внесения в реестр записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. В соответствии с нормами п. п. 2, 3, 4 ст. 16 Закона о государственной регистрации юридических лиц реорганизация в форме слияния, выделения или разделения также считается завершенной, а реорганизованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица либо последнего из вновь возникших юридических лиц.
Законодателю следовало бы закрепить, что реорганизация юридического лица в форме разделения считается завершенной с момента исключения из Единого государственного реестра разделяющегося юридического лица, а реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента исключения из Единого государственного реестра сливающихся юридических лиц.

§ 2. Акт государственной регистрации как основание
возникновения правосубъектности юридического лица

Способы создания юридических лиц. Установленные в отдельных правопорядках способы создания юридических лиц различаются в зависимости от роли государства в процессе возникновения нового субъекта права. Выделившись в особую силу как продукт развития общественных отношений, государство становится необходимым условием их существования и воспроизводства. Без санкции верховной власти нельзя быть субъектом права. Мера поведения, закрепленная за человеком или общественным образованием, является субъективным правом или обязанностью постольку, поскольку она санкционирована законодателем <*>.
--------------------------------
<*> См.: Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. С. 151 - 152; Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. С. 70.

В XIX - начале XX в. как в отечественном, так и в ряде зарубежных правопорядков были распространены две системы создания юридических лиц: концессионная (разрешительная) и явочная (регистрационная).
Концессионная система образования юридических лиц была характерна для многих стран Западной Европы (Австрии, Англии, Германии, Франции и др.) в период появления первых компаний <1>. Концессионная система есть средство государственного контроля за созданием юридических лиц, имеющих общенациональное значение <2>. Научной основой концессионной системы, при которой возникновение каждого юридического лица обусловлено специальным разрешением государственной власти <3>, была теория фикции (олицетворения). По мнению Ф.К. Савиньи, юридическое лицо, будучи фиктивным, не имеющим реального бытия, может существовать лишь как искусственное создание положительного права, а потому должно предполагать специальный творческий акт законодателя <4>. Пухта замечал, что юридическое лицо существует, если имеется субъект (корпорация или учреждение) и предписание закона, признающее его в качестве субъекта права. Публичные корпорации получают юридическую личность в силу общего правила, а частные в каждом конкретном случае нуждаются в специальной концессии личности. Учредители могут создать корпорацию, но для признания ее юридическим лицом требуется дозволение государства <5>. Как писал Л.-Ж. Морандьер, государство определяет правосубъектность юридических лиц, которые будут иметь права, каковые законодатель пожелает признать за ними <6>.
--------------------------------
<1> См.: Максимов В.Я. Законы о товариществах. М., 1993. С. 36 - 37; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. С. 406 - 407.
<2> См.: Зайцева В.В. Юридические лица // Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. М., 1911. С. 85 - 86.
<3> См.: Каминка А.И. Акционерные компании. Т. 1. С. 89 - 107; Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. С. 85 - 87, 113; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. С. 378 - 387; Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица: очерк истории и теории. С. 67 - 89.
<4> Savigny. System des heutigen romischen Rechts. T. II. 1840 (цит. по: Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. С. 67 - 68, 226); Трубецкой Е.Н. Энциклопедия права. СПб., 1998. С. 167 - 168.
<5> Puchta. Recension v. Savigny / Kritische Jahrbucher fur deutsche Rechtswissenschaft. B. IV. 1840. S. 707 - 708 (цит. по: Герваген Л.Л. Развитие учения о юридическом лице. С. 34); Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. С. 226.
<6> См.: Морандьер Л.-Ж. Гражданское право Франции. М., 1958. С. 231.

До революции 1917 г. в России также существовала концессионная система создания акционерных обществ (ст. ст. 2131, 2140 - 2144, 2189 - 2197 ч. 1 т. X СЗ РИ). Как указывал П.П. Цитович, по российскому праву конца XIX в. акционерное товарищество возникает, когда подготовленный учредителями проект устава утверждается государственной властью <*>.
--------------------------------
<*> См.: Цитович П.П. Учебник торгового права. Вып. 1. Киев, 1891. С. 139.

