<< Пред. стр.

стр. 6
(общее количество: 14)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>

<*> См.: Ломакин Д.В. О проекте Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" // Законодательство. 2001. N 6. С. 75 - 79; Козлова Н.В. Создание юридических лиц: взгляд в будущее // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 106 - 116; Сарбаш С. Комментарий основных положений Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 20 - 31.
<**> СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. 1. Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565. Далее - Закон о государственной регистрации юридических лиц.

В настоящее время этот Закон по-прежнему вызывает нарекания со стороны теоретиков и практических работников <*>. Одним из его недостатков является отсутствие надлежащей регламентации порядка осуществления государственной регистрации юридических лиц. Как говорится в ст. 2 Закона, государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом "О Правительстве Российской Федерации". Ведение государственного реестра, содержащего сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц и соответствующие документы, осуществляется также "регистрирующим органом в порядке, установленном Правительством РФ" (ст. 4). Согласно ст. 10 Закона специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц может устанавливаться другими федеральными законами. Статьи 4, 5 Закона содержат не правовые нормы, регламентирующие ведение государственного реестра, а инструкции для чиновников, как вести "регистрационные дела юридических лиц" (п. 5 ст. 5).
--------------------------------
<*> См.: Королев С. Правовые аспекты открытия и ведения накопительных (временных расчетных) счетов // Хозяйство и право. 2001. N 3. С. 56 - 62; Козлова Н.В. Создание юридических лиц: взгляд в будущее // Хозяйство и право. 2002. N 1. С. 108 - 110.

В развитие данного Закона Правительством РФ принят ряд подзаконных нормативных актов, регламентирующих отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц.
Согласно п. 1 Постановления Правительства РФ от 17 мая 2002 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" <*> установлено, что Министерство РФ по налогам и сборам является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим начиная с 1 июля 2002 г. государственную регистрацию юридических лиц, с 1 января 2004 г. - государственную регистрацию физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, а также государственную регистрацию крестьянских (фермерских) хозяйств. Рассмотрение документов и принятие решений о государственной регистрации некоторых видов юридических лиц, в частности торгово-промышленных палат, общественных объединений, в том числе политических партий, профсоюзов, национально-культурных автономий, осуществляется Министерством юстиции РФ и его территориальными органами.
--------------------------------
<*> В ред. Постановлений Правительства РФ от 12 августа 2002 г. N 578, от 25 апреля 2003 г. N 243, от 16 сентября 2003 г. N 577. Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

В соответствии со ст. 9 Закона РФ от 7 июля 1993 г. "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" <*> торгово-промышленные палаты подлежат государственной регистрации на основе Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" с учетом специального порядка государственной регистрации ТПП, установленного Законом о торгово-промышленных палатах в РФ. Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 442 "О порядке взаимодействия федерального органа юстиции и федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять государственную регистрацию юридических лиц" <**> утверждено Положение о порядке взаимодействия федерального органа юстиции и налоговых органов, а также Перечень документов, представляемых в органы юстиции для принятия решения о государственной регистрации создаваемых ТПП, общественных объединений и религиозных организаций, в том числе путем реорганизации. Установлено, что органы юстиции осуществляют ведение ведомственного реестра ТПП, общественных объединений, в том числе политических партий и профсоюзов, и религиозных организаций для обеспечения выполнения возложенных на них функций. Правила рассмотрения заявлений, принятия решений о государственной регистрации указанных юридических лиц утверждены Приказом Министерства юстиции РФ от 25 марта 2003 г. N 68 <***>.
--------------------------------
<*> В ред. Федерального закона от 6 марта 2002 г. "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" // ВСНД РФ и ВС РФ. 1993. N 33. Ст. 1309; СЗ РФ. 1995. N 21. Ст. 1930; 2002. N 12. Ст. 1093.
<**> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.
<***> Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ. 1996. N 24.

Рассмотрение документов и принятие решения о государственной регистрации кредитных организаций осуществляет Центральный банк РФ. Согласно ст. 12 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. "О банках и банковской деятельности" решение о государственной регистрации кредитной организации принимается Банком России. Внесение в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации кредитных организаций, иных сведений осуществляется уполномоченным регистрирующим органом на основании решения Банка России о государственной регистрации. Для осуществления контрольных и надзорных функций Банк России ведет книгу государственной регистрации кредитных организаций. 26 июня 2002 г. Постановлением МНС РФ N 01-33/2202 и ЦБ РФ N БГ-16-09/86 утвержден Регламент взаимодействия Министерства РФ по налогам и сборам и Центрального банка РФ по вопросам государственной регистрации кредитных организаций <*>.
--------------------------------
<*> Вестник Банка России. 2002. N 38.

Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц" <*> установлено, что Единый государственный реестр юридических лиц ведется Министерством РФ по налогам и сборам и его территориальными органами, утверждены правила его ведения, состав сведений, включаемых в записи реестра, порядок предоставления содержащихся в нем сведений.
--------------------------------
<*> В ред. Постановлений Правительства РФ от 13 ноября 2002 г. N 815 и от 8 августа 2003 г. N 476. Официальный текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Регистрация места нахождения юридического лица. Как записано в п. 2 ст. 54 ГК РФ, место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Фактическое место нахождения юридического лица и место нахождения, указанное в его учредительных документах, могут не совпадать. Однако юридически местом нахождения компании считается адрес, указанный в его учредительных документах <*>.
--------------------------------
<*> См.: Дубовицкая Е.А. Свобода перемещения компаний в Европейском сообществе: Автореф. дис... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 1 - 2.

Согласно п. "в" ст. 5 Закона о государственной регистрации юридических лиц в Едином государственном реестре юридических лиц должны быть указаны сведения о месте нахождения (адресе) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица, по которому осуществляется связь с юридическим лицом. Между тем место нахождения самого юридического лица Законом о государственной регистрации юридических лиц вообще не определено, хотя, согласно ст. 19 НК РФ, указание места нахождения является обязательным для налогоплательщика. Кроме того, в Законе отсутствует требование о представлении в регистрирующий орган документов, подтверждающих место нахождения органов юридического лица, определенное в его учредительных документах.
Поскольку Закон о государственной регистрации юридических лиц не определяет место нахождения юридического лица, в соответствии с п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" <*> при государственной регистрации юридических лиц следует исходить из того, что местом нахождения юридического лица является место нахождения его органов. Согласно п. 3 ст. 288 ГК РФ в качестве места нахождения юридического лица нельзя указывать адрес жилого помещения. Ответственность за ущерб, который причинен третьим лицам ввиду недостоверности указанного в учредительных документах места нахождения юридического лица, несут учредители.
--------------------------------
<*> Бюллетень ВС РФ. 1996. N 9; Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.

Регистрация наименования (фирменного наименования) юридического лица. Согласно ст. 54 ГК РФ юридическое лицо должно иметь свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица. Наименование юридического лица должно быть указано в его учредительных документах. Кроме того, коммерческое юридическое лицо должно иметь фирменное наименование. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с ГК РФ.
Г.Ф. Шершеневич подчеркивал, что юридическое значение фирмы предпринимателя и обеспечение ее защиты тесно связаны с порядком торговой регистрации. Торговый регистр предназначен удостоверять факты, особо важные для торгового оборота, влияет на распределение доказательств в процессе <*>.
--------------------------------
<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. С. 191 - 192.

Между тем ни Закон о государственной регистрации юридических лиц, ни принятые в соответствии с ним подзаконные акты, ни даже проект Федерального закона "О фирменных наименованиях", разработанный в настоящее время Правительством РФ, не определяют порядок проверки тождественности наименований юридических лиц, оставляя это на откуп самим учредителям.
Последствия нарушения учредителями требований о государственной регистрации юридического лица. Нормы п. 1 ст. 34 действовавшего ранее Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности" гласили, что деятельность незарегистрированного предприятия запрещается. Доходы, полученные от деятельности незарегистрированного предприятия, взыскиваются через суд и направляются в местный бюджет <*>. В перечне исков, право на предъявление которых было предоставлено налоговым инспекциям законом, иск о взыскании в бюджет доходов, полученных от деятельности незарегистрированного предприятия, не предусматривался.
--------------------------------
<*> ВСНД РСФСР и ВС РСФСР. 1990. N 30. Ст. 418. Утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 6 марта 2002 г. "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Деятельность незарегистрированного предприятия влекла за собой серьезные налоговые правонарушения: во-первых, уклонение налогоплательщика от исполнения обязанности встать на учет в налоговых органах, предусмотренной ст. 4 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" <*>; во-вторых, сокрытие прибыли и иных объектов налогообложения; в-третьих, уклонение от представления в налоговую инспекцию отчетных и других документов; в-четвертых, возможное нарушение установленного законом порядка лицензирования отдельных видов деятельности. Поэтому суды не вправе были отказывать в принятии подобных исков, поданных налоговыми инспекциями к учредителям незарегистрированных предприятий. Аналогичным образом налоговые инспекции могли предъявлять в суд иски о взыскании в доход государства всего полученного от деятельности общественных объединений, уставы которых в нарушение ст. 21 Закона СССР от 9 октября 1990 г. "Об общественных объединениях" <**> не были зарегистрированы <***>.
--------------------------------
<*> ВСНД РФ и ВС РФ. 1992. N 11. Ст. 527.
<**> ВСНД СССР и ВС СССР. 1990. N 42. Ст. 839.
<***> См.: Пепеляев С.Г. Налоговая инспекция предъявила иск. М., 1994. С. 11 - 13.

Сейчас при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются необходимые документы и заявление (ст. ст. 12, 14 Закона о государственной регистрации юридических лиц), в котором подтверждается, что учредительные документы соответствуют требованиям законодательства; что содержащиеся в них сведения достоверны; что учредителями соблюден порядок создания юридического лица, в частности оплаты его уставного капитала; что получены необходимые разрешения и согласования (с антимонопольными органами и др.) на создание данного юридического лица.
Согласно ст. 25 Закона о государственной регистрации юридических лиц <*> за непредставление или несвоевременное представление сведений, необходимых для включения в государственные реестры, а также за представление недостоверных сведений заявители, юридические лица и/или индивидуальные предприниматели несут ответственность по законодательству РФ.
--------------------------------
<*> В ред. Федерального закона от 4 июня 2003 г. // СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. 1. Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565.

Такая ответственность установлена ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ в виде предупреждения либо штрафа в размере 50 минимальных размеров оплаты труда, который может быть наложен на должностных лиц юридического лица. В соответствии с п. 4 ст. 14.25 КоАП РФ представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения, если такое действие не содержит уголовно наказуемого деяния, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 50 минимальных размеров оплаты труда или дисквалификацию на срок до трех лет. Учитывая российский опыт по созданию сомнительных контор, использованию для их регистрации утраченных гражданами паспортов, проведение проверки содержания документов, а также установление административной либо уголовной ответственности учредителей за предоставление недостоверных сведений представляется жизненно необходимым.
Уголовная ответственность учредителей за уклонение от государственной регистрации юридического лица. Действующее российское законодательство устанавливает также уголовную ответственность учредителей за уклонение от государственной регистрации коммерческих юридических лиц, за незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ); незаконную банковскую деятельность (ст. 172 УК РФ); лжепредпринимательство (ст. 173 УК РФ).
Аналогичные правила имеются в законодательстве многих стран. В соответствии с нормами финского Закона "О компаниях" 1978 г. (29.9.1978/734) в редакции от 14 февраля 1997 г. представление в регистрирующий орган ложных сведений об оплате уставного капитала; незаконное распоряжение активами общества; использование подставных лиц с целью обойти требования закона или устава об ограничении количества голосов; нарушения правил о подготовке заключения независимым аудитором, иные действия, предусмотренные сек. 8 гл. 16 Закона о компаниях, рассматриваются как преступления в сфере корпоративного права (a limited company crime) и наказываются штрафом или тюремным заключением на срок до одного года, за исключением случаев, когда деяние является малозначительным или когда более суровое наказание не предусмотрено иным законом <*>.
--------------------------------
<*> Business Laws in the Nordic Countries. P. 91 - 92; The new Finnish Companies Act. Helsinki, Edita. 1997.

Признание недействительной государственной регистрации. Согласно нормам прежнего российского законодательства, в частности п. 11 ст. 7 Закона РСФСР от 21 марта 1991 г. "О государственной налоговой службе РСФСР" <*>, подп. "б" п. 1 ст. 14 Закона РФ "Об основах налоговой системы в Российской Федерации" и п. "ж" ст. 18 Положения о государственной налоговой службе Российской Федерации, утвержденного Указом Президента РФ от 31 декабря 1991 г. N 340 <**>, налоговые инспекции имели право предъявлять в суд (народный или арбитражный) иски о признании недействительной регистрации предприятия (без требования о взыскании доходов), а также иски о признании недействительной регистрации предприятия и взыскании доходов, полученных предприятием <***>.
--------------------------------
<*> ВСНД и ВС РФ. 1991. N 15. Ст. 492. Новую редакцию данного Закона, с изм. и доп., под названием "О налоговых органах Российской Федерации" см.: СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.
<**> Российская газета. 1992. 13 января.
<***> См. информационное письмо Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 ноября 1992 г. N С-13/ОП-329 "О практике разрешения споров, связанных с применением налогового законодательства" // Вестник ВАС РФ. 1993. N 1.

По мнению С.Г. Пепеляева, налоговая инспекция также могла предъявлять иски о признании недействительными учредительных документов предприятия. Подача такого иска обоснованна, если предприятие находится еще в стадии регистрации либо в его учредительные документы могут быть внесены изменения без ликвидации предприятия. Основания для взыскания доходов предприятия, регистрация которого была признана недействительной, совпадают с основаниями для взыскания в доход государства всего полученного по недействительным сделкам, т.е. умышленные антиобщественные или антигосударственные действия, допущенные собственником или учредителем в процессе создания предприятия <*>.
--------------------------------
<*> См.: Пепеляев С.Г. Налоговая инспекция предъявила иск. С. 5 - 6, 37 - 38.

Ссылаясь на п. 11 ст. 7 Закона РСФСР "О государственной налоговой службе РСФСР" и ст. 14 Закона РФ "Об основах налоговой системы в Российской Федерации", в течение 1991 - 1995 гг. налоговые инспекции предъявляли иски о признании недействительным акта регистрации предприятия и взыскании с него полученных доходов на том основании, что был нарушен установленный порядок создания предприятия или его учредительные документы не соответствовали требованиям законодательства <*>.
--------------------------------
<*> См.: Архив Арбитражного суда г. Москвы за 1991 - 1995 гг.

Правоведы справедливо указывали, что признать незаконными учредительные документы или порядок создания юридического лица может лишь суд. Эти факты подлежат установлению в суде, являются самостоятельными предметами исков, а потому не могут служить основаниями для предъявления других исков, не будучи предварительно установленными судом. Надлежало руководствоваться нормами п. 3 ст. 37 специального Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности", согласно которым предприятие ликвидируется в случае признания судом недействительными его учредительных документов и решения о создании предприятия. Получалось, что иск о признании недействительной регистрации предприятия фактически предполагал предъявление одного из двух исков: 1) либо иска о признании недействительными учредительных документов, заявленного в качестве самостоятельного требования; 2) либо иска о признании недействительным решения о создании предприятия, точнее, акта государственной регистрации <*>.
--------------------------------
<*> См.: Пепеляев С.Г. Налоговая инспекция предъявила иск. С. 30 - 31.

С точки зрения процессуального права ответчиком по иску о признании недействительными учредительных документов являются учредители юридического лица. По иску о признании недействительным акта государственной регистрации юридического лица ответчиком выступает орган, который его зарегистрировал. Юридическое лицо может быть привлечено судом либо вступить в дело по собственной инициативе на стороне ответчика в качестве третьего лица без самостоятельных требований <*>.
--------------------------------
<*> См. ст. ст. 31, 32 АПК РФ 1992 г. // ВСНД и ВС РФ. 1992. N 16. Ст. 836; ст. ст. 35, 39 АПК РФ 1995 г. // СЗ РФ. 1995. N 19. Ст. 1709; ст. ст. 46, 51 АПК РФ 2002 г. // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3012.

Признание судом учредительных документов и даже акта регистрации не всегда приводило к ликвидации юридического лица. Как разъяснялось в информационном письме Высшего Арбитражного Суда РФ от 10 декабря 1992 г. N С-13/ОП-357 "О порядке разрешения споров, связанных с учреждением, реорганизацией и ликвидацией предприятий" <*>, при принятии решения о признании недействительной регистрации предприятия суд ограничивается установлением этого факта. Вопрос о ликвидации предприятия или приведении его учредительных документов в соответствие с требованиями законодательства и перерегистрации должен решать его собственник или орган, уполномоченный на создание предприятия.
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ. 1993. N 1.

Первоначальной редакцией нормы п. 2 ст. 61 ГК РФ 1994 г. <*> предусматривалось, что в случае признания судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, юридическое лицо могло быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301.

В период с 1991 г. по 1995 г. распространилась практика, когда при обнаружении факта создания юридического лица с нарушением закона налоговые органы сначала предъявляли иск о признании недействительными учредительных документов юридического лица. После удовлетворения судом этого требования налоговыми органами предъявлялся иск о признании недействительным акта государственной регистрации юридического лица и взыскании с незаконно зарегистрированного субъекта всего полученного им дохода за период с момента регистрации до момента признания акта регистрации недействительным.
Вскоре выяснилось, что в случаях, когда одновременно с признанием недействительными учредительных документов арбитражный суд на основании норм п. 3 ст. 37 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности", а также норм п. 2 ст. 61 вступившей в силу с 8 декабря 1994 г. гл. 4 части первой ГК РФ <*> выносил решение о ликвидации юридического лица, тем самым он констатировал преюдициальный факт создания нового субъекта. Следовательно, удовлетворение последующего иска о признании недействительным акта государственной регистрации и взыскании доходов, полученных незаконно созданным субъектом, оказывалось невозможным, так как опровергало вступившее в законную силу предыдущее решение арбитражного суда. Учитывая накопленный опыт, в российское гражданское и налоговое законодательство были внесены необходимые изменения, касающиеся ответственности учредителей и регистрирующих органов за нарушение порядка создания и государственной регистрации юридических лиц.
--------------------------------
<*> См.: Федеральный закон от 21 октября 1994 г. "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Российская газета. 1994. 8 декабря; СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3302.