Регистрационная система. С развитием капитализма разрешительная система образования юридических лиц перестала соответствовать духу времени. К началу XX в. ряд стран Западной Европы перешел на явочную (явочно-нормативную, нормативно-явочную, регистрационную) систему, когда возникновение нового субъекта права обусловлено представлением учредительных документов государственному учреждению для внесения в торговый регистр <*>.
--------------------------------
<*> См.: Максимов В.Я. Законы о товариществах. С. 37; Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. С. 418 - 419.

Регистрационный порядок создания юридических лиц поддерживался многими учеными, в том числе даже сторонниками теории фикции. Среди них были германские правоведы Арндтс <1>, Пфейфер <2>, Рот <3>, Унгер <4> и др., которые утверждали, что гражданское законодательство не создает, а лишь признает факт существования искусственного субъекта права, предназначенного для реализации человеческих потребностей.
--------------------------------
<1> Arndts. Lehrbuch der Pandekten. 1879; Kritische Vierteljahresschrift fur Gesetzgebung und Rechtswissenschaft. B. I. 1859; Grunhut's Zeitschrift. 1874.
<2> Pfeifer. Lehre von den juristischen Personen nach gemeinem und wurtembergischem Rechte. 1847.
<3> Roth. Deutsches Privatrecht. B. I. 1880.
<4> Unger. Zur Lehre von den juristischen Personen // Kritische Ueberschau der deutschen Gesetzgebung und Rechtswissenschaft. B. VI. 1859.

В соответствии со ст. ст. 296, 298 ГК РСФСР 1922 г. и Положением о торговой регистрации, утвержденным Постановлением СНК СССР от 20 октября 1925 г. <*>, все виды товариществ признавались юридическими лицами со дня внесения в торговый реестр.
--------------------------------
<*> СУ СССР. 1925. N 82. Ст. 622.

И.Л. Брауде писал, что товарищество как юридическое лицо возникает лишь с момента его регистрации. В период между заключением товарищеского договора и регистрацией юридического лица объединение может существовать лишь в форме простого товарищества <*>. Согласно п. 25 Положения о торговой регистрации, а также ст. 226 "б" УК РСФСР 1922 г. <**> и ст. 187 УК РСФСР 1926 г. <***> за сообщение при регистрации ложных сведений предприниматели несли уголовную ответственность в виде уплаты штрафа в размере до 300 рублей золотом или принудительных работ до трех месяцев.
--------------------------------
<*> См.: Брауде И.Л. Акционерные общества и товарищества в торговле и промышленности. Пг., 1923. С. 55.
<**> СУ РСФСР. 1922. N 16. Ст. 153.
<***> СУ РСФСР. 1926. N 80. Ст. 600.

В литературе конца XX - начала XXI в. <*> выделяются четыре способа создания юридических лиц: явочный; регистрационный (заявительный, уведомительный, явочно-нормативный); разрешительный; распорядительный. Кроме того, иногда указываются признаковый, договорно-правовой, нормативный и уставный способы.
--------------------------------
<*> См.: Суханов Е.А. Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 197; Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. Ч. 1. М., 1996. С. 118 - 119.

Явочный порядок создания юридических лиц дает учредителям максимальную свободу в образовании юридических лиц, ибо для возникновения юридического лица достаточно факта волеизъявления учредителей, а государственной регистрации не требуется. Такой порядок является скорее исключением, нежели общим правилом. В некоторых зарубежных странах он легализован законодателем либо судебной практикой. В Англии существуют компании "с незапамятных времен", созданные на основе общего акта парламента; в США судебная практика признает существование "фактических корпораций" <*>.
--------------------------------
<*> См.: Зайцева В.В. Юридические лица // Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. С. 86.

Строго говоря, на территории Российской Федерации создание юридических лиц в явочном порядке не допускается, хотя возможность существования некоего "фактического образования" имеется. Согласно ст. 3 Федерального закона от 14 апреля 1995 г. "Об общественных объединениях" <*> граждане вправе создавать по своему выбору общественные объединения без предварительного разрешения органов государственной власти и органов местного самоуправления, вступать в такие общественные объединения на условиях соблюдения норм их уставов. Общественные объединения могут регистрироваться и приобретать права юридического лица либо функционировать без государственной регистрации и приобретения прав юридического лица.
--------------------------------
<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

М.В. Жабреев выделяет особый, признаковый способ создания юридических лиц, который означает, что статус конкретной организации определяется исключительно исходя из наличия у нее признаков, характерных для юридического лица <*>. Думается, что этот способ есть разновидность явочного порядка создания юридических лиц, недостатки и непригодность для практического применения которого общеизвестны.
--------------------------------
<*> См.: Жабреев М.В. Публичные образования и их органы: гражданско-правовой статус и участие в гражданских правоотношениях // Цивилист. записки: Межвуз. сб. науч. трудов. М., 2001. С. 194 - 204.