Федеральным законом от 6 марта 2002 г. "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" в ст. 61 ГК РФ были внесены изменения, согласно которым в случае допущенных при создании юридического лица грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществлении деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда (п. 2 ст. 61 ГК РФ) <*>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 12. Ст. 1093; 2003. N 24. Ст. 2249; N 40. Ст. 3822. Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Согласно п. 2 ст. 61 ГК РФ, п. 2 ст. 25 Закона о государственной регистрации юридических лиц регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений закона или иных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц. В соответствии с п. 11 ст. 7 действующего Закона РФ от 21 марта 1991 г. "О налоговых органах Российской Федерации" <*> налоговым органам предоставлено право предъявлять в суд общей юрисдикции либо в арбитражный суд следующие иски:
--------------------------------
<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

1) о ликвидации предприятия любой организационно-правовой формы по основаниям, установленным законодательством РФ;
2) о признании регистрации предприятия недействительной в случае нарушения установленного порядка создания предприятия или несоответствия учредительных документов требованиям законодательства и взыскании доходов, полученных в этих случаях.
Арбитражная практика изобилует спорами о признании недействительными актов государственной регистрации юридических лиц, созданных по подложным документам, утерянным паспортам и т.д. <*>
--------------------------------
<*> См. решения Арбитражного суда г. Москвы от 26 апреля 2001 г. по делу N А40-8290/01-84-40; от 25 апреля 2001 г. N А40-9878/01-92-56; от 23 апреля 2001 г. N А40-9849/01-122-40 и др.

Как правило, в подобных случаях суды принимают решение о ликвидации юридического лица, хотя иногда ограничиваются только признанием недействительным акта его государственной регистрации.
В интересах третьих лиц, в том числе партнеров, кредиторов такого юридического лица, а также в целях сохранения устойчивости торгового оборота в информационном письме от 9 июня 2000 г. N 54 "О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной" <*> Президиум ВАС РФ указал, что признание судом недействительной регистрации юридического лица само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки этого юридического лица, совершенные до признания его регистрации недействительной. Следовательно, сделки, совершенные этим юридическим лицом, рассматриваются как действительные, если иное не предусмотрено законом (ст. ст. 168, 169 ГК РФ). Таким образом, практика следует принципу публичной достоверности и бесповоротности создания юридических лиц.
--------------------------------
<*> Вестник ВАС РФ. 2000. N 7.

Отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом. Отказ в государственной регистрации юридического лица, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд (п. 1 ст. 51 ГК РФ; ст. 23 Закона о государственной регистрации).
Как предусмотрено ст. ст. 23, 24 Закона о государственной регистрации, за необоснованный отказ в государственной регистрации, неосуществление государственной регистрации в установленные сроки или иное нарушение порядка государственной регистрации, установленного данным Законом, а также незаконный отказ в предоставлении или за несвоевременное предоставление содержащихся в государственных реестрах сведений и документов, иных предусмотренных этим Законом документов, должностные лица регистрирующих органов несут ответственность, установленную законодательством РФ (в ред. ФЗ от 23 июня 2003 г. N 76-ФЗ).
Регистрирующий орган обязан возместить ущерб, причиненный отказом в государственной регистрации, уклонением от государственной регистрации или нарушением порядка государственной регистрации, допущенным по его вине.
Неправомерный отказ в государственной регистрации юридического лица либо уклонение от его регистрации, неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности либо уклонение от его выдачи, ограничение прав и законных интересов юридического лица в зависимости от организационно-правовой формы, а равно незаконное ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность юридического лица, если эти деяния совершены должностным лицом с использованием своего служебного положения, влекут за собой уголовную ответственность должностного лица (ст. 169 УК РФ <*>).
--------------------------------
<*> См.: Устинова Т.Д. Правовая оценка статьи 169 УК РФ // Законодательство. 2004. N 4. С. 72 - 78.

Подводя итог сказанному, можно сделать следующие выводы.

Выводы

1. Юридическое лицо, как искусственное образование, возникает в результате наступления совокупности юридических фактов, являющихся элементами сложного фактического состава:
а) организационными предпосылками формирования правосубъектности юридического лица являются:
- либо совершенные учредителями (гражданами, юридическими лицами) гражданско-правовые сделки: договор о совместной деятельности (простого товарищества) по созданию юридического лица либо учредительный договор, а также решение учредителя (учредителей) о создании юридического лица;
- либо ненормативный (индивидуальный) правовой акт уполномоченного государственного органа (органа местного самоуправления), оформляющий решение публично-правового образования, которое выступает учредителем юридического лица;
б) конститутивное значение для возникновения юридического лица имеет акт государственной регистрации, правовым результатом которого является возникновение у общественного образования гражданской правосубъектности, дающей ему право совершать любые сделки и иные юридически значимые действия в рамках установленной законом правоспособности. По своей природе акт государственной регистрации является административным актом уполномоченного государственного органа, актом государственного контроля.
2. После государственной регистрации юридическое лицо становится самостоятельным, правоспособным и дееспособным субъектом права, обладающим собственной волей, не сводимой к воле отдельных его учредителей (участников), лиц, осуществляющих функции его органов, его работников и иных лиц.
3. После государственной регистрации юридического лица происходит формирование его уставного капитала, составляющего необходимую имущественную основу его гражданской правосубъектности.
Каждый из учредителей (гражданин и/или юридическое лицо) в установленном порядке совершает с юридическим лицом двустороннюю сделку (заключает договор) по передаче части своего имущества в собственность (либо корпоративное право) юридического лица для формирования его уставного капитала.
Публичные образования передают часть государственного (муниципального) имущества в собственность или иное право создаваемых ими юридических лиц на основании соответствующих правовых актов индивидуального (ненормативного) характера.
В предусмотренных законом случаях требуется государственная регистрация перехода права на предмет вклада от учредителя к юридическому лицу.

Глава IV. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА
СДЕЛОК УЧРЕДИТЕЛЕЙ, НАПРАВЛЕННЫХ
НА ОБРАЗОВАНИЕ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

§ 1. Решение учредителя (учредителей) о создании
юридического лица

Природа решения. Некоторые исследователи полагают, что деятельность по учреждению юридических лиц не носит выраженного гражданско-правового характера. Моментом возникновения юридического лица является его государственная регистрация, представляющая юридический факт административного права, составляющего предмет ведения Российской Федерации и ее субъектов <*>. В связи с этим возникает вопрос о природе принятого одним или несколькими учредителями решения о создании юридического лица.
--------------------------------
<*> См.: Грось Л. Участие публично-правовых образований в отношениях собственности: гражданско-правовые проблемы // Хозяйство и право. 2001. N 5. С. 33.

Согласно действующему законодательству (п. п. 1, 2 ст. 9 Закона об акционерных обществах; ст. 4 Закона о производственных кооперативах; п. 2 ст. 8 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях; п. 2 ст. 13 Закона о некоммерческих организациях и др.) в случае учреждения юридического лица двумя и более учредителями решение о его создании принимается учредительным собранием, тогда как единственный учредитель принимает такое решение единолично (подп. "б" ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц).
По мнению Г.В. Цепова, решение учредительного собрания (учредителей) о создании акционерного общества имеет двойственную природу. С одной стороны, оно представляет собой условную сделку, в соответствии с которой учредители (учредитель) обязуются выкупить акции созданного ими общества. Условием является факт регистрации общества. Если учредитель один - это односторонняя сделка. Если учредителей несколько - это договор о совместной деятельности между ними, который в части, определяющей их обязательства перед обществом по выкупу акций, является договором в пользу третьего лица с отлагательным условием (регистрацией общества). С другой стороны, решение учредителей о создании общества необходимо рассматривать как сделку, а точнее - как несколько сделок общества, осуществленных в лице его высшего органа управления. Решение должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, избрания органов управления (п. 2 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Закон употребляет понятие "решение учредительного собрания", подчеркивая разницу между ним и договором учредителей. Если договор о совместной деятельности - это договор между учредителями, то указанное решение - это уже сделки общества, вступающие в силу с момента его государственной регистрации. Таким образом, решение учредительного собрания есть не что иное, как фикция, поскольку учредительное собрание проводится до государственной регистрации общества. Данная фикция применяется для упрощения процедуры создания общества <*>.
--------------------------------
<*> См.: Цепов Г. Договор или обязательство? // Журнал для акционеров. 1999. N 1. С. 36 - 37.

Думается, что приведенное утверждение Г.В. Цепова справедливо лишь отчасти.
Во-первых, конструкция условной сделки по учреждению акционерного общества не объясняет природу учредительного акта, совершаемого публично-правовым образованием в случае учреждения им юридического лица, в том числе акционерного общества.
Во-вторых, даже если решение о создании акционерного общества является сделкой, из рассуждений ученого не вполне ясно, каково соотношение между договором учредителей о совместной деятельности по созданию акционерного общества и решением учредительного собрания, которые не тождественны как с точки зрения цивилистической теории, так и с позиции законодателя (п. п. 2, 3, 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах).
В-третьих, вывод о применении законодателем фикции в отношении решения учредительного собрания как сделки самого акционерного общества противоречит действующему законодательству и практике, ибо сделку по учреждению юридического лица совершают именно учредители, в качестве которых могут выступать физические или юридические лица, а также публично-правовые образования.
Решение учредителя не является учредительным документом создаваемого юридического лица. Формулировка п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях, что учредительными документами некоммерческого учреждения являются решение собственника о его создании и утвержденный собственником устав, есть не более чем недоразумение.
Представляется, что решение учредителя, будь то гражданин, юридическое лицо или публично-правовое образование, о создании нового субъекта права является по своей природе гражданско-правовой сделкой (ст. 153 ГК РФ) корпоративного характера. Решение единственного учредителя о создании юридического лица есть односторонняя корпоративная сделка. Решение общего собрания двух и более учредителей о создании юридического лица можно квалифицировать как многостороннюю корпоративную сделку.
Специфика решения учредителей как односторонней либо многосторонней корпоративной сделки. Будучи корпоративной сделкой, решение учредителя (учредителей) обладает рядом особенностей.
Во-первых, нужно подчеркнуть, что корпоративная сделка является сделкой самих учредителей, которая совершается с целью создания нового субъекта права - юридического лица.
Во-вторых, в отличие от сделок, которые являются основаниями возникновения обязательственных отношений, рассматриваемая корпоративная сделка направлена на установление корпоративного правоотношения, возникающего после государственной регистрации юридического лица между его учредителями, самим юридическим лицом и субъектами, осуществляющими функции его органов.
В-третьих, по общему правилу договор создает обязанности только для сторон (п. 1 ст. 425 ГК РФ). Третье лицо, не являющееся стороной по договору, может приобрести из него лишь право требовать исполнения обязательства в свою пользу, если договор был заключен в пользу этого третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Между тем, обладая корпоративным характером, решение учредителей становится обязательным для всех участников корпоративного отношения, которое возникает в результате совершения сделки и последующей регистрации юридического лица, а именно: для вновь созданного субъекта, его учредителей (участников) и лиц, осуществляющих функции его органов.
Строго говоря, многостороннюю корпоративную сделку вообще нельзя признать договором, от которого она отличается как порядком совершения, так и формой.
Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (п. 4 ст. 421 ГК РФ), например договор присоединения (ст. 428 ГК РФ), предварительный договор (ст. 429 ГК РФ) и др.
Можно согласиться с утверждением Б.Б. Эбзеева, что акционерное общество может быть учреждено только при совпадении воли всех его учредителей. Воля лиц, желающих создать акционерное общество, должна быть сформирована на учредительном собрании и выражена в решении об учреждении общества <*>. Сказанное справедливо в отношении всех видов юридических лиц, создаваемых двумя и более учредителями (ст. 4 Закона о производственных кооперативах, п. 2 ст. 13 Закона о некоммерческих организациях и др.).
--------------------------------
<*> См.: Эбзеев Б.Б. Участие акционерных обществ в гражданском обороте. Дис... канд. юрид. наук. М., 2001. С. 44.

Однако, как замечает В.В. Долинская <*>, хотя юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК РФ), уже с момента принятия учредителями решения об учреждении акционерного общества законодатель устанавливает правила принятия решений, характерные для акционерного общества как юридического лица - объединения капиталов: одна акция - один голос, а не один участник - один голос. В частности, об этом свидетельствует п. 4 ст. 9 Закона об акционерных обществах <**>, согласно которому для избрания органов управления требуется квалифицированное большинство в 3/4 голосов, которые представляют акции, подлежащие размещению среди учредителей общества. Ранее для принятия такого решения необходимо было 3/4 голосов учредителей (п. 24 Положения об акционерных обществах <***>).
--------------------------------
<*> См.: Долинская В.В. Закон об акционерных обществах: органы юридического лица // Государство и право. 1996. N 7. С. 59.
<**> Текст по состоянию на 1 февраля 1996 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.
<***> Утверждено Постановлением СМ РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601 // СП РСФСР. 1991. N 6. Ст. 92.

Любопытно, что согласно ст. 334 ГК РСФСР 1922 г. постановление о признании акционерного общества состоявшимся выносилось большинством в 3/4 голосов присутствующих акционеров, если на собрании была представлена по крайней мере половина основного капитала, внесенного ко времени учредительного собрания <*>.
--------------------------------
<*> См.: Новицкая Т.Е. Гражданский кодекс РСФСР 1922 г. М., 2002. С. 161.

Норма ч. 14 п. 47 Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью <*> также предусматривала, что решения о создании акционерного общества, об избрании совета акционерного общества (наблюдательного совета), исполнительных и контрольных органов акционерного общества и предоставлении льгот учредителям за счет акционерного общества должны быть приняты большинством в 3/4 голосов участвующих в работе учредительной конференции лиц, подписавшихся на акции, а остальные вопросы - простым большинством голосов.
--------------------------------
<*> Утверждено Постановлением СМ СССР от 19 июня 1990 г. N 590 // СП СССР. 1990. N 15. Ст. 82.

Действующий российский Закон об акционерных обществах гласит, что решение об учреждении акционерного общества, утверждении его устава и утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно (п. 3 ст. 9). Между тем избрание органов управления общества осуществляется учредителями большинством в 3/4 голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции (п. 4 ст. 9) <*>.
--------------------------------
<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Совершение учредителями многосторонней корпоративной сделки, направленной на создание юридического лица, подчиняется императивным нормам специальных законов, регламентирующих порядок создания конкретных видов юридических лиц, а также общим принципам регулирования корпоративных отношений. В частности, при совершении данной корпоративной сделки ряд ее условий может определяться не соглашением сторон (п. 1 ст. 432 ГК РФ), а большинством голосов участников сделки. Кроме того, по отношению к данным сделкам могут субсидиарно применяться общие нормы ГК РФ о сделках, в частности о признании их недействительными.
В то же время, если иное не установлено законом, письменная форма данной сделки подчиняется общим правилам о письменной форме сделок (ст. 160 ГК РФ), но не подчиняется нормам ст. 434 ГК РФ, установленным применительно к договорам.
Природа решения публичного образования об учреждении юридического лица. Действие публично-правового образования, даже единолично выступающего учредителем юридического лица, также можно квалифицировать в качестве гражданско-правовой корпоративной сделки, порождающей гражданские права и обязанности.
Однако в случаях, когда публичное образование является единственным учредителем, решение собственника о создании нового субъекта права обычно оформляется одним или несколькими правовыми актами, принятыми в соответствии со ст. 125 ГК РФ уполномоченными государственными органами (органами местного самоуправления) в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.
Как замечал М.М. Агарков, гражданско-правовую сделку следует отличать от так называемой административной сделки, которую в российской цивилистической науке называют административным актом. Административный акт (административная сделка) есть действие, совершенное органом государственной власти в осуществление его компетенции, направленное на установление, изменение или прекращение правоотношений. Как правило, административный акт направлен на установление, изменение или прекращение административных правоотношений, хотя в ряде случаев он может быть направлен на установление, изменение или прекращение гражданских правоотношений. По мнению ученого, между сделкой и административным актом существует ряд различий. Административный акт совершается субъектом, действующим в качестве представителя власти. Совершая такой акт, даже направленный на изменения в сфере имущественных отношений, субъект действует как представитель государственной власти, а не как субъект имущественных прав. Гражданская сделка совершается лицом, действующим в качестве субъекта имущественных, гражданских прав. Следовательно, термин "административный акт" более предпочтителен, ибо подчеркивает его особую природу <*>.
--------------------------------
<*> См.: Агарков М.М. Понятие сделки по советскому гражданскому праву // Избранные труды по гражданскому праву. Т. 2. М., 2002. С. 353 - 355.

С позиций административно-правовой доктрины такой акт можно рассматривать как правовой акт управления, т.е. основанное на законе одностороннее юридически властное волеизъявление полномочного субъекта исполнительной власти, направленное на установление административно-правовых норм, а также возникновение, изменение или прекращение административно-правовых отношений в целях реализации задач и функций государственно-управленческой деятельности. По мнению ряда ученых, актом о создании юридического лица в нормативном порядке определяется организационно-правовой статус нового субъекта, а в распорядительном порядке конкретное лицо назначается руководителем. Нередко такие акты именуют "смешанными" и выделяют в самостоятельный вид наряду с нормативными и распорядительными (индивидуальными) актами. По своей природе эти акты скорее можно признать нормативными, поскольку индивидуальные предписания, которые в них содержатся, являются не определяющими, а сопровождающими. Такого рода индивидуальные (распорядительные) административные акты могут быть использованы для реализации норм других отраслей российского права (финансового, земельного, трудового и пр.) <*>.
--------------------------------
<*> См.: Административное право: Учебник / Под ред. Ю.М. Козлова, Л.Л. Попова. М., 2000. С. 226 - 244.

С точки зрения цивилистической теории представляется, что правовой акт компетентного органа, оформляющий решение публичного образования о создании юридического лица, носит индивидуальный, т.е. ненормативный, распорядительный, характер (подп. 2 п. 1 ст. 8 ГК РФ). Намерение собственника - публичного образования создать юридическое лицо получает свое конкретное выражение посредством содержащегося в индивидуальном (распорядительном) правовом акте юридически властного предписания соответствующего государственного органа. Таким актом создаваемому юридическому лицу нередко выделяется конкретное имущество, предназначенное для передачи в собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление или пользование. Государственному или муниципальному учреждению, федеральному казенному предприятию в постоянное (бессрочное) пользование может быть выделен земельный участок (п. 1 ст. 20 Земельного кодекса РФ <*>).
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2001. N 44. Ст. 4147; 2003. N 27. Ч. 1. Ст. 2700.