Регистрационный порядок. При установлении регистрационного (явочно-нормативного, нормативно-явочного, заявительного, уведомительного) способа юридическое лицо считается созданным с момента его регистрации уполномоченным государственным органом. Регистрационный порядок создания коммерческих, а иногда и некоммерческих юридических лиц предусмотрен практически во всех зарубежных странах <*>.
--------------------------------
<*> См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. С. 86, 116 - 117.

На территории Российской Федерации в регистрационном порядке создается большинство видов юридических лиц (ст. 51, п. 1 ст. 52 ГК РФ; Закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" <*> допускается уведомительный порядок создания профессиональных союзов, который фактически является разновидностью регистрационного.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 148; 2002. N 12. Ст. 1093; N 30. Ст. 3029, 3033; N 7. Ст. 745.

Договорно-правовой порядок, иногда выделяемый как самостоятельный способ создания юридических лиц, является разновидностью регистрационного (явочно-нормативного, нормативно-явочного, заявительного, уведомительного) порядка <*>.
--------------------------------
<*> См.: Советское гражданское право. Т. 1. М., 1979. С. 151.

Разрешительный порядок. Создание юридических лиц в разрешительном порядке предусматривает обязательное получение предварительного согласия или разрешения уполномоченного государственного органа на создание конкретного юридического лица. Во Франции в разрешительном порядке создаются торговые товарищества, учредителями которых являются иностранцы, в Германии - учреждения, страховые общества, банки <*>.
--------------------------------
<*> См.: Зайцева В.В. Юридические лица // Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. С. 85.

Как гласят нормы п. п. 1, 2, 7 ст. 17 российского Закона о конкуренции и ограничении монополистической деятельности, в случаях, установленных этим Законом, лица или органы, принимающие решения о создании юридического лица, вправе до принятия таких решений запросить согласие антимонопольного органа, который обязан рассмотреть это ходатайство.
Разрешительный способ создания юридических лиц не имеет самостоятельного значения, ибо разрешение на создание юридического лица не является основанием для возникновения у организации статуса юридического лица, а служит обязательным предварительным условием. В дальнейшем процедура создания может осуществляться одним из трех указанных выше способов.
Распорядительный порядок. В соответствии с распорядительным порядком юридическое лицо возникает с момента принятия уполномоченным государственным органом решения о создании юридического лица, без процедуры государственной регистрации.
Думается, что названные М.В. Жабреевым уставный способ, когда организация приобретает статус юридического лица с момента утверждения ее устава уполномоченным государственным органом, а также нормативный способ, при котором статус юридического лица определялся наличием указания об этом в нормативных актах <*>, являются разновидностями распорядительного способа, различаясь лишь в деталях.
--------------------------------
<*> См.: Жабреев М.В. Публичные образования и их органы: гражданско-правовой статус и участие в гражданских правоотношениях. С. 194 - 204.


КонсультантПлюс: примечание.
Федеральный закон от 08.07.1999 N 144-ФЗ "О реструктуризации кредитных организаций" (принят ГД ФС РФ 25.06.1999) утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 28.07.2004 N 87-ФЗ.

Распорядительный порядок установлен для создания юридических лиц, учредителями которых выступают только публично-правовые образования. В советской России так создавались государственные предприятия и организации. Согласно ст. 26 ГК РСФСР 1964 г. правоспособность юридического лица возникала с момента утверждения его устава или положения, а в случаях, когда оно должно действовать на основании общего положения об организациях данного вида, - с момента издания компетентным органом постановления о его образовании. Существует мнение, что сейчас распорядительный порядок создания юридических лиц в России не применяется. Однако примером создания юридического лица в распорядительном порядке стало образование Некоммерческой государственной корпорации "Агентство по реструктуризации кредитных организаций" (АРКО), которая была создана на основании Федерального закона от 25 июня 1999 г. "О реструктуризации кредитных организаций" <*>, без учредительных документов и без государственной регистрации.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3477; 2001. N 29. Ст. 3058; 2002. N 12. Ст. 1093. Далее - Закон о реструктуризации кредитных организаций.

Значение регистрации. Согласно ст. 1 Закона о государственной регистрации юридических лиц государственная регистрация юридического лица есть акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, иных сведений о юридических лицах в соответствии с данным Законом <*>.
--------------------------------
<*> См.: Овсянников К. Правовая природа государственной регистрации юридического лица // Российская юстиция. 2000. N 4.

В соответствии с п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51, п. 8 ст. 63 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает в момент его создания, т.е. со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц, и прекращается в момент завершения его ликвидации, т.е. после внесения об этом записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
В России государственная регистрация носит конститутивный характер, поскольку факт внесения в торговый реестр имеет правоустанавливающее значение. Даже при установлении чисто регистрационной системы создания юридических лиц акт государственной регистрации есть публично-достоверное выражение государственной воли, наделяющей создаваемое юридическое лицо гражданской и иной правосубъектностью, фиксирующий момент установления длящейся связи юридического лица с государством. После этого юридическое лицо приобретает правосубъектность, может совершать гражданско-правовые сделки и иные юридически значимые действия в рамках своей правоспособности, установленной законом, но при этом обязано соблюдать правила, установленные данным правопорядком.
Как писал О.А. Красавчиков, акты регистрации, осуществляемой государственными органами, являются разновидностями актов государственного контроля, которые служат средством выражения государственного отношения к неким гражданско-правовым связям, складывающимся вне инициативы данного органа управления, и содержание которых определяется в соответствии с законом самими сторонами гражданского правоотношения <*>.
--------------------------------
<*> См.: Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. С. 126 - 127.

Цели регистрации. Обязательная государственная регистрация факта создания юридического лица преследует следующие цели.
Во-первых, защита интересов всех участников имущественного оборота путем констатации факта создания юридического лица.
Во-вторых, осуществление государственного контроля за деятельностью юридических лиц, выполнением ими требований законодательства об охране окружающей среды, безопасности товаров и услуг, защите прав потребителей и т.п.
В-третьих, фискальные цели, связанные с налогообложением, уплатой иных сборов; борьба с незаконным предпринимательством.
В-четвертых, получение статистических сведений, необходимых для управления в сфере экономики.
В-пятых, предоставление всем участникам правоотношений достоверных сведений о юридических лицах.
Как замечает А. Звоницкий, институт регистрации учрежден для того, чтобы из официального источника можно было получить точные сведения по вопросам внутренней структуры юридического лица и полномочий его участников (органов) <*>.
--------------------------------
<*> См.: Звоницкий А. К вопросу о значении торговой регистрации для третьих лиц: случай из судебной практики // Право и жизнь. 1925. N 4 - 5. С. 57 - 59.

Принципы регистрации. Обязательность государственной регистрации юридического лица является основополагающим принципом системы регистрации юридических лиц <*>. Его закрепление позволяет установить и другие принципы регистрации юридических лиц, необходимые для решения поставленных целей, прежде всего принципы публичной достоверности, бесповоротности, гласности, общедоступности и пр., которые были выработаны в развитых правопорядках для регистрации как юридических лиц, так и прав на недвижимое имущество <**>.
--------------------------------
<*> См.: Свядосц Ю.И. Коммерсанты и торговые сделки // Гражданское и торговое право капиталистических государств / Отв. ред. Е.А. Васильев. С. 117 - 118.
<**> См.: Петров Е.Ю. К вопросу о публичной достоверности государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним // Цивилистические записки: Межвуз. сб. науч. трудов. М., 2001. С. 220 - 233; Писков И.П. Роль акта регистрации прав в механизме возникновения прав на недвижимое имущество // Законодательство. 2002. N 8. С. 40 - 48; Он же. Границы действия принципа обязательного внесения // Цивилистические записки: Межвуз. сб. науч. трудов. Вып. 2. М., 2002. С. 258 - 279; и др.