Согласно п. 1 ст. 8 Закона о государственных предприятиях учредителем унитарного предприятия может выступать Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование.
Однако решение об учреждении федерального государственного предприятия принимается Правительством РФ или федеральными органами исполнительной власти, решение об учреждении государственного предприятия субъекта РФ или муниципального предприятия - уполномоченным органом государственной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления в соответствии с актами, определяющими компетенцию таких органов (п. 2 ст. 8 Закона о государственных предприятиях).
Федеральное казенное предприятие учреждается по решению Правительства РФ; казенное предприятие субъекта РФ или муниципальное казенное предприятие - по решению органа государственной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления, которым в соответствии с актами, определяющими статус этих органов, предоставлено право принятия такого решения (п. 3 ст. 8 Закона о государственных предприятиях). Так, Постановлением от 18 сентября 2003 г. N 585 Правительство РФ учредило ОАО "Российские железные дороги" <*>.
--------------------------------
<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.

Достаточно распространенной является практика издания указов Президента РФ, постановлений Правительства РФ, ведомственных актов, предписывающих создать конкретное юридическое лицо.

КонсультантПлюс: примечание.
Постановление Правительства РФ от 14.04.2003 N 217 "О создании, реорганизации и ликвидации федеральных государственных унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения" утратило силу в связи с изданием Постановления Правительства РФ от 03.12.2004 N 739.

Согласно п. 1 Постановления Правительства РФ от 14 апреля 2003 г. N 217 "О создании, реорганизации и ликвидации федеральных государственных унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения" <*> проект решения о создании федерального государственного унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, готовится федеральными органами исполнительной власти, на которых возложена координация и регулирование деятельности в соответствующей отрасли (сфере управления), антимонопольными органами (в установленных законодательством случаях), иными заинтересованными федеральными органами исполнительной власти <**>. Указание о подготовке проекта такого решения дается соответствующим исполнительным органам на основании постановления Правительства РФ либо иного правительственного акта распорядительного характера.
--------------------------------
<*> Текст по состоянию на 1 июня 2004 г. // СПС "КонсультантПлюс". ВерсияПроф.
<**> См.: Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" // СЗ РФ. 2004. N 11. Ст. 945.


КонсультантПлюс: примечание.
Федеральный закон от 08.07.1999 N 144-ФЗ "О реструктуризации кредитных организаций" утратил силу в связи с принятием Федерального закона от 28.07.2004 N 87-ФЗ.

Не исключена ситуация, когда юридическое лицо создается путем издания федерального закона. Государственная корпорация "Агентство по реструктуризации кредитных организаций" (АРКО) была создана Федеральным законом от 25 июня 1999 г. "О реструктуризации кредитных организаций" <*>, определяющим ее статус, функции и полномочия. Представляется, что данный Закон является правовым актом индивидуального (ненормативного) характера, поскольку имеет конкретных адресатов.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3477; 2001. N 29. Ст. 3058; 2002. N 12. Ст. 1093. Далее - Закон о реструктуризации кредитных организаций.

Названные корпоративные сделки и ненормативные правовые акты являются юридическими фактами, входящими в юридический состав, который служит основанием возникновения нового субъекта права, а также корпоративного отношения между учредителями, создаваемым юридическим лицом и субъектами, осуществляющими функции его органов.
Корпоративная сделка либо ненормативный акт, которыми создаются юридические лица, должны соответствовать общим и специальным требованиям действующего законодательства, предъявляемым соответственно к сделкам или такого рода актам.
Содержание решения. Закон устанавливает специальные требования к содержанию решения учредителя о создании юридического лица. Согласно Закону об акционерных обществах решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, избрания органов управления (п. 2 ст. 9).
Существенными условиями решения, как сделки, направленной на создание юридического лица, являются: условие о принятии учредителем (учредителями) решения создать юридическое лицо с указанием его организационно-правовой формы и наименования; об утверждении устава юридического лица; об избрании (назначении) органов управления; о размере уставного капитала юридического лица; об утверждении денежной оценки вкладов, вносимых учредителями в уставный капитал не в денежной форме.
Перечень существенных условий данной сделки может быть расширен законами об отдельных видах юридических лиц. Согласно п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах при наличии единственного учредителя решение об учреждении акционерного общества должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты.
Если учредителем является Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование, аналогичное содержание должны иметь административные акты соответствующих органов, действующих от имени учредителя, если иное не установлено законом. Согласно п. 5 ст. 8 Закона о государственных предприятиях решение об учреждении унитарного предприятия должно определять предмет и цели его деятельности.
Форма решения. Как установлено подп. "б" ст. 12 Закона о государственной регистрации юридических лиц, решение о создании юридического лица представляется в регистрирующий орган в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ, что предполагает письменную форму. Решение одного учредителя обычно оформляется в виде решения (постановления), а решение двух и более учредителей - в виде протокола (решения, постановления) учредительного собрания, подписанного всеми учредителями. Решение единственного учредителя либо протокол учредительного собрания отражают результаты совершенных учредителем (учредителями) сделок и иных юридически значимых действий, направленных на создание юридического лица, утверждение его устава, а также избрание органов юридического лица.
Процедура принятия решения о создании юридического лица подчиняется императивным нормам законодательства, прежде всего регламентирующего правовое положение создаваемого субъекта права. При учреждении юридического лица двумя и более учредителями порядок принятия решения об учреждении нового субъекта права учредительным собранием подчиняется общим правилам о порядке проведения таких собраний, установленным соответствующим законом, регламентирующим правовое положение создаваемого субъекта. Так, в ходе создания акционерного общества порядок проведения учредительного собрания должен подчиняться императивным нормам Закона об акционерных обществах.
Юридические лица, обладающие имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, до или после принятия решения о выступлении в качестве учредителя другого юридического лица, должны получить согласие собственника их имущества.
Решение, принятое учредителем - гражданином, состоящим в браке, требует согласия другого супруга. Согласно ст. 35 Семейного кодекса РФ такое согласие презюмируется, однако во избежание конфликтов письменное согласие супруга желательно получить заранее или сразу после принятия другим супругом решения о создании юридического лица <*>.
--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.
Статья К.И. Скловского "Права учредителя хозяйственного общества и режим супружеского имущества" включена в информационный банк согласно публикации - "ЭЖ-Юрист", 2000, N 10.

<*> См.: Скловский К.И. Права учредителя хозяйственного общества и режим супружеского имущества // Хозяйство и право. 2003. N 3. С. 50 - 54.

В случаях, предусмотренных п. 5 ст. 17 Закона об ограничении монополистической деятельности, учредители должны получить согласие антимонопольного органа на создание юридического лица.
Правовые последствия решения. Теоретически решение о создании юридического лица может иметь конституирующее значение для возникновения нового субъекта права. Не случайно в п. 3 ст. 37 Закона РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности" <*> содержалась норма, что предприятие ликвидируется в случае признания судом недействительными его учредительных документов и решения о создании предприятия. Дело в том, что с момента принятия одним или несколькими учредителями решения о создании юридического лица, которым утверждаются его учредительные документы, размер уставного капитала, состав и стоимость вкладов учредителей, назначаются (избираются) органы управления, может возникнуть частично правосубъектное образование, которое обладает правоспособностью, имеющей узкоспециальный характер, но еще не является дееспособным. Правоспособность в полном объеме, установленном законом, а также дееспособность этот субъект приобретет только с момента его государственной регистрации в качестве юридического лица.
--------------------------------
<*> Ведомости СНД РСФСР и ВС РСФСР. 1990. N 30. Ст. 418; Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 34. Ст. 1966; 1993. N 32. Ст. 1256; САПиП РФ. 1993. N 52. Ст. 5086.

Такой порядок создания хозяйственных обществ существует в Германии. Согласно § 2 германского Закона от 20 апреля 1892 г. в редакции 1980 г. "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также §§ 2, 23, 28 Акционерного закона от 6 сентября 1965 г. <*> учреждением общества с ограниченной ответственностью (GmBX) или акционерного общества (AG) считается момент подписания учредителями договора об обществе (устава) с последующим нотариальным удостоверением. На этом этапе учредители объединяются в общество (Gesellschaft), формируют его структуру и обязываются к оплате (Leistung) своих вкладов (Stammeinlagen) в уставный капитал общества. Однако до регистрации в торговом регистре в качестве юридического лица ни акционерное общество, ни общество с ограниченной ответственностью как юридические лица не существуют (§ 11 Закона об ООО; § 41 Акционерного закона <**>).
--------------------------------
<*> См. Германское право. Ч. II. Торговое уложение и другие законы: Пер. с нем. М., 1996. С. 332, 178.
<**> См. § 41 Акционерного закона от 6 сентября 1965 г.; § 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью от 20 апреля 1892 г. в редакции 1980 г. // Германское право. Ч. II. Торговое уложение и другие законы: Пер. с нем. М., 1996.

Между тем ч. 3 § 7 германского Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", как и действующее российское законодательство (п. 3 ст. 90 ГК РФ, п. 2 ст. 16 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 1 ст. 10 Закона о производственных кооперативах), требует, чтобы имущественные вклады в уставный капитал общества были внесены до регистрации юридического лица таким образом, чтобы они находились в свободном распоряжении общества. Поэтому на этапе между учреждением (Errichtung) и регистрацией юридического лица германская правовая наука и судебная практика признают существование будущего или предварительного общества с ограниченной ответственностью (Vorgesellschaft; Vor-GmBH), которое также подлежит регистрации в торговом регистре и представляет собой переходный этап на пути к окончательному созданию общества как юридического лица. Аналогичным образом возникает будущее акционерное общество или акционерное общество в стадии создания (Grundungstadium), хотя Акционерный закон допускает внесение вещных вкладов в течение 5 лет после регистрации общества (ч. 2 § 36а).
Законодательное регулирование конструкции предварительного общества отсутствует, а его правовая природа длительное время была предметом научных дискуссий. В настоящее время признано, что предварительное общество нельзя считать разновидностью ни одной из предусмотренных законом конструкций неправоспособных объединений лиц (Personenvereinigungen), например общества гражданского права (BGB-Gesellschaft) или неправоспособного союза (Verein).
Правовая наука и судебная практика рассматривают предварительное общество как объединение особого вида, которое полностью соответствует создаваемому обществу, но не является юридическим лицом, а лишь обладает некоторыми правомочиями, свойственными субъекту права. Предварительное общество имеет собственное наименование (фирму); на его имя могут быть открыты банковские счета. В отличие от учреждаемого юридического лица в российском праве германское предварительное общество может принимать вещные вклады от учредителей, в том числе недвижимым имуществом. Оно может продолжать деятельность предприятия, внесенного учредителями в качестве вклада в уставный капитал общества. Предварительное общество само вправе выступать вкладчиком в коммандитном товариществе с участием общества с ограниченной ответственностью. Его можно внести в поземельную книгу под фирмой будущего общества с указанием стадии его создания. После регистрации общества это примечание устраняется простым исправлением.
Вместе с тем отсутствие прав юридического лица приводит к тому, что все имущество предварительного общества, в том числе недвижимое, принадлежит учредителям на праве общей собственности (Gesamthandgemeinschaft). В гражданском обороте от имени предварительного общества действуют управляющие, которые несут личную и солидарную ответственность по всем обязательствам, принятым от имени общества (§ 41 Акционерного закона <*>).
--------------------------------
<*> См. § 41 Акционерного закона // Германское право. Ч. II. Торговое уложение и другие законы: Пер. с нем. М., 1996.

После внесения в торговый регистр в качестве юридического лица общество считается созданным, и к нему в порядке правопреемства переходят все вещные, обязательственные и корпоративные права, приобретенные предварительным обществом. Предварительное общество прекращается, и устраняется персональная солидарная ответственность лиц, которые действовали от его имени <*>.
--------------------------------
<*> Gotz Hueck. Gesellsсhaftrecht. Munchen, 1991. S. 331 - 344.

Сходные нормы существуют в законодательстве Финляндии. Общество объявляется созданным на учредительном собрании большинством голосов акционеров, обладающих в совокупности не менее чем 2/3 акций общества. Учредительное собрание избирает членов совета директоров и аудиторов (сек. 7, 8 гл. 2 Закона об обществах <*>). Однако до регистрации в Торговом реестре Национального комитета патентов и регистраций акционерное общество не является юридическим лицом. Между тем уже к моменту регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен в размере не меньше минимальной величины, предусмотренной Законом об обществах. Поэтому еще до государственной регистрации общества совет директоров может решать все вопросы, касающиеся создания общества и образования его уставного капитала (оплаты акций) <**>.
--------------------------------
<*> The new Finnish Companies Act. Helsinki, Edita. 1997.
<**> См.: Козлова Н.В. Правовое положение акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в Финляндии // Законодательство. 2001. N 10. С. 71 - 72.

Существование предварительного общества, которое не является юридическим лицом, но при этом обладает некоторой правоспособностью, объясняется с точки зрения реалистической теории понимания юридического лица. В разное время сторонниками этой концепции были многие известные ученые, в том числе О. Гирке, Э. Цительман, Г. Дернбург, Л. Мишу, Р. Салейль, Н.С. Суворов, И.А. Покровский, Д.М. Генкин, С.Н. Братусь, Б.Б. Черепахин и др. <*>
--------------------------------
<*> См.: Герваген Л.Л. Развитие учения о юридическом лице. СПб., 1888; Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 2000; Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. М., 1947; Суханов Е.А. Юридические лица как участники гражданских правоотношений // Гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. М., 1998. С. 174 - 175; Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица: очерки истории и теории. М., 2003; и др.

Фактические юридические лица, учредители которых приняли решение об их создании, подписали учредительные документы, определили размер уставного капитала, состав и стоимость своих вкладов, избрали органы управления, однако по каким-то причинам не выполнили все необходимые процедуры, связанные с регистрацией, признаются субъектами права также в Англии, США и некоторых других странах <*>.
--------------------------------
<*> См.: Флейшиц Е.А. Буржуазное гражданское право на службе монополистического капитала. М., 1948. С. 26 - 28; ст. 331 ГК Квебека // Гражданский кодекс Квебека. М., 1999. С. 81.

Нормы ч. ч. 3, 4 ст. 18 Закона об общественных объединениях предусматривают, что с момента принятия общим собранием учредителей решения о создании общественного объединения, об утверждении его устава и формировании руководящих и контрольно-ревизионного органов общественное объединение считается созданным: осуществляет свою уставную деятельность, приобретает права, за исключением прав юридического лица, и принимает на себя обязанности, предусмотренные законом, хотя правоспособность общественного объединения как юридического лица возникает с момента его государственной регистрации.
Предварительное юридическое лицо обладает многими признаками, свойственными юридическому лицу, зарегистрированному в установленном порядке.
Во-первых, ему присуще организационное единство, поскольку его статус вполне определен учредительными документами.
Во-вторых, оно фактически является участником правоотношений, ибо учредители совершают целый ряд сделок от имени и/или в интересах создаваемого юридического лица.
В-третьих, этому субъекту нельзя отказать в наличии до некоторой степени самостоятельных интересов и воли, не вполне совпадающих с интересами и волей учредителей.
В-четвертых, оно выступает в правоотношениях под собственным именем (фирменным наименованием), хотя и не обладает исключительными правами в отношении этого наименования, поскольку это наименование надлежащим образом не зарегистрировано.
В-пятых, этот субъект наделен процессуальной правоспособностью, так как в случаях, установленных законом, может участвовать в арбитражном процессе в качестве истца или ответчика (п. 2 ст. 27, п. п. 2, 3 ч. 1 ст. 33 АПК РФ 2002 г.).
Как видим, у предварительного юридического лица отсутствует ряд признаков, характерных для зарегистрированного субъекта.
Во-первых, нет признака имущественной обособленности, т.е. обладания имуществом, обособленным от имущества учредителей.
Во-вторых, предварительное юридическое лицо не обладает исключительными правами, в том числе на собственное наименование (фирму), под которым оно участвует в правоотношениях.
Признаки имущественной обособленности и обладания исключительными правами отсутствуют у предварительного юридического лица потому, что действующее российское законодательство, регламентирующее порядок создания юридических лиц, восприняло основные постулаты теории фикции (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ). Получается, что до момента государственной регистрации нового субъекта юридически ему нельзя передать ни вещных, ни исключительных прав.
В-третьих, предварительное юридическое лицо не вправе самостоятельно совершать сделки, заключать договоры и др.
В-четвертых, предварительное юридическое лицо не несет самостоятельной имущественной ответственности по обязательствам, не является деликтоспособным.
Признаки самостоятельного участия в правоотношениях и самостоятельной имущественной ответственности, свойственные зарегистрированному юридическому лицу, не обнаруживаются у предварительного юридического лица по причине отсутствия у него дееспособности.
Действующее российское законодательство не признает существования предварительных юридических лиц. Между тем данная конструкция наилучшим образом позволяет учредителям частично сформировать уставный капитал создаваемого субъекта права до момента его государственной регистрации.

§ 2. Функции договора учредителей о совместной деятельности
по созданию юридического лица и учредительного договора

Природа договора о совместной деятельности по созданию юридического лица. Двое и более учредителей - граждан и/или юридических лиц, как правило, заключают между собой соглашение, регламентирующее их отношения в процессе создания юридического лица. Законом прямо установлено, что учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании (п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Учредители производственных и потребительских кооперативов, общественных организаций, автономных некоммерческих организаций и даже фондов нередко заключают подобные соглашения по собственной инициативе.
Цивилистическая доктрина и судебная практика справедливо квалифицируют указанное соглашение в качестве разновидности договора простого товарищества или о совместной деятельности (п. 1 ст. 1041 ГК РФ), который не относится к учредительным документам юридического лица (п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах) <*>.
--------------------------------
<*> См. п. 6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник ВАС РФ. 2004. N 1; Мамай В. Договор о совместной деятельности - исходная основа формирования состава учредителей // Хозяйство и право. 1997. N 7. С. 136 - 140; Мельгунов В. Правовое регулирование совместной хозяйственной деятельности // Хозяйство и право. 1999. N 10; Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 Гражданского кодекса Российской Федерации) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17 - 18; Степанов Д.И. Особенности договора учредителей о создании акционерного общества // Хозяйство и право. 2000. N 2; Шапкина Г.С. О применении акционерного законодательства (Комментарий к Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19) // Вестник ВАС РФ. 2004. N 2. С. 108 - 109; и др.