Принцип публичности означает бесповоротность записи о государственной регистрации юридического лица. Даже если впоследствии государственная регистрация юридического лица будет признана недействительной, юридическое лицо считается созданным и подлежит ликвидации.
Согласно принципу достоверности действует презумпция правильности содержащихся в реестре записей, которая может быть опровергнута только в судебном порядке.
Принцип гласности означает, что реестр должен быть доступен каждому лицу, желающему с ним ознакомиться, которое вправе требовать предоставления занесенных в реестр сведений, выдачи копий документов.
В силу принципа общеизвестности после публикации объявления о регистрации юридического лица в официальных изданиях каждый считается осведомленным о внесенных в реестр сведениях, что лишает его возможности ссылаться на их незнание.
В европейском корпоративном праве основные принципы регистрации юридических лиц были закреплены, в частности, Первой директивой ЕС по праву компаний N 68/151/EEC от 9 марта 1968 г. В частности, ст. 11 Директивы установила общие правила о недействительности компаний. Во-первых, недействительность компании может быть признана только судом. Во-вторых, установлен исчерпывающий перечень оснований для признания компании недействительной. Компания не может быть признана несуществующей, полностью или относительно недействительной <*>. Таким образом, недействительность компании распространяется только на будущее время <**>.
--------------------------------
<*> Council Directive N 68/151/EEC of 9 March 1968 // Official Journal of the European Communities N L 65 of 14 March 1968.
<**> См.: Дубовицкая Е.А. Свобода перемещения компаний в Европейском сообществе. Дис... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 94 - 102.

В Англии акт регистрации юридического лица порождает правовую фикцию, что оно создано с соблюдением требований закона. Даже если на стадии создания компании были допущены нарушения, впоследствии они не принимаются во внимание, и вопрос о действительности компании не ставится под сомнение <*>.
--------------------------------
<*> Pennington Robert R. Company Law - 7-th edition. London, Dublin, Edinburgh: Butterworths, 1995. P. 33 - 34; Davies P.L. Gover's Principles of Modern Company Law. - 6-th edition. London: Sweet & Maxwell, 1997. P. 112 - 114; Дубовицкая Е.А. Применение норм о недействительности сделок к хозяйственным обществам и товариществам (сравнительно-правовой анализ) // Вестник ВАС РФ. 2002. N 7. С. 139 - 146.

Национальные системы контроля за созданием компаний отличаются друг от друга. Контроль может осуществляться административным органом или судом, иногда достаточно заверения документов нотариусом и даже заявления самих учредителей о достоверности представленных сведений.
Законодательство о регистрации. Действующее российское законодательство о государственной регистрации юридических лиц далеко от совершенства. До недавнего времени порядок регистрации предприятий и предпринимателей в России регламентировался нормами ст. ст. 34, 35 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности" <1>, а также Положением "О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности", утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ". Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей и юридических лиц возлагалась на местные администрации <2> либо на специально созданные органы. В соответствии с Положением о порядке регистрации предприятий в г. Москве, утвержденным Постановлением Правительства Москвы от 17 сентября 1991 г. N 97 <3>, регистрация предприятий в городе Москве осуществлялась Московской регистрационной палатой и ее филиалами <4>, в Московской области - Московской областной регистрационной палатой и ее территориальными агентствами <5>. Предприятия с иностранными инвестициями регистрировались Государственной регистрационной палатой при Министерстве юстиции РФ <6>; коммерческие банки - Центральным банком России <7>; средства массовой информации - Министерством печати и информации и его органами <8>; общественные и религиозные организации - органами Министерства юстиции РФ. Самостоятельные реестры юридических лиц велись не только уполномоченными регистрирующими органами, но и налоговыми инспекциями, что не способствовало упорядочению правового положения субъектов имущественных отношений, не отвечало интересам их контрагентов, так как доступ к реестрам был затруднен <9>.
--------------------------------
<1> ВСНД РСФСР и ВС РСФСР. 1990. N 30. Ст. 418; См. также ст. 8 Федерального закона от 21 октября 1994 г. "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".
<2> См. Закон РФ от 6 июля 1991 г. "О местном самоуправлении в Российской Федерации" // ВСНД РСФСР и ВС РСФСР. 1991. N 29. Ст. 1010.
<3> См.: СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.
<4> Создана решением Президиума Моссовета и Правительства Москвы от 25 июля 1991 г. N 4р-134-2.
<5> См. Закон Московской области от 1 февраля 1996 г. "О единой системе государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, имущественных прав и связанных с ними неимущественных прав и сделок на территории Московской области" // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.
<6> См.: Постановление Правительства РФ от 5 сентября 1998 г. N 1034 // Официальный текст по состоянию на 1 июля 2001 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.
<7> См. ст. 58 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. "О Центральном банке РФ (Банке России)" в ред. 1998 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.
<8> См. ст. 8 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. "О средствах массовой информации" // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.
<9> См.: Ионова Ж.А. Правовые проблемы легитимации предпринимательства // Государство и право. 1997. N 5; Бондарев А.К. Регистрация предприятий: неурегулированные вопросы // Законодательство. 1998. N 5; Закупень Т.В. Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. М., 2001; Закупень Т.В. Проблемы регистрации юридических лиц // Законодательство. 2000. N 5; Крамаренко А.С. Порядок государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями // Право и экономика. 1999. N 10; Тихомиров Ю.А. Государственная регистрация статусов юридических и физических лиц, их юридических действий и актов // Право и экономика. 2000. N 1; Скловский К.И. О влиянии процедуры государственной регистрации на частные отношения // Хозяйство и право. 2001. N 8; Парций Я.Е. О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей // Гражданин и право. 2001. N 11; и др.