Между тем в правовой литературе высказаны и другие точки зрения относительно природы этого договора.
Как подчеркивает М.И. Брагинский, подписывая договор о создании акционерного общества, его учредители в конечном счете стремятся к учреждению определенного юридического лица, а эта цель прямо противоречит сущности договора простого товарищества <*>.
--------------------------------
<*> См.: Брагинский М.И. Договоры об учреждении коллективных образований // Право и экономика. 2003. N 3.

Д.В. Ломакин также полагает, что договор о создании акционерного общества по ряду причин нельзя отождествлять с договором простого товарищества. Во-первых, этот договор не прекращается с момента создания юридического лица, т.е. с момента достижения цели договора, а продолжает действовать и после государственной регистрации акционерного общества до окончательного исполнения сторонами своих обязательств. Во-вторых, он регламентирует взаимоотношения учредителей не только друг с другом, но и с юридическим лицом, созданным в ходе исполнения договора. В-третьих, имущество, переданное во исполнение этого договора, становится частной собственностью создаваемого акционерного общества, а не поступает в общую долевую собственность участников договора <*>.
--------------------------------
<*> См.: Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц // Законодательство. 2004. N 2. С. 47.

Приведенные высказывания представляются небесспорными.
Прежде всего нельзя согласиться с утверждением Д.В. Ломакина, что целью участников этого договора является только государственная регистрация юридического лица, поскольку на практике указанный договор служит как раз для определения взаимных обязательств учредителей по формированию уставного капитала юридического лица путем внесения имущественных вкладов. Очевидно, что нормальным способом прекращения возникших из договора обязательств является их исполнение (п. 1 ст. 408 ГК РФ), которое обычно начинается с момента заключения договора и может продолжаться как минимум в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах).
Возможность регламентации с помощью указанного договора всего комплекса отношений, складывающихся между учредителями и созданным юридическим лицом, также вызывает сомнения.
Как известно, гражданско-правовой договор является юридическим актом, представляющим собой согласованные волеизъявления юридически равных субъектов.
Конечно, договор о совместной деятельности по созданию юридического лица содержит элементы договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ), т.е. создаваемого учредителями нового субъекта права. Именно в этом смысле можно говорить о том, что субъектный состав договора в пользу третьего лица не совпадает с субъектным составом порожденного им договорного правоотношения.
Как замечает Н.С. Ковалевская, третье лицо становится участником договорного правоотношения, но не стороной по договору, не субъектом соглашения <*>.
--------------------------------
<*> См.: Ковалевская Н.С. Договор в пользу третьих лиц - граждан. Дис... канд. юрид. наук. Л., 1988. С. 31.

По мнению И.Б. Новицкого, юридическая сущность договора в пользу третьего лица состоит в том, что должник обязуется перед кредитором совершить предоставление третьему лицу, исполняя которое он погашает и свой долг перед другой стороной, право требования которой погашается предоставлением третьему лицу <*>.
--------------------------------
<*> См.: Новицкий И.Б. Обязательства из договоров. М., 1924. С. 49.

И.С. Перетерский, М.И. Брагинский и многие другие исследователи подчеркивают, что из договора в пользу третьего лица это лицо может непосредственно приобрести лишь вытекающее из этого договора самостоятельное право требования, но не обязанность (ст. 167 ГК РСФСР 1922 г., ст. 167 ГК РСФСР 1964 г., ст. 430 ГК РФ 1994 г.) <*>.
--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - М.: Издательство "Статут", 2001 (издание 3-е, стереотипное).

<*> См.: Перетерский И.С. Сделки, договоры. М., 1929. С. 70; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. М., 1999. С. 363 - 372.

Создаваемое на основе договора о совместной деятельности юридическое лицо может приобрести право требовать от учредителей исполнения принятых ими обязательств по внесению имущественных вкладов в его уставный капитал.
Как пишет Х. Бахчисарайцев, договор о создании акционерного общества есть соглашение лиц, желающих создать общество, но не самого общества, которого в данный момент еще не существует, как субъекта права. Следовательно, формально воля будущего акционерного общества не может быть связана подобным соглашением <*>.
--------------------------------
<*> См.: Бахчисарайцев Х. Заметки по действующему акционерному законодательству // Еженедельник советской юстиции. 1923. N 23. С. 535.

Заметим, что только п. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах обязывает учредителей акционерного общества уже при заключении договора о его создании полностью распределять между собой все размещенные акции, при этом разрешая их оплату в течение года с момента регистрации общества (п. 1 ст. 34).
На практике договоры о создании многих видов юридических лиц заключаются между небольшим числом учредителей, тогда как количество участников юридического лица нередко возрастает уже к моменту проведения учредительного собрания, на котором принимается решение о создании юридического лица (ст. 4 Закона о производственных кооперативах; ст. 6 Закона об общественных объединениях и др.).
Сходный порядок создания акционерного общества, когда несколько учредителей заключали между собой договор о создании общества, но могли объявить открытую подписку на акции, был установлен законодательством дореволюционной России <*>, ст. ст. 323 - 335 ГК РСФСР 1922 г., а также Положением об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью (п. п. 38 - 47) <**>. В результате количество акционеров, лично или через представителя участвующих в проведении учредительного собрания, значительно превышало число учредителей, которые обязывались перед акционерами продать им соответствующее количество акций либо возвратить предварительно внесенные на счет учредителей в счет оплаты акций денежные средства или иное имущество.
--------------------------------
<*> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. М., 2003. С. 403 - 419; и др.
<**> Утверждено Постановлением СМ СССР от 19 июня 1990 г. N 590 // СП СССР. 1990. N 15. Ст. 82.

Функции договора о совместной деятельности. Основная функция договора учредителей о совместной деятельности по созданию юридического лица состоит в регламентации обязательственных отношений учредителей, определении их взаимных прав и обязанностей в процессе создания юридического лица, а также обязанностей перед самим юридическим лицом. Учредители обязуются друг перед другом соединить свои имущественные вклады и/или личные усилия для совершения фактических и юридических действий с целью создания нового субъекта права, принимая на себя все связанные с этим выгоды и убытки. Договором определяется организационно-правовая форма, предмет и цели деятельности юридического лица, права и обязанности учредителей по формированию его уставного капитала, распределяются расходы, связанные с разработкой учредительных документов, проведением учредительного собрания, регистрацией юридического лица и пр.
После государственной регистрации юридического лица обязанность учредителей, как и других возможных участников создаваемого юридического лица, внести вклад в его уставный капитал является элементом содержания не обязательственного, а корпоративного отношения, возникающего между учредителями (участниками), самим юридическим лицом и лицами, осуществляющими функции его органов. Правовым основанием этой обязанности являются учредительные документы созданного юридического лица и конкретные договоры по передаче отдельных видов имущества, заключаемые между юридическим лицом и каждым из учредителей (участников).
Применительно к процедуре создания акционерного общества, установленной п. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах, можно отчасти согласиться с утверждением Д.В. Ломакина, что после государственной регистрации акционерного общества у его учредителей существует юридическая обязанность оплатить акции, порожденная договором о создании общества, определяющим порядок размещения его акций среди учредителей (п. 1 ст. 98 ГК РФ) <*>.
--------------------------------
<*> См.: Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц // Законодательство. 2004. N 2. С. 46.

Следует еще раз подчеркнуть, что, возникая как элемент обязательственного отношения из договора о создании акционерного общества, данная обязанность учредителя подтверждается решением учредительного собрания о создании общества и уставом, которые являются корпоративными сделками, порождающими после государственной регистрации акционерного общества корпоративное отношение между обществом, его учредителями, отныне именуемыми акционерами, и лицами, на которых возложены функции органов управления.
В этом смысле справедливо мнение Г.В. Цепова, что в части, определяющей обязательства учредителей перед обществом по выкупу акций, договор о создании акционерного общества является договором в пользу третьего лица с отлагательным условием (регистрацией общества) <*>.
--------------------------------
<*> См.: Цепов Г.В. Договор или обязательство? // Журнал для акционеров. 1999. N 1. С. 36.

Действительно, исполняя возникшие из договора обязательства по формированию уставного капитала юридического лица, учредители передают свои имущественные вклады не друг другу, а в собственность образуемого субъекта.
Однако, если уставный капитал должен быть полностью или частично сформирован учредителями до момента регистрации юридического лица (как это предусмотрено п. 1 ст. 10 Закона о производственных кооперативах), очевидно, что внесенные ими вклады следует рассматривать только как общее имущество участников договора, которое находится в их общей долевой собственности (ст. 1043 ГК РФ). После регистрации юридического лица все вклады учредителей передаются в собственность (или на ином праве) юридическому лицу, обычно на основании специальных договоров, заключаемых между отдельными учредителями и юридическим лицом (о передаче недвижимого имущества, об уступке патента и др.).
Как показал анализ действующего законодательства и практики заключения подобных соглашений, в процессе образования юридических лиц, в том числе акционерных обществ, исследуемый договор обладает всеми признаками договора простого товарищества (о совместной деятельности), являясь одной из его разновидностей <*>.
--------------------------------
<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 Гражданского кодекса Российской Федерации) // Законодательство. 2000. N 1. С. 17 - 18; Козлова Н.В. Правосубъектность юридического лица // Законодательство. 2003. N 12. С. 14 - 16.