При таком порядке государственной регистрации почти половина российских компаний были фактически нелегальными. По данным Госкомстата РФ, по состоянию на 1 июля 2002 г. всего в России было зарегистрировано 3100000 юридических лиц. Из них только 1550000 платили налоги, 250000 показывали нулевой баланс, а 1300000 вообще не сдавали никакой отчетности <*>. Как заявил заместитель Министра по налогам и сборам России М. Мишустин, на 1 января 2003 г. примерно 1,9 млн. коммерческих и государственных юридических лиц заявили о своем существовании, тогда как около 1,6 млн. не представили о себе никаких сведений. По мнению специалистов, 80% из них мертвы и только числятся в реестрах, а 20% представляют собой фирмы-однодневки <**>.
--------------------------------
<*> См.: Комсомольская правда. 2002. 3 июля. С. 15.
<**> См.: Комсомольская правда. 2003. 25 января. С. 3.

13 июля 2001 г. был принят Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц", который действует с 1 июля 2002 г. В соответствии с п. 3 ст. 23, ст. 51 ГК РФ Закон о государственной регистрации юридических лиц должен был передать функции регистрации юридических лиц органам юстиции, возложив на них обязанности по ведению государственного реестра юридических лиц. Предполагалось, что Закон установит единую процедуру государственной регистрации возникновения и прекращения юридических лиц на территории РФ, будет регламентировать деятельность учредителей по созданию, реорганизации и ликвидации различных видов юридических лиц (п. 4 ст. 54; п. 4 ст. 57; п. 2 ст. 59; п. 1 ст. 62; п. п. 2, 5, 8 ст. 63 ГК РФ).
Между тем Закон о государственной регистрации юридических лиц не отвечает указанным целям и задачам. При обсуждении законопроекта цивилисты отмечали слабую теоретическую проработку; низкий уровень законодательной техники; декларативность большинства норм; ничем не обусловленную подмену законодательного регулирования подзаконным нормотворчеством; отсутствие норм, регламентирующих важнейшие аспекты создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц на территории РФ. Однако проект не был доработан и стал законом.
В первоначальной редакции от 13 июля 2001 г. Закон назывался "О государственной регистрации юридических лиц" и регулировал отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц, оставляя открытым вопрос о порядке государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, в том числе глав крестьянских (фермерских) хозяйств. После критических публикаций <*> Федеральным законом от 4 июня 2003 г. в Закон были внесены изменения и дополнения, касающиеся порядка государственной регистрации индивидуальных предпринимателей. Закон получил название "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" и вступил в силу 1 января 2004 г. <**>
--------------------------------

<< Пред. стр.

стр. 5
(общее количество: 14)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>