Признаки договора о совместной деятельности. По своей юридической природе договор о совместной деятельности по созданию юридического лица является консенсуальным, многосторонним, взаимным, возмездным и фидуциарным, может содержать элементы договора в пользу третьего лица и предварительного договора.
Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица следует считать консенсуальным, поскольку он вступает в силу с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Рассматриваемый договор является многосторонним, даже если он заключен между двумя участниками. Юридическая конструкция договора такова, что в нем может участвовать неограниченное число субъектов, каждый из которых является самостоятельной стороной и выражает собственную волю. Не случайно его стороны именуются участниками (учредителями, членами, партнерами, товарищами и т.п.).
Договор является взаимным, поскольку каждый из его участников принимает на себя как права, так и обязанности перед остальными участниками.
Утверждение, что договор о совместной деятельности по созданию юридического лица следует признать возмездным, может вызвать некоторые сомнения, а потому нуждается в развернутой аргументации.
Прежде всего является дискуссионным вопрос о возмездности или безвозмездности вообще договора простого товарищества (о совместной деятельности), независимо от его разновидности.
Известно, что возмездными считаются договоры, в которых каждая из сторон получает от контрагента некую компенсацию, ради которой и заключается договор <*>.
--------------------------------

КонсультантПлюс: примечание.
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - М.: Издательство "Статут", 2001 (издание 3-е, стереотипное).

<*> См.: Бару М.И. Понятие и содержание возмездности и безвозмездности в советском гражданском праве // Ученые записки Харьковского юрид. ин-та. Харьков, 1959. Вып. 13. С. 48 - 49; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 1: Общие положения. С. 384.

Как пишут А.И. Масляев и И.А. Масляев, имущественные взносы участников в совместную деятельность являются своеобразным встречным удовлетворением, что позволяет сделать вывод о возмездности договора <*>.
--------------------------------
<*> См.: Масляев А.И., Масляев И.А. Договор о совместной деятельности в советском гражданском праве. М., 1988. С. 18.

Возмездным считает этот договор Д.И. Степанов <*>.
--------------------------------
<*> См.: Степанов Д.И. Особенности договора учредителей о создании акционерного общества // Хозяйство и право. 2000. N 2. С. 44.

Напротив, О.С. Иоффе, С.М. Корнеев признают отношения по совместной деятельности безвозмездными, поскольку сторона, которая сделала имущественный взнос, не получает непосредственного материального эквивалента своим действиям <*>.
--------------------------------
<*> См.: Иоффе О.С. Советское гражданское право: Курс лекций. Отдельные виды обязательств. Л., 1961. С. 457; Советское гражданское право. М., 1980. Т. 2. С. 338.

По мнению ряда ученых, права и обязанности сторон по договору о совместной деятельности вообще не имеют встречного характера <*>.
--------------------------------
<*> См.: Советское гражданское право: Учебник / Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1969. Т. 2. С. 356.

Представляется, что все разновидности договора простого товарищества (о совместной деятельности), в том числе простое гражданское или торговое товарищества, а также негласное товарищество, однозначно являются возмездными <*>, поскольку участники этих договоров исполняют свои обязательства к взаимной выгоде, в пользу всех товарищей, каждый из которых получает известный эквивалент своему взносу. Любой участник, внесший вклад в совместную деятельность, имеет право на получение материального результата от этой деятельности, а нередко и встречного удовлетворения от других участников (ст. ст. 1042, 1048 ГК РФ). Имущество, предназначенное для общей цели, обычно становится объектом общей долевой собственности участников (п. 1 ст. 1043 ГК РФ).
--------------------------------
<*> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 Гражданского кодекса Российской Федерации) // Законодательство. 2000. N 1. С. 12, 17 - 18.

Договор о совместной деятельности по созданию юридического лица, равно как и договор о слиянии (присоединении) юридических лиц, будучи разновидностями договора простого товарищества (о совместной деятельности), являются возмездными, поскольку правовая цель, кауза данного договора - не только совершение фактических и юридических действий по созданию (реорганизации существующего) юридического лица, но и участие в его деятельности, получение известных материальных выгод (акций, корпоративных прав и пр.). Исполняя договорные обязательства, каждый учредитель действует как в интересах юридического лица и других учредителей, так и преследует собственные цели. Если уставный капитал подлежит оплате до государственной регистрации нового субъекта права, то юридически он находится в общей долевой собственности учредителей, а после государственной регистрации юридического лица подлежит передаче в собственность (или на ином праве) создаваемому субъекту. Внося имущественный вклад в уставный капитал коммерческого юридического лица, учредитель юридически закрепляет свое право на получение прибыли от его деятельности. При создании некоммерческой организации учредители также вправе рассчитывать на известное материальное удовлетворение, например в виде получения безвозмездных услуг (п. 1 ст. 123 ГК РФ) и пр.
Как и любой договор простого товарищества, договор о совместной деятельности по созданию юридического лица является фидуциарным. Каждый из участников договора обязан действовать в целях создания юридического лица добросовестно и разумно, проявляя максимальную заботливость и осмотрительность. Учредители не должны злоупотреблять своими правами, нарушая интересы других учредителей, а также создаваемого юридического лица и возможных его участников.
Форма договора. Требование обязательной письменной формы установлено только для договора о создании акционерного общества (п. 1 ст. 98 ГК РФ; п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Учредители иных видов юридических лиц могут заключать такой договор устно.
Условия договора о совместной деятельности по созданию юридического лица. Существенными для данного договора являются условия об общей цели, для достижения которой осуществляются действия учредителей; об организационно-правовой форме создаваемого юридического лица; о размере его уставного капитала; о составе и размере вклада каждого учредителя; о совместных действиях учредителей, направленных на создание юридического лица; о распределении между ними расходов по учреждению юридического лица.
Для отдельных видов договоров перечень существенных условий может быть расширен. Согласно п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах в договоре о создании акционерного общества должны быть определены условия: о порядке осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества; о размере уставного капитала общества; о категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей; о размере и порядке оплаты акций учредителями; о правах и обязанностях учредителей по созданию общества.
Учредители могут включать в договор любые условия, не противоречащие закону или иным правовым актам (ст. 421 ГК РФ).
Исполнение договора о совместной деятельности. В некотором смысле договор о совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица обладает признаками предварительного договора (ст. 429 ГК РФ). Договор обязывает участников совершить многостороннюю сделку, направленную на принятие (утверждение) устава юридического лица. После регистрации юридического лица он обязывает каждого учредителя заключить с этим новым субъектом отдельные договоры о передаче в качестве вкладов в его уставный капитал некоторых категорий объектов, на условиях, согласованных сторонами в договоре о совместной деятельности по созданию юридического лица. По завершении формирования его уставного капитала обязательства, возникшие из договора о совместной деятельности, обычно прекращаются исполнением (ст. 408 ГК РФ).
Корпоративные отношения, возникающие между учредителями (участниками, акционерами, членами), созданным юридическим лицом и лицами, выполняющими функции его органов, регламентируются учредительными документами созданного юридического лица, а также действующим законодательством.
Учредители не имеющих членства юридических лиц (фондов, автономных некоммерческих организаций, учреждений и др.), в которых корпоративные отношения, по общему правилу, возникают только между юридическим лицом и каждым из его учредителей, а между самими учредителями отсутствуют, могут продлить действие заключенного ими договора даже на все время существования юридического лица. Строго говоря, на основании ст. 421 ГК РФ учредители заключают соглашение, сочетающее элементы двух разновидностей договора простого товарищества (о совместной деятельности): простого гражданского товарищества и договора о совместной деятельности по созданию юридического лица.
Потребность в заключении договора возникает в случае, когда несколько учредителей намереваются создать некоммерческое юридическое лицо, которое не имеет членства: фонд, автономную некоммерческую организацию, учреждение и др. При отсутствии корпоративных отношений между учредителями договор выполняет функции, связанные с установлением и регламентацией их обязательственных отношений, причем как в период создания, так и после государственной регистрации юридического лица, что является необходимым для обеспечения его жизнедеятельности (финансирования, управления, реорганизации и т.д.).
В зависимости от срока действия и условий этого договора исполнение возникающих из него обязательств может начаться на первом этапе создания юридического лица, а закончиться одновременно с его ликвидацией. Подобная конструкция может быть использована в ходе создания и деятельности предусмотренного ст. 23 Федерального закона от 26 апреля 2002 г. "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" <*> адвокатского бюро <**>.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102. Далее - Закон об адвокатуре.
<**> См.: Ем В.С., Козлова Н.В. Правовые формы организации адвокатской деятельности (комментарий к ст. ст. 20 - 25 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // Законодательство. 2003. N 9; 10.

<< Пред. стр.

стр. 6
(общее количество: 14)

ОГЛАВЛЕНИЕ

След. стр. >